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Impresso gerada em 20/08/2014
Artigo - Estadual - 2013/0373
Breves comentrios acerca de pontos
controvertidos na operao de remessa em
bonificao
Gustavo Bevilaqua Vasconcelos*
I - Introduo
Como se sabe, prtica usual no mercado a remessa de
mercadorias em bonificao, entretanto, muito embora a
doutrina ptria seja pacfica no entendimento de que ilegal
a cobrana de IPI e ICMS sobre esta operao, a Unio e os
Estados ainda a realizam, de maneira que muitos
contribuintes ajuizaram ao judicial contra a cobrana e
sagraram-se vencedores os tribunais.
Contudo, mesmo aps a obteno de deciso favorvel,
alguns pontos da matria ainda merecem ser estudados para
evitar o aparecimento de contingncias fiscais.
Em primeiro lugar, deve ser compreendido qual o conceito
legal de bonificao, de maneira a permitir que o contribuinte
entenda o real alcance da deciso obtida.
Aps a delimitao da operao de remessa em bonificao,
ser verificado que, mesmo diante do reconhecimento
judicial da ilegalidade da cobrana do ICMS/IPI sobre essas
operaes, no h necessidade do estorno proporcional dos
crditos desses tributos.
Por fim, evidenciar-se- a ilegalidade do atual entendimento
da Unio Federal, que, apesar de no realizar a cobrana do
PIS/COFINS sobre as mercadorias remetidas em
bonificao, requer que essa operao conste da Nota Fiscal
de venda de bens, ignorando que a bonificao pode ser
comprovada de outras maneiras.
II - Do conceito legal de bonificao
Para se chegar conceituao jurdica de bonificao,
socorre-se, inicialmente, da lio de Roque Antnio Carraza:
Empresas comerciais costumam conceder, a seus clientes,
bonificaes em mercadorias, ou seja, abatimentos sob a
forma de unidades fsicas de produto (dzia de treze, por
exemplo).
Dessa maneira, esse mesmo doutrinador conclui que a
operao de remessa em bonificao ser sempre acessria a
uma operao de compra, inexistindo de forma autnoma,
entendimento tambm adotado por Hugo de Brito Machado:
que quando o vendedor de dez unidades de uma dada
mercadoria d em bonificao, ao comprador, mais duas, ele
na realidade, est-lhe vendendo doze unidades pelo preo de
dez. Pouco importa que dez unidades tenham sido vendidas e
que as outras duas tenham sido doadas. H, no caso, uma
correlao necessria entre a doao e a venda, pois sem esta
ltima aquela no ocorreria. E desta correlao necessria
decorre uma operao especfica e bem determinada: a venda
com bonificao.
Quando o vendedor de cem unidades de medicamentos d
em bonificao dez unidades, na verdade ele est vendendo
cento e dez unidades pelo preo das cem. No importa que as
cem unidades tenham sido vendidas, e as dez tenham sido
doadas. H, nestes casos, evidente relao de dependncia
entre a doao e a venda, de sorte que sem esta aquela no
existiria. Houve na realidade apenas uma operao, cuja
forma mista, de venda e de doao. O valor da operao,
como um todo, o que importa. Esse valor a base de
clculo do imposto.
O Superior Tribunal de Justia no destoa do conceito
encontrado pela doutrina, conforme se verifica a partir da
deciso que analisou a legalidade da incidncia do ICMS
sobre a remessa de mercadorias em bonificao no rito dos
Recursos Repetitivos:
TRIBUTRIO ICMS MERCADORIAS DADAS EM
BONIFICAO ESPCIE DE DESCONTO INCONDICIONAL
INEXISTNCIA DE OPERAO MERCANTIL ART. 13 DA
LC 87/96 NO-INCLUSO NA BASE DE CLCULO DO
TRIBUTO. [...] 2. A bonificao uma modalidade de
desconto que consiste na entrega de uma maior quantidade
de produto vendido em vez de conceder uma reduo do
valor da venda. Dessa forma, o provador das mercadorias
beneficiado com a reduo do preo mdio de cada produto,
mas sem que isso implique reduo do preo do negcio. [...]
(RESP 1111156/SP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS,
PRIMEIRA SEO, julgado em 14/10/2009, DJe 22/10/2009)
Ressalta-se a importncia do entendimento adotado pelo
Superior Tribunal de Justia, pois esta corte responsvel
pelo julgamento, em ltimo grau, das aes que versem sobre
a no incidncia de ICMS e IPI nas remessas em bonificao.
Portanto, pode-se afirmar que, segundo a doutrina e a
jurisprudncia ptrias, somente restar materialmente
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configurada uma operao de bonificao quando ocorrer a
remessa de mercadoria ttulo gratuito (bonificao)
conjuntamente com mercadorias remetidas a ttulo oneroso
(venda), ocasio em que a mercadoria entregue como
bonificao ocasionar a reduo unitria de cada produto.
III - Da desnecessidade de estorno dos crditos de
ICMS e IPI, aps o reconhecimento de
no-incidncia sobre as operaes de remessa em
bonificao
De acordo com o princpio da no-cumulatividade, o
contribuinte pode compensar o imposto devido em cada
operao ou prestao com o anteriormente cobrado por este
ou outro Estado.
Como j afirmado, a bonificao considerada pela doutrina
e jurisprudncia ptria como um desconto incondicional,
reduzindo o valor unitrio dos produtos vendidos atravs da
remessa de mais produtos para o mesmo destinatrio.
Logo, a operao de venda com bonificao ser tributada
pelo ICMS/IPI incidente sobre o preo de venda, isto , sem
incluir o valor dos produtos remetidos como bonificao.
Portanto, a bonificao no constitui hiptese de no
incidncia tributria ou de iseno, sendo mero desconto
incondicional, constatao que importante para afastar a
aplicao do Art. 153 da Constituio Federal e do art. 254,
I, a do Decreto no. 7.212/2010 , que determinam que as
operaes de iseno ou no-incidncia acarretam a anulao
dos crditos de ICMS e IPI relativo s operaes anteriores.
Sendo assim, o contribuinte poder se creditar do ICMS/IPI
relativo s operaes anteriores venda com bonificao,
no sendo necessrio o estorno em suas escritas fiscais.
IV - Do equivocado entendimento da Unio Federal
quanto necessidade de emisso de nota fiscal
nica albergando a bonificao e a venda
vinculada para reconhecimento da bonificao
Traados os contornos da operao de remessa em
bonificao, atenta-se para o fato de que a Unio Federal
entende pela necessidade de que, para configurao da
bonificao, a sada dos produtos deve ser acobertada por
uma nica nota fiscal referente aos produtos bonificados e os
produtos vendidos.
Esse posicionamento fica claro da leitura da ementa da
Soluo de Consulta no. 184/2010 da RFB:
As bonificaes concedidas em mercadorias configuram
descontos incondicionais, podendo ser excludas da receita
bruta para efeito de apurao da base de clculo da Cofins,
apenas quando constarem da Nota Fiscal de venda dos bens
e no dependerem de evento posterior emisso desse
documento. (SOLUO DE CONSULTA N 184 de 28 de
Abril de 2010)
Do ponto de vista da administrao pblica, este
entendimento se justifica na medida em que a operao de
remessa em bonificao poderia ser identificada de maneira
mais fcil pela fiscalizao, permitindo que o tratamento
dado a esta operao pudesse ser diferenciado.
Ocorre que, nos termos do art.116 do CTN , pouco importa,
para fins de tributao, as informaes constantes na Nota
Fiscal, devendo-se levar em considerao apenas se a
operao verificada no mundo ftico (fato gerador)
adequa-se ao previsto na norma tributria (hiptese de
incidncia).
Assim, pode-se afirmar que discutvel a exigncia de uma
nica Nota Fiscal para bonificao e para a venda, pois a
Nota Fiscal mera representao documental de uma
operao, que tambm poder ser comprovada de outras
maneiras.
Nos casos em que as remessas em bonificao tenham sido
acobertadas por notas fiscais autnomas (sem constar
mercadorias vendidas conjuntamente), a bonificao poder
ser comprovada para o Fisco atravs da apresentao
concomitante das Notas Fiscais de venda relacionadas.
O importante comprovar que h uma operao onerosa
(venda) a qual a bonificao esteja diretamente vinculada e
que a bonificao no tenha sido condicionada, conforme
leciona Roque Antnio Carraza:
Podem, portanto, as empresas recuperar os crditos de ICMS
correspondentes ao valor das mercadorias bonificadas ainda
que a vantagem dada aos adquirentes tenha sido
documentada em notas fiscais em separado. Basta, apenas,
que tenham como comprovar que as bonificaes esto
vinculadas a operaes de vendas mercantis efetivamente
realizadas.
De toda maneira, caso se adote o procedimento de enviar
notas fiscais distintas para a bonificao e para a venda,
sugere-se que ao menos a Nota Fiscal de Bonificao indique
a Nota Fiscal de Venda a que se liga no campo Informaes
Complementares.
V - Concluso
Diante das consideraes expostas anteriormente, pode-se
extrair as seguintes concluses:
A bonificao operao acessria venda, constituindo
espcie de desconto incondicional ao diminuir o valor
unitrio das mercadorias vendidas atravs da remessa de
mais mercadorias a ttulo gratuito;
No necessrio o estorno dos crditos relativo s operaes
anteriores bonificao, pois esta no hiptese de
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no-incidncia ou iseno, mas desconto incondicional;
A operao de remessa em bonificao pode ser comprovada
atravs de outros elementos, sendo ilegal a condio
estabelecida pelo Fisco para no realizar a cobrana de
PIS/COFINS;
Nota:
Gustavo Bevilaqua Vasconcelos
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