O direito profissional do advogado - noes elementares -
Orlando Guedes da Costa
Introduo O Estatuto profissional e deontolgico, o valor da confiana e o direito profissional como ramo de direito autnomo A autoridade profissional, a deontologia e o valor da confiana
A profisso de advogado adquire confiana devido a uma subordinao a um cdigo deontolgico; esse imposto por uma associao que promove a cultura prpria da actividade jurdica. O valor da confiana na profisso resulta, portanto, da autoridade profissional ou do facto da preparao fornecer ao advogado um tipo de conhecimento inacessvel a um no profissional. O advogado deve, portanto, estar sujeito a uma independncia absoluta, isenta de qualquer presso, especialmente a resultante dos seus prprios interesses ou de influncias exteriores. A relao de confiana no pode existir se houver dvidas sobre a honestidade, a probidade, a rectido ou a sinceridade do advogado; essas so, tradicionalmente, virtudes que lhe so imputadas. Mais, a obrigao do advogado a segredo profissional serve quer os interesses da justia, quer os dos seus clientes; tendo em conta a sua importncia, a lei confere-lhe proteco nos termos do art. 208 Constituio da Repblica Portuguesa e do art. 114 LOFTJ. Etimologicamente, deontologia o conhecimento dos deveres; a deontologia profissional , assim, o conjunto de normas jurdicas de contedo essencialmente tico que regula o exerccio de uma profisso. Da deontologia decorrer o valor da confiana!
Estatuto deontolgico e estatuto profissional do advogado o direito profissional como ramo de direito autnomo O ttulo III (arts. 83 a 108) do EOA refere-se ao estatuto deontolgico do advogado; a se refere, sucessivamente: - independncia do advogado; - Aos seus deveres para com a comunidade; - Ao dever de segredo profissional; - discusso publica de questes pendentes; - publicidade; - Ao dever geral de urbanidade; - Aos deveres para com os clientes; - s relaes com o tribunal; - Aos deveres entre advogados;
O titulo II (arts. 61-82) EOA, por sua vez, aborda as garantias no exerccio da advocacia.
O direito profissional do advogado o conjunto de normas jurdicas que regulam o acesso e o exerccio da profisso de advogado; um elenco de regras autnomas que probem ou impem condutas quanto ao acesso e ao exerccio de uma profisso com interesse pblico, tendo em vista a proteco de valores jurdicos. Face a isto, no estranho que a leso ou perigo de leso de valores essenciais para a comunidade configure, para o advogado, um ilcito criminal (prevaricao) e disciplinar; mais, as condutas da vida privada que consubstanciem um comportamento pblico pode conduzir, ainda, ao procedimento disciplinar sempre que se repercutam na profisso. As normas que integram o direito profissional do advogado tem, por conseguinte, uma natureza jurdica, i.e, podem ser impostas coactivamente pela autoridade do Estado, cuja constituio contempornea da criao dessas ditas regras; essa juricidade Pgina 2 de 48 decorre do art. 6/3 EOA. Tem, ainda, natureza jurdica as regras decorrentes dos usos, costumes e tradies profissionais arts. 83/1, 100/3 EOA, 1158/2 e 3/1 CC.
os deveres deontologicos gerais Existem deveres deontolgicos gerais que so especficos de determinada profisso (ex.: dever de lealdade processual) e outros que so comuns a diferentes campos laborais (ex.: dever de elevada conscincia moral, dever de probidade, dever de urbanidade). Constituem, contudo, virtudes essenciais do advogado, a independncia e o desinteresse. Ressalve-se, todavia, que o dever de urbanidade tanto se aplica no exerccio da profisso, como no mbito da vida privada; a sua omisso, quando escandalosa, no pode deixar de se repercutir na profisso arts. 90 e 83/1 EOA.
Capitulo I A advocacia da antiguidade oriental actualidade Da criao da Ordem dos Advogados at ao seu estatuto aprovado pelo D.L. 84/84 de 16 de Maro
As razes da Ordem dos Advogados (OA) devem procurar-se no Collegium togatorum de Justiniano; as suas origens mais prximas so, contudo, trs: - Sociedade Jurdica de Lisboa; - Sociedade Jurdica Portuense; - Associao Jurdica de Braga;
A regulamentao da profisso, dos direitos e deveres dos advogados e da OA, contudo, s foram previstas em 1927, no Estatuto Judicirio. Em 1984, por via do DL 84/84, a OA passou de uma autonomia limitada tutela do Ministrio da Justia para uma autonomia total, integrando a administrao estadual autnoma.
Capitulo II A funo actual do advogado A advocacia na actualidade a funo de advogado
O interesse pblico da profisso e a independncia do advogado so a razo de ser das especificidades do mandato judicial e so tambm a razo de ser da limitao da publicidade e da discusso pblica de questes pendentes perante rgos do Estado, da proibio de angariao de clientela e do princpio da livre escolha do mandatrio pelo mandante; mais, essas caractersticas da profisso explicam, ainda, a obrigatoriedade de inscrio numa associao publica para que seja legalmente possvel o seu exerccio e muitas das obrigaes ex lege que impendem sobre os advogados. A necessidade de independncia do advogado o motivo pelo qual ele deve evitar o exerccio de represlias contra os adversrios, os colegas, os juzes ou quaisquer outros intervenientes no processo. Face a tudo isto, consideramos que, quotidianamente, a advocacia o exerccio de uma funo de interesse pblico por uma entidade privada com independncia perante qualquer outra entidade, seja ela pblica ou privada.
A advocacia colegiada, a advocacia livre e a advocacia de estado
A organizao da advocacia actual pode subsumir-se a um de trs modelos: - Advocacia colegiada: as suas razes encontram-se no direito romano; um sistema que vigora em quase toda a Europa. Neste modelo, os advogados encontram-se Pgina 3 de 48 obrigatoriamente inscritos em associaes pblicas que disciplinam o exerccio da profisso com autonomia; caracteriza-se pelo equilbrio entre o princpio da independncia e o do interesse pblico da profisso. - Advocacia livre: a colegialidade no obrigatria, uma vez que so os juzes que exercem o controle do exerccio da profisso, o acesso a essa (mediante inscrio) e a observncia das normas que a disciplinam; sacrifica-se o princpio da independncia. Vigora nos EUA, Suia, Finlndia e Noruega. - Advocacia de Estado: a colegialidade obrigatria, mas encontra-se sob a dependncia do governo; predomina o princpio do interesse pblico da profisso. Era o modelo vigente na ex-URSS.
O advogado como participante na administrao da justia
Os advogados participam na administrao da justia; compete-lhes, pois, exclusivamente e com as excepes previstas na lei, o patrocnio das partes. Para tanto, a OA configurada como sendo uma associao de direito publico e um dos fundamentos da justia art. 76/1 EOA; a Constituio da Repblica Portuguesa, no seu art.208., , ainda, vital dado que assegura aos advogados as imunidades necessrias para o exerccio do mandato. Os arts.6., 114., 115. e 116. LOFTJ ajudam, tambm, a velar pela profisso de advogado. Em virtude do exposto, podemos concluir que o advogado no apenas o defensor dos interesses e dos direitos do seu cliente; ele uma participante da funo jurisdicional e coartifice da deciso judicial. A jurisprudncia , ento, uma co-produao do juiz e do advogado que mutuamente se completam na administrao da justia.
Capitulo III A Ordem dos Advogados A natureza jurdica da ordem dos advogados
A OA uma associao pblica representativa dos licenciados em Direito que nela se encontram inscritos e exercem profissionalmente a advocacia; uma pessoa colectiva que persegue uma srie de finalidades comuns a uma profisso. Convm ressalvar que, apesar de ser uma associao pblica, ela constituda por entidades privadas! A OA foi, como j vimos, criada pelo Decreto 11715 de 12 de Junho de 1926; as suas alteraes posteriores de regime foram sempre efectuadas por diploma legislativo. Mas foi em 1984, por via do DL 84/84 que se realou a natureza da OA; no prembulo do DL denotava-se que as associaes pblicas representam uma forma de administrao mediata e que, como tal, consubstanciam uma devoluo de poderes do Estado a uma pessoa autnoma por este constituda para o exerccio de atribuies e competncias pblicas. Concretizava-se, desse modo, o princpio da descentralizao institucional que, no fundo, aproxima a administrao dos cidados e articula, harmoniosamente, os interesses profissionais dos advogados com o interesse pblico da justia; ora, no entender de Freitas do Amaral, o direito de definir a sua conduta ou a conduta alheia em termos obrigatrios, s faz ressaltar a qualidade de associao pblica que se atribui OA. As questes relacionais com a OA so matria de reserva relativa da Assembleia da Republica. Por tudo o que ate agora expusemos, podemos concluir que a OA goza do privilegio da unicidade, beneficia do princpio da inscrio obrigatria, pode impor a quotizao obrigatria a todos os seus membros (que garantem a necessria autonomia financeira ao instituto), controlo o acesso e o exerccio da profisso, bem como exerce sob os seus membros, de modo exclusivo, poderes disciplinares; em contrapartida, a Ordem tem que: - Colaborar com o Estado; Pgina 4 de 48 - Respeitar os princpios gerais do Direito Administrativo; - Sujeitar-se ao controle do Provedor de Justia; Ressalve-se que, todavia, a independncia da OA em relao aos rgos do Estado s foi reconhecida pelo EOA em vigor!
Estrutura orgnica e territorial da ordem A OA exerce as suas atribuies e competncias no territrio da Republica Portuguesa, apesar de internamente estruturada por rgos de mbito no nacional; em virtude disso temos: a) rgos nacionais: - Congresso; - rgos de democracia indirecta ou representativa; - Assembleia-geral da Ordem; - Bastonrio; - Presidente do Conselho Superior; - Conselho Geral;
b) rgos distritais: - Assembleia distrital; - Presidentes dos conselhos distritais; - Conselhos de deontologia;
c) rgos de comarca: - Assembleias de comarca; - Delegaes ou delegados (conforme haja ou no, pelo menos, dez advogados inscritos);
Em termos hierrquicos, todavia, temos a seguinte ordem: bastonrio, presidente do conselho superior, presidentes dos conselhos distritais, membros do conselho superior e do conselho geral, presidentes dos conselhos de deontologia, membros dos conselhos distritais, membros dos conselhos de deontologia presidentes das delegaes e delegados. Nas cerimnias oficiais, o bastonrio tem honras e tratamentos idnticos aos devidos ao Procurador-geral da Republica, sendo colocado imediatamente sua esquerda; os presidentes dos conselhos distritais e os membros do conselho superior e do conselho geral so equiparados aos juzes conselheiros; os membros dos conselhos distritais aos juzes desembargadores e os membros das delegaes, os delegais e os demais advogados aos juzes de direito. Como nos situamos em territrio europeu, os nossos advogados, para alem de se sujeitarem s regras deontolgicas do EOA sujeitam-se, tambm, s do Cdigo de deontologia do CCBE. A OA representada em juzo e fora dele pelo bastonrio, pelo presidente do conselho superior, pelos presidentes dos conselhos distritais e pelos presidentes das delegaes ou delegados, conforme se tratem, respectivamente, de atribuies do conselho geral, do conselho superior, do conselho distrital ou das delegaes; convm, contudo, no esquecer que no se tratam de competncias dos conselhos superiores, distritais ou delegaes, sempre o bastonrio que assume a representao da Ordem art. 39/1/a) EOA. O conselho geral o rgo competente para deliberar quanto instaurao ou defesa de processos em juzo. O exerccio de cargos na OA tem carcter electivo; os mandatos duram trs anos civis e as eleies devem-se realizar, em data a designar pelo Bastonrio, entre 15 e 30 de Novembro; tem voto os advogados com inscrio em vigor, mas no os advogados estagirios. O voto secreto e obrigatrio, sob pena de multa equivalente ao dobro da Pgina 5 de 48 quotizao mensal. Como o exerccio de funes um dever do advogado eleito para um cargo, constitui falta disciplinar a recusa de tomada de posse; abre-se uma excepo a isto quando a escusa seja fundamentada e o Conselho Superior a aceite.
O produto das contribuies dos advogados para a OA dividido em partes iguais entre o Conselho Geral e o Conselho Distrital, mas s delegaes que compete receber e administra as receitas prprias, aceitar doaes ou legados e administra-los (sempre que esses se destinem a servios e instituies dirigidos por qualquer delegao). um dever do advogado para com a OA pagar pontualmente as quotas e outros encargos!
Deveres do advogado para com a ordem dos advogados
Se o dever de solidariedade um dos principais deveres entre advogados, no existe propriamente um dever de solidariedade entre os advogados e a sua Ordem; o que existe um dever de colegialidade que implica o zelo pela funo social, dignidade e prestgio da profisso de advogado, bem como a promoo do respeito pelos princpios deontolgicos. Mais, a OA deve defender os interesses, direitos, prerrogativas e imunidades dos seus membros, assim como reforar a solidariedade entre os advogados. Posto isto, o elenco de deveres do advogado para com a OA no passa de um mero no prejudicar os fins e o prestgio da associao e da advocacia, colaborando na prossecuo das atribuies da Ordem e exercendo os cargos para que haja sido eleito. O dever do advogado declarar qualquer cargo ou actividade profissional que exera destina-se a permitir ao conselho distrital e ao conselho geral o exerccio das suas competncias e o dever de suspender imediatamente o exerccio da profisso; deve, ainda, ser requerido, no mximo de 30 dias, a suspenso de inscrio na OA enquanto decorrer a incompatibilidade superveniente. Ao poder pblico da OA de impor quotizao corresponde, como no poderia deixar de ser, o dever do advogado pagar pontualmente as quotas e outros encargos; o atraso no pagamento no envolver, contudo, responsabilidade disciplinar. Existe, ainda, o dever de dirigir o estgio dos advogados estagirios com empenho e o dever de comunicar Ordem, no prazo de 30 dias, qualquer mudana de escritrio ou de domiclio profissional; este ultimo dever no se destina apenas a permitir ao conselho distrital e ao conselho geral o exerccio das suas competncias, mas tambm a aplicar as vrias disposies legais para as quais tem relevncia pratica o domiclio profissional do advogado!
Capitulo IV A inscrio na Ordem dos Advogados inscrio preparatria e inscrio nos quadros da ordem
Para o exerccio da advocacia, i.e., para a prtica de actos prprios dos advogados, obrigatria a inscrio na OA; podem, todavia, exercer a consulta jurdica juristas de reconhecido mrito e os mestres/doutores em Direito, mediante um exame de aptido. A inscrio como advogado ou advogado estagirio deve ser feita tanto no conselho geral, como no centro distrital da rea do domiclio profissional escolhido; ser pedida ao respectivo conselho distrital. Da deciso deste rgo cabe recurso para o conselho geral ou para o conselho superior, conforme haja recusa da inscrio preparatria ou da inscrio nos quadros da Ordem. A inscrio como advogado estagirio deve ser requerida pelos licenciados em cursos jurdicos por qualquer universidade portuguesa oficialmente autorizada, ou por universidade estrangeira objecto de equiparao oficial. A inscrio como advogado depende de estgio com classificao positiva; o estagio de Doutores em cincias jurdicas com efectivo exerccio da docncia e de quem tenha Pgina 6 de 48 exercido funes de magistrado judicial ou do MP com boas informaes e por perodo igual ou superiores ao do estagio est, porem, dispensado. A prova da inscrio faz-se pela cdula profissional. Compete ao Conselho geral regulamentar a inscrio como consultor jurdico.
Capitulo V A capacidade para o exerccio da advocacia Incapacidades
O elenco taxativo das incapacidades para o exerccio da advocacia que afectam o individuo e o impedem de exercer a profisso e ate de se candidatar a tal exerccio consta do art. 181/1/ a), b), c) e e), 3, 7 e 8 EOA. A falta de idoneidade moral verificada em processo prprio que segue os termos do processo disciplinar e decidido por maioria de 2/3 dos votos de todos os membros do conselho competente. As incapacidades supervenientes conduzem ao cancelamento da inscrio; instaurado, tambm, um processo de averiguao de inidoneidade (cuja situaes se encontram tipificadas). Normalmente no revela inidoneidade moral o facto delituoso de pequena gravidade praticado por um jovem; no ter, contudo, idoneidade moral o candidato advocacia que conscientemente falte verdade sobre os elementos essenciais para a inscrio como advogado.
Capitulo VI Actos prprios da profisso de advogado A definio e enumerao dos actos prprios da profisso e o interesse publico da advocacia
Apesar da lei determinar o que deve entender-se por actos prprios da profisso de advogado, continua a verificar-se a atribuio de competncias idnticas a entidades diferentes e a inadmissvel subtraco de tarefas ou funes exclusivas dos advogados. Alem dos actos prprios da profisso, de mandato judicial, representao e assistncia a que a lei se refere, o advogado pode praticar ainda actos de simples procuradoria, desde que no se dedique habitualmente a esses; dos actos de procuradoria podem os advogados encarregar os seus empregados forenses. Posto isto, mais do que uma enumerao taxativa dos actos prprios da profisso de advogado, interessava obrigar a inscrio na OA o consultor jurdico e proibir o exerccio da consulta jurdica no interesse de terceiros e no mbito de actividade profissional sem inscrio na Ordem ou na Cmara dos Solicitadores. A noo de exerccio da advocacia deve referir-se, mais do que enumerao das actividades do advogado, ao interesse pblico da profisso exercida por advogado.
A base contratual do exerccio da advocacia
Atravs da procurao, o advogado fica investido em poderes representativos do seu constituinte; o exerccio da advocacia assenta, portanto, numa base contratual com uma regulamentao propria, uma vez que, quando seja obrigatria a constituio de advogado, h actos que s podem ser praticados pelo mandatrio judicial, no o podendo ser pelo seu constituinte.
Limitaes para o exerccio da advocacia durante o estgio
O estgio tem a durao global mnima de dois anos e o primeiro perodo tem a durao mnima de seis meses. Pgina 7 de 48 Durante o segundo perodo de estgio, pode o advogado estagirio: - Praticar actos da competncia dos solicitadores; - Exercer a advocacia em processos penais da competncia do tribunal singular e em crimes cuja pena mxima seja igual ao inferior a cinco anos de priso ou quando o MP entenda que no deve ser aplicada, em concreto, pena de priso superior a esses cinco anos; - Exercer a advocacia em processos no penais cujo valor caiba na alada dos tribunais de 1 instancia e ainda nos processos da competncia dos tribunais de menores quanto a menores e em processos de divrcio por mutuo consentimento; - Dar consulta jurdica; - Exercer a advocacia por nomeao oficiosa;
A pratica de actos prprios da advocacia por no advogados ou no advogados estagirios casos excepcionais em que tal consentido
obrigatria a constituio de advogado em: - Causas de competncia de tribunais com alada, em que seja admissvel recurso ordinrio; - Causas em que seja admissvel recurso, independentemente do valor; - Recursos e nas causas propostas nos tribunais superiores; A obrigatoriedade de constituio de advogado nos recursos refere-se apenas a aces cveis; essa obrigatoriedade, nas execues, s vivel quando o valor exceda a alada da Relao e nas de valor inferior a essa quantia quando tenha lugar algum procedimento que siga os termos do processo declarativo e seja reclamado algum crdito de valor superior alada do tribunal da comarca. Ainda que seja obrigatria a constituio de advogado, as partes podem fazer requerimentos em que no se levantem questes de direito. , tambm, obrigatria a constituio de advogado em: - Processos da competncia dos tribunais administrativos; - Causas cujo valor exceda o dcuplo da alada do tribunal tributrio de 1 instancia; - Processos da competncia dos tribunais centrais administrativos e do supremo tribunal administrativo; Se a parte no constituir advogado, sendo tal obrigatrio, o tribunal f-la notificar para o constituir dentro de um certo prazo; se mesmo assim no houver constituio, o R. pode ser absolvido da instancia, pode no ter seguimento o recurso ou pode ficar sem efeito a defesa! A falta de procurao e a sua insuficincia ou irregularidade podem ser arguidas pela parte contrria e suscitadas oficiosamente pelo tribunal; nesses casos, o juiz fixa um prazo para que a falta seja suprida ou o vcio corrigido e o processo seja ratificado. Findo o prazo sem que esteja regularizada a situao, tudo o que tiver sido praticado pelo mandatrio fica sem efeito; o tribunal participar, ainda, a ocorrncia ao conselho distrital da OA. Estando constitudos advogado e advogado estagirio e s subscrevendo o ultimo a petio de uma aco em que obrigatria a constituio de advogado ou um recurso, o mandato irregular; assim, o juiz deve mandar notificar pessoalmente a parte cuja representao forense foi assumida pelo advogado estagirio para ratificar o processado. Por fim, note-se que se permite aos magistrados judiciais ou do MP a pratica de actos prprios da advocacia desde que em causa propria, do seu cnjuge ou descendente.
Capitulo VII Exerccio da advocacia por estrangeiros casos especiais dos advogados brasileiros e da Unio Europeia Exerccio da advocacia por estrangeiros Pgina 8 de 48 A regra geral quanto a esta matria encontra-se elencada no art. 194/1 EOA; os estrangeiros diplomados por qualquer faculdade de Direito de Portugal podem inscrever- se na Ordem dos Advogados, nos mesmos termos dos portugueses se o seu pais conceder igual regalia a estes ltimos.
Caso especial dos advogados brasileiros
Os advogados brasileiros, para se inscreverem na OA, no tm que ser diplomados por qualquer faculdade de Direito de Portugal; o art. 194/2 EOA consagra um regime de reciprocidade, logo, os advogados portugueses ou brasileiros, portadores de diplomas idneos expedidos por estabelecimentos de ensino de Direito podem inscrever-se quer na OA brasileira, quer na portuguesa. O requisito comum de inscrio em ambas as Ordens que o advogado tenha diploma com idoneidade bastante e haja feito um estgio. Apesar de tudo, no Brasil, pode-se fazer a inscrio sem estagio ou sem que o requerente comprove que o fez satisfatoriamente e com resultados, desde que tenha feito o exame de ordem.
Caso especial dos advogados da Unio Europeia
So reconhecidos em cada Estado-Membro da UE, na qualidade de advogados e como tal autorizados a exercer a sua profisso, as pessoas que nos respectivos pases estejam autorizadas a exercer actividade profissional correspondente Directiva 77/249/CEE e art. 196 EOA.
Exerccio da advocacia por advogados da Unio Europeia com ttulo profissional de origem
Os advogados da UE podem exercer a sua actividade em Portugal com o seu ttulo profissional de origem expresso na respectiva lngua oficial e com indicao do organismo profissional a que pertencem ou da autoridade jurisdicional junto da qual estejam autorizados a exercer a respectiva actividade profissional, nos termos da lei do seu Estado de origem; no lhe , portanto, possvel usar em Portugal o ttulo de advogado. A sua actividade ser exercida sob a forma de prestao ocasional de servios ou sob a forma de estabelecimento permanente; no primeiro caso no necessrio de estar inscrito na OA, mas a essa deve dar conhecimento da sua actividade, ao passo que na segunda forma, o advogado tem que se sujeitar a registo prvio na Ordem. Mais, os advogados da UE s podem exercer a representao e o mandato judiciais sob a orientao de advogado inscrito na OA! O registo dos advogados da UE estabelecidos permanentemente com o ttulo profissional de origem efectuado mediante a exibio do ttulo comprovativo do seu direito a exercer a actividade no Estado-Membro de origem e juno de certido comprovativa da inscrio como advogado; nessa deve constar que a inscrio se encontra em vigor, deve ter a declarao de idoneidade moral e o registo disciplinar. Os advogados da UE que exeram a sua actividade com o seu ttulo profissional de origem esto sujeitos s regras profissionais e deontolgicas aplicveis aos advogados portugueses, sem prejuzo das regras do Estado de origem a que devam continuar a sujeitar-se; encontram-se, ainda, sujeitos a sanes disciplinares aplicveis a advogados portugueses, devendo o respectivo processo disciplinar ser instrudo em colaborao com a Ordem ou o seu equivalente no Estado-Membro de origem. A responsabilidade perante a OA independente da responsabilidade face organizao profissional do Estado de origem!!!
Pgina 9 de 48 Estatuto especifico e inscrio dos advogados da Unio Europeia estabelecidos permanentemente com o ttulo profissional de origem, mediante prvio registo Nos termos da Directiva 98/5/CE, o estabelecimento permanente em Portugal dos advogados da UE que pretendam exercer a sua actividade com o ttulo profissional de advogado, em plena igualdade de direitos e deveres com os advogados portugueses, est sujeito a inscrio na OA que depende da realizao de um exame de aptido. O direito a usar o ttulo de advogado juntamente com o ttulo profissional de origem exige, porem: - O exerccio da profisso com o ttulo de origem, pelo menos, por trs anos no Estado- Membro de acolhimento; - Sujeio a avaliao, por via de entrevista, da efectividade e regularidade da actividade exercida nesse Estado, se aqui estiver a exercer a sua profisso h menos de trs anos; Face a isto, conclumos que esto dispensados de realizar o exame de aptido os advogados da UE que, estando registados na OA com estabelecimento permanente e com ttulo profissional de origem, provem ter exercido em Portugal, com o ttulo de origem, a sua actividade efectiva e regular no mbito do direito interno portugus ou do direito comunitrio por um mnimo de trs anos!!! Podem, tambm, ser dispensados do exame de aptido os advogados da UE que, no estejam c h mais de trs anos, mas que demonstrem ter conhecimentos e experincia profissional suficiente para exercer a profisso com a dignidade e a competncia exigveis aos advogados portugueses. O regulamento de registo e inscrio dos advogados provenientes de outros Estados- Membros da UE estabelecem como requisitos comuns do registo ou inscrio: - Nacionalidade de um dos Estados-Membros da UE; - Diploma acadmico que permita o exerccio da profisso de advogado; - Inscrio como advogado na Ordem ou em organizao equivalente no seu Estado de origem; - Manter em Portugal um estabelecimento estvel e permanente; - Cumprir as obrigaes previstas no regulamento, EOA e demais legislao da OA; Para que se cumpra o propsito do registo ou da inscrio, o interessado deve requerer ao presidente do conselho distrital da rea onde pretende fixar o seu domiclio profissional o registo ou a inscrio como advogado; deve apresentar os elementos supra mencionados, mais os elementos vitais para a inscrio de portugueses na OA. Verificado que seja que o interessado no rene os requisitos do registo ou inscrio, o requerimento imediatamente indeferido; o requerente pode dele recorrer para o conselho geral e, posteriormente, para os tribunais administrativos. A eventual dispensa do exame de aptido ter que ser necessariamente solicitada no prprio requerimento de inscrio; todavia, nos casos de exerccio por perodo inferior a trs anos, o relator poder convidar o interessado a prestar os esclarecimentos ou especificaes adicionais que entenda necessrios. Estando registado na OA h mais de trs anos, mas exercendo efectivamente h menos tempo, o relator tomar em ateno a actividade profissional exercida, bem como quaisquer conhecimentos e experincia profissional em matria de direito interno portugus alem de toda e qualquer participao em cursos de direito interno; feita essa verificao e avaliando-se a capacidade para prosseguir a actividade no domnio do direito interno portugus ou do direito comunitrio, o relator emitir uma deciso favorvel. Se, contudo, se verificar que o interessado no est nas condies necessrias que permitam a dispensa de exame, ento, designar-se- hora e dia para que ele preste provas; indeferindo-se totalmente o seu pedido, haver recurso para o conselho geral e, posteriormente, recurso contencioso para os tribunais administrativos. Aos advogados registados emitir-se- uma certido probatria e aos inscritos uma cdula profissional. Pgina 10 de 48 Aos advogados da UE estabelecidos permanentemente com o ttulo profissional de origem deve ser assegurada uma representao apropriada nas instncias profissionais do Estado de acolhimento; assim, eles elegero, entre si, um representante para o congresso dos advogados portugueses, rgo esse encarregue de emitir recomendaes e de se pronunciar sobre matria que seja da competncia regulamentar do conselho geral arts. 45/1/a), b) e d) e 27/a) EOA. Impe a Directiva 98/5/CE que, para o exerccio da profisso permanentemente com o ttulo profissional de origem, haver inscrio junto da autoridade competente do Estado-Membro de acolhimento; fica, pois, a co-existir ambas as inscries e sendo publicados os nomes dos advogados inscritos ao abrigo desta directiva. Mais, estes advogados podem exercer a sua actividade na qualidade de assalariados de outro advogado, se a legislao deste o permitir!
O direito de estabelecimento de advogados da Unio Europeia, mediante o reconhecimento mutuo de diplomas, estagio de adaptao ou prova de aptido e inscrio
A Directiva 77/249/CEE do Conselho estatui que sero necessrias medidas mais elaboradas para facilitar o exerccio do direito de estabelecimento dos advogados da UE. Por sua vez, a Directiva 89/48/CEE prev que o regime de acesso s profisses por ela abrangidas ser objecto de uma regulamentao prpria. Nestes termos, para a efectivao do direito de estabelecimento de advogados comunitrios, atravs do reconhecimento mtuo de diplomas, o requerente deve frequentar um estgio de adaptao ou, ento, prestar prova de aptido; todavia, a OA entendeu que a melhor forma de provar os conhecimentos do requerente a de o sujeitar a um exame de aptido. Para a dita prova de aptido, as autoridades competentes elaboraro uma lista de matrias que no esto abrangidas pelo diploma apresentado pelo requerente; as demais regras dessa prova sero estabelecidas pelas autoridades competentes do Estado-Membro de acolhimento. Em Portugal, o jri do exame constitudo por cinco advogados com mais de dez anos de inscrio, designados pelo conselho geral para o efeito; um desses membros do jri , necessariamente, o bastonrio ou algum por ele designado. O jri delibera por maioria e no pode haver recurso das suas decises. O interessado ser admitido a prova oral, desde que consiga resultados positivos na prova escrita.
O direito de estabelecimento como advogados no Estado-Membro de acolhimento de cidados da UE diplomados nesse Estado nos mesmos termos dos seus nacionais O actual art. 43 do Tratado da CEE directamente aplicvel, logo, a excepo liberdade de estabelecimento deve restringir-se s actividades previstas no art. 45 do mesmo tratado, uma vez que essas comportam uma participao directa e especifica no exerccio da autoridade pblica!
Livre prestao de servios e direito de estabelecimento
A simples abertura de um escritrio de advocacia em determinado Estado de acolhimento no significa necessariamente que se esteja perante uma situao de direito de estabelecimento; nada exclui que tal abertura se destine apenas prestao de actividades ocasionais. Considera-se que o estabelecimento deve pressupor uma instalao estvel e permanente ou uma deslocao peridica a um Estado-Membro, para em determinado local, se prestarem servios indeterminados, aos interessados que aparecerem; a prestao de servios ocasionais, por sua vez, pressupe um acto determinado a praticar em certo lapso de tempo ou num lapso de tempo previsvel.
Pgina 11 de 48 Restries ao direito de estabelecimento e livre prestao de servios
De acordo com o art. 46/1 EOA, as disposies de tratados e de direito derivado no prejudicaro a aplicao das disposies legislativas, regulamentares e administrativas que prevejam um regime especial para os cidados estrangeiros e sejam justificadas por razoes de ordem pblica, segurana pblica e de sade pblica.
Capitulo VIII Exerccio da advocacia por sociedades de advogados Justificao legal das sociedades de advogados e da sua institucionalizao
O regime jurdico das sociedades de advogados encontra-se no DL 229/2004 art. 203/3 EOA. O objecto e o pacto das sociedades de advogados, o registo destas e a aquisio de personalidade jurdica O objecto exclusivo deste tipo de sociedades civis o exerccio em comum, por dois ou mais advogados, da profisso de advogado com o intuito de repartirem entre si os respectivos lucros. Geralmente, o pacto social basta-se com escrito particular onde conste o nome e o nmero de inscrio dos scios na OA, a firma, a sede, o montante do capital social, o montante e natureza das participaes, a declarao de realizao das entradas, o regime de repartio dos resultados, a forma de designao dos rgos sociais, os direitos especiais e o regime de responsabilidade por dvidas sociais; exceptuam-se disto as sociedades em que haja entradas com bens imveis. O acto constitutivo da sociedade, apesar de tudo, s pode ser realizado aps o projecto de pacto social ser aprovado pela OA; essa aprovao competir ao conselho geral que, apesar de tudo, exerce um controle de mera legalidade. Se o conselho geral ou o superior no se pronunciarem sobre a proposta em trinta dias, considera-se essa como aprovada. Quinze dias aps a constituio da sociedade, deve ser apresentada ao conselho geral da OA uma certido do ttulo de constituio; o acto ser registado, em livro prprio, em dez dias. Fica, ainda, sujeito a registo a fuso, ciso, a cesso, a amortizao e a extino de sociedades, bem como a identificao de todos os advogados associados cujos direitos e deveres devem constar do contrato de sociedade ou de planos de carreira. Aps o dito registo, as sociedades adquirem personalidade jurdica.
Da recusa de registo cabe recurso para o conselho superior.
A OA deve comunicar Direco Geral da Administrao da Justia o registo de sociedades.
A exclusividade tendencial da actividade profissional dos scios
Os advogados apenas podem fazer parte de uma nica sociedade de advogados e a ela devem consagrar toda a sua actividade profissional; apesar disto, qualquer scio, com autorizao dos demais, pode exercer, fora da sociedade, a actividade profissional de advocacia. O mandato conferido apenas a algum scio de uma sociedade de advogados no se considera automaticamente extensivo aos restantes, mas a procurao deve indicar obrigatoriamente a sociedade profissional de que o advogado faz parte; ressalve-se, ainda, que o poder se substabelecer o mandato est includo nos poderes conferidos ao mandatrio. Pgina 12 de 48 Nos termos do EOA e do Cdigo deontolgico da CCBE o advogado ou a sociedade de advogados: - No pode aconselhar dois ou mais clientes num mesmo assunto, se existir um conflito ou um risco srio de conflito entre os interesses desses clientes; - Deve cessar de agir em representao de ambos os clientes quando surja um conflito de interesses entre esses; - No deve aceitar um novo cliente se existir um risco srio de violao de segredo profissional em relao a cliente anterior;
A firma e seu uso obrigatrio
A firma deve conter a expresso sociedade de advogados ou deve individualizar alguns deles e conter a expresso e associados; deve ainda mencionar o regime de responsabilidade. A firma e seus elementos tm que constar da correspondncia e de todos os documentos que emanem da sociedade e dos escritos profissionais dos scios enquanto actuem como tais. permitido o uso de denominaes abreviadas e de logtipos. A firma da sociedade pode ser mantida com o nome de ex-scios desde que esses o autorizem ou o seu nome haja prefigurado na firma por mais de vinte anos.
A obrigatoriedade de participaes de industria e a possibilidade de participaes de capital problemas suscitados por estas, sobretudo pelo valor da clientela
Todos os scios participam na sociedade com indstria e todos ou alguns deles com capital; as suas entradas, porem, nunca se podem realizar com o valor da clientela! As participaes de indstria no concorrem para a formao do capital social e presumem-se iguais; nota-se, pois, que nas sociedades de advogados, a qualidade de scio emana da sua contribuio de indstria. De acordo com o estatudo no art. 8/2 DL 229/2004, a clientela levada por um advogado sociedade deve ter equivalncia com uma compensao; posto isto, entende-se que necessrio que a clientela levada por um advogado para a sociedade deve ter um regime autnomo do das participaes de capital e de indstria e que a participao nos lucros no deve exceder uma certa percentagem e um certo perodo de tempo.
Intransmissibilidade das participaes de industria e sua liquidao
As participaes de indstria so intransmissveis e cessam sempre que o respectivo titular deixe de fazer parte da sociedade; todavia, a transmisso da participao de capital no implica a extino da participao de indstria do respectivo scio! Cessando a participao de industria, o scio ou os seus sucessores tem direito a receber da sociedade uma importncia equivalente quota parte das reservas constitudas com referencia ao perodo de tempo em que o scio efectivamente exerceu a sua actividade na sociedade e uma importncia correspondente aos resultados do exerccio em curso, na proporo de tempo j decorrido desse exerccio. O valor das reservas de indstria , no o valor do ltimo balano aprovado, mas o respectivo valor real!
Transmisso limitada das participaes de capital Transmisso voluntria inter vivos
Pgina 13 de 48 As participaes de capital podem ser transmitidas inter vivos, mediante cesso onerosa ou gratuita; essa livre entre os scios, sem prejuzo do direito de preferncia que uns possuem em relao a outros. Para o exerccio do direito de preferncia, contudo, quem ceda a sua participao deve informar os preferentes, por carta registada com aviso de recepo, indicando os termos e as condies projectadas da cesso. Os scios no cessionrios podem exercer o seu direito de preferncia em quinze dias, por qualquer um dos meios legalmente admissveis. Se algum desses no exercer o seu direito, a participao de capital pode ser cedida ao primitivo cessionrio e queles na proporo das respectivas posies sociais. A cesso a terceiros s admitida quando o cessionrio seja advogado; depende de autorizao da sociedade e concedida por deliberao unnime dos votos expressos ou por maioria qualificada. Recebida do scio a comunicao, a sociedade deve comunicar ao scio, em 45 dias, se consente ou no a cesso; nada dizendo, presume- se consentida. No caso de recusa de autorizao, pode o scio exigir, em 15 dias, que a sociedade proceda amortizao da sua participao de capital em seis meses, sob pena de se considerar a mesma automaticamente extinta no termo daquele prazo, vencendo-se as prestaes a que o scio tenha direito. A amortizao ser feita pelo valor determinado no contrato de sociedade ou em acordo escrito de todos os scios; nada estando previsto quanto a isso, pelo valor correspondente ao preo da projectada e no autorizada cesso, excepto se, em 30 dias, a sociedade comunicar ao scio que no aceita tal preo como valor da amortizao; nestes casos extremos, o valor ser fixado por uma comisso arbitral que tenha em ateno o efeito que a sada do scio vai provocar sobre a clientela da sociedade. No sendo a amortizao da participao social acompanhada da extino da participao de industria, no tem lugar a sada do scio nem uma possvel reduo da clientela, logo, no se justifica encarar a dita clientela como relevante para efeitos de amortizao de participao social de capital! Ao valor da amortizao acrescentar-se- a importncia apurada nos termos do art. 13/3 DL 229/2004. Mais, a amortizao pode ser paga em prestaes art. 17/9 do mesmo DL. aplicvel cesso de participaes de capital a ttulo gratuito os arts. 15, 16 e 17; nesses casos o cedente que atribui um valor participao para efeitos do direito de preferncia dos scios no cessionrios e da autorizao ou recusa da cesso e amortizao da participao de capital.
Transmisso no voluntria inter vivos
De acordo com o disposto no art. 19 DL 229/2004, a sociedade pode amortizar a participao de capital por transmisso no voluntria inter vivos, sendo essa realizada pelo valor fixado pela comisso arbitral ou pelo pacto social. A deliberao para a tomada de tal acto deve ser emitida em 60 dias; enquanto a sociedade no deliberar essa amortizao, no pode o adquirente ser considerado um scio! Quando a amortizao seja obrigatria, a deliberao ter apenas por finalidade desencadear formalmente a interveno da comisso arbitral que deve fixar o valor da participao, sempre que a sociedade no concordar com o valor da transmisso art. 17/ 4 a 9 DL 229/2004. A amortizao ser, porem, voluntria para os casos de falecimento do scio.
Extino da participao de capital ou por transmisso mortis causa ou por cessao da actividade
As participaes de capital extinguem-se por morte do seu titular, tendo os herdeiros direito a receber o respectivo valor (determinado de acordo com os critrios fixados no Pgina 14 de 48 contrato de sociedade, por acordo entre a sociedade e herdeiros ou por comisso arbitral); valor esse a que acrescer a importncia apurada nos termos do art. 13/3 DL 229/2004. Ainda assim, por deliberao da assembleia-geral tomada por unanimidade ou por maioria qualificada (no inferior a 2/3 dos votos expressos), pode a dita sociedade consentir que as participaes de capital se transmitam para os herdeiros que sejam advogados; a fixa-se, desde logo, as participaes de indstria que a ela correspondem. Mesmo nesta hiptese, os herdeiros nunca deixam de ter direito s importncias apuradas segundo o art. 13/3. Em casos de interdio, inabilitao ou cancelamento de inscrio, o valor das participaes de capital pertencem, ainda, ao scio e no aos seus herdeiros, logo, s pode ser atribudo a esses com o consentimento do scio ou com o suprimento do seu consentimento.
O regime da exonerao de scio
Todos os scios tm o direito de se exonerar da sociedade, se a sua durao no tiver sido fixada no pacto social; j quando o prazo esteja fixado, o direito de exonerao s pode ser exercido nas condies previstas no pacto ou com justa causa aceite pela sociedade. Se a sociedade no aceitar a justificao de exonerao, ento, essa s se poder exercer com autorizao do tribunal. Constitui justa causa de exonerao: - Entrada de novos scios, sempre que o scio exonerado haja votado contra; - Prorrogao da durao da sociedade; - Justa causa de excluso de outros scios, se a sociedade no deliberar exclui-lo ou no promover a sua excluso judicial. O scio deve comunicar sociedade a sua inteno e os motivos da exonerao, por carta registada com aviso de recepo ou por notificao. A exonerao, apesar de tudo, s se efectivar no fim do ano social em que feita a respectiva comunicao, mas nunca antes de decorridos 3 meses sobre a dita comunicao; confere o direito quantia que a sociedade acordar ou que for fixada pela comisso arbitral arts. 17/4 a 6 e 13/3 DL 229/2004.
Os regimes da excluso de scio, da impossibilidade temporria do exerccio da profisso e da suspenso da inscrio de scio como advogado
A excluso de um scio pode verificar-se nos casos previstos pelo pacto ou quando lhe seja imputvel violao grave das obrigaes para com a sociedade ou dos deveres deontolgicos e ainda quando o scio esteja impossibilitado ou deixe de prestar sociedade a sua participao de industria; automtica quando o scio seja disciplinarmente punido na OA com expulso. Salvo os casos de automaticidade, depende de voto favorvel de partes dos scios que exprimam dos votos apurado ou de deciso judicial. A excluso confere direito quantia que a sociedade acordar ou que a comisso arbitral decidir. Havendo impossibilidade temporria de exerccio da profisso por motivo de sade, o scio mantm o direito aos resultados correspondentes sua participao de capital e, quanto aos resultados provenientes da sua participao de indstria, mantm o direito a eles durante 6 meses e a deles nos 18 meses subsequentes at 2 anos; a sociedade pode, contudo, proceder amortizao da participao de capital (pelo valor acordado ou fixado pela comisso arbitral) sempre que a impossibilidade exceda os 30 meses. Este regime aplica-se, tambm, aos casos de suspenso da inscrio de scio como advogado, salvo quanto ao direito aos lucros correspondentes s participaes de indstria; o scio s ter direito a esses por 6 meses! Pgina 15 de 48 Atento o exposto, podemos concluir que a impossibilidade temporria ou a suspenso da inscrio de scio como advogado superior a 30 meses ou a condenao em pena disciplinar de suspenso por infraco a deveres deontolgicos, podem conduzir amortizao de participaes de capital com a normal extino das participaes de indstria!!!
Responsabilidade dos scios por dividas sociais e responsabilidade social por actos dos scios
Nas sociedades de advogados de responsabilidade limitada, a sociedade responde pelas dvidas sociais; o seu capital social mnimo de 50.000. J nas sociedades de advogados de responsabilidade ilimitada, a responsabilidade pessoal, limitada e solidria; cada scio responde pelas dvidas sociais na proporo em que participe nos resultados. Apesar de tudo, a responsabilidade dos scios subsidiria, uma vez que os credores s podem exigir deles o pagamento das dvidas sociais quando tenha havido excusso do patrimnio social. A sociedade responde solidariamente com o scio pelos prejuzos decorrentes dos actos profissionais do scio no mbito da actividade; tem, porem, direito de regresso contra o scio. Quer o scio, quer a sociedade podem transferir para uma seguradora a responsabilidade civil profissional; nas sociedades de responsabilidade limitada, porem, o seguro obrigatrio e no pode ser inferior a 50% do valor da facturao da sociedade no ano anterior (limite mnimo de 50.000 e mximo de 5.000.000). Apesar desta ser a soluo legal, no podemos defender que a sociedade que exerce a actividade profissional! Mais, nenhum advogado pode celebrar pactos de excluso de responsabilidade no sentido de exonerao absoluta!
rgos sociais: assembleia-geral e administrao
Na falta de estipulao em contrario, todos os scios tem igual poder para administrar a sociedade; note-se, contudo, que o exerccio dos poderes de administrao devem ter em ateno a independncia do scio, enquanto advogado, relativamente prtica dos respectivos actos profissionais. S a assembleia-geral pode autorizar que os administradores sejam demandados pela sociedade por factos praticados no exerccio do cargo; ela rene ordinariamente uma vez por ano, at 3 meses aps o encerramento do exerccio anual. Mais, deliberar sobre as contas sempre que seja convocada para tal. As contas das sociedades de responsabilidade limitada so depositadas na OA. convocao e funcionamento das assembleias-gerais e ao contedo das suas deliberaes aplica-se os arts. 174 a 179 CC; todavia, as deliberaes sobre mutaes ao pacto social e a dissoluo ou prorrogao da sociedade, alem do qurum pessoal (3/4 dos scios na primeira convocatria) exige uma maioria absoluta dos votos expressos. Cada scio dispe, pelo menos, de um voto (em funo da sua proporo na participao social e de industria), se bem que o pacto social possa conferir mais votos a uns scios do que os outros; os scios ausentes podem mandatar, por mera carta, os presentes. As deliberaes devem constar de acta assinada por todos os scios; quem no assinar, deve ser notificado, por carta registada com aviso de recepo, em oito dias, para o fazer, sob pena da acta adquirir fora probatria plena.
Diviso de resultados
Nos termos do art. 32/2 DL 229/2004, a diviso dos resultados sociais pode no ser proporcional ao valor das entradas; para tanto, o pacto social deve conter Pgina 16 de 48 obrigatoriamente o modo de diviso dos ditos resultados art. 7/1/b). Os resultados lquidos so, pois, atribudos aos scios de harmonia com o estabelecido no contrato social ou em acordo escrito de todos os scios e legitimado por deliberao tomada por maioria de dos votos expressos. A sociedade pode, tambm, atribuir mensalmente aos scios uma importncia fixa por conta dos resultados a distribuir; apesar disso, todas as importncias cobradas como contraprestao da actividade profissional dos scios e associados constituem receitas da sociedade.
Fuso, ciso, dissoluo, liquidao e partilha de sociedades Fuso ou ciso de sociedades e sua dissoluo por tais processos
permitida a fuso de duas ou mais sociedades de advogados mediante a sua reunio numa nica sociedade, por transferncia global de patrimnio de uma sociedade para outra ou por constituio de uma nova sociedade. A ciso de sociedade de advogados pode, tambm, acontecer; d-se por destacao de parte do patrimnio para constituio de uma nova sociedade, por dissoluo e diviso do patrimnio ou por destaque/dissoluo de parte do patrimnio, dividindo-o em duas ou mais partes para as fundir com sociedades de advogados j existentes. Posto isto, notamos que, enquanto na fuso h sempre dissoluo, na ciso nem sempre isso ocorre! O projecto de ciso tem que ser aprovado pela assembleia geral da sociedade cindida e o de fuso ou ciso-fuso deve ser validado pela assembleia geral de cada uma das sociedades participantes, por maioria de dos votos expressos, s podendo executar-se as deliberaes depois de obtido o consentimento dos scios que percam direitos especiais; o dito projecto registado na Ordem e sujeito, por sua vez, a aprovao do conselho geral. Aprovada a fuso ou a ciso e decorridos que sejam 30 dias a contar do registo do projecto, compete s administraes das sociedades participantes no s outorgar o respectivo contrato (celebrado por forma escrita), como tambm promover o registo da fuso ou ciso.
Dissoluo imediata
Nos casos previstos na lei e no contrato, pelo decurso do prazo de durao fixado (se no houver prorrogao), quando, em 6 meses, no se promova a reconstituio da pluralidade de scios, por deliberao social aprovada por unanimidade ou por sentena que declare a insolvncia, o conselho geral da Ordem deve decretar a dissoluo imediata da sociedade; mais, promover o registo e notificar os scios da sua deciso. A dissoluo deve ser registada em 15 dias a contar do ttulo em que reconhecida e produz efeitos aps o registo.
Dissoluo por sentena judicial
Esta forma de dissoluo da sociedade pode ser requerida pelos scios, credores ou pela OA (representada pelo bastonrio) no prazo de 6 meses a contar da data em que o requerente tomou conhecimento do facto que fundamenta a dissoluo, mas no depois de decorridos 2 anos (excepo para o bastonrio). O fundamento pode pedido pode ser: - Facto previsto na lei ou no contrato; - Impedimento de exerccio da actividade, por deciso de rgo da OA; - No exerccio de qualquer tipo de actividade por 2 anos consecutivos; Pgina 17 de 48 Os scios podem, tambm, deliberar a dissoluo da sociedade; a deciso ser tomada por maioria de dos votos expressos, em assembleia-geral reunida para o efeito. Neste caso, a dissoluo s produzir efeitos aps o registo; esse deve ser promovido em 15 dias.
Exerccio da advocacia pelos scios
Dissolvida a sociedade, deve-se promover a liquidao do patrimnio; essa funo ser levada a cabo pelos administradores, excepto se o contrato social dita outra coisa, se houver deliberao social noutro sentido ou se algo diferente constar em acordo assinado por todos os scios. So funes do liquidatrio: - Ultimar negcios pendentes; - Cobrar crditos da sociedade; - Alienar bens; - Pagar aos credores sociais; - Propor a forma de partilha do remanescente do activo social. Extintas as dvidas sociais, esse remanescente destina-se ao reembolso de entradas de capital pelo valor que tinham data da sua realizao e diviso pelos demais scios na proporo que lhes caiba nos lucros. No tendo data de dissoluo divida, podem os scios proceder imediatamente partilha do activo social.
Referncia s sociedades multidisciplinares e multinacionais Sociedades multidisciplinares
So disposies legais imperativas as que regulam o exerccio de certas profisses com o fim de garantir o pblico contra a inidoneidade de quem as exerce e que a sua violao acarreta a nulidade arts. 280/2 e 294 CC; por isto, Vaz Serra entende que proibida por lei uma sociedade entre duas pessoas que exercem profisses regulamentadas diferentemente quando a pratica de uma permite procurar clientela outra. nessa esteira que surge o art. 203/3 EOA e o art. 6/1 L 49/2004; a se dispe que no permitido s sociedades de advogados exercer directa ou indirectamente a sua actividade em qualquer tipo de associao ou integrao com outras profisses cujo objecto social no seja o exerccio exclusivo da advocacia e o funcionamento de escritrios de procuradoria judicial ou similares. Do exposto resulta, portanto, a excluso da proibio dos gabinetes formados exclusivamente por advogados ou solicitadores e as sociedades de advogados
Sociedades multinacionais de advogados
O ingresso de Portugal em comunidades jurdicas como a CEE tornou premente a necessidade de colaborao entre advogados portugueses de diversas especializaes e, assim, imps-se o exerccio da advocacia em equipa; todavia, a diversidade de estruturas jurdicas e as diferenas entre legislaes nacionais constituem obstculos jurdicos intransponveis para o estabelecimento de estruturas de exerccio em grupo fora do seu pas de origem. Criou-se, desse modo, a posio comum CE 35/97 que pretendeu facilitar o exerccio permanente da profisso de advogado num Estado-Membro dissemelhante daquele em que foi adquirida a qualificao profissional. Em Portugal, os advogados da UE que, no respectivo Estado, sejam membros de uma sociedade de advogados podem exercer a sua actividade no nosso pais com o ttulo profissional de origem no mbito de uma sucursal ou agencia dessa sociedade; para tanto tem, contudo, que dar prvio conhecimento OA e a sociedade ter que ser Pgina 18 de 48 objecto de registo e de consequente verificao da compatibilidade dos seus estatutos com os da Ordem e com o regime das sociedades civis de advogados. Mais, a Directiva 98/5/CE impe, ainda, que os Estados-Membros devero permitir a dois ou mais advogados provenientes do mesmo grupo ou do mesmo Estado de origem o acesso a uma forma de exerccio em grupo. Ressalve-se, contudo, que os advogados da UE no podem exercer a sua actividade em Portugal em nome de sociedades ou de quaisquer outros grupos de profissionais que incluam pessoas que no detenham o ttulo profissional de advogado ou que por qualquer outra forma incorram em violao do art. 6 L 49/2004.
Em relao a agrupamentos europeus de interesses econmicos, o DL 229/2004 previu e regulou, entre outras formas de associao de sociedades de advogados, o consrcio e o ACE quando essas exeram, em exclusivo, a actividade de advocacia.
Capitulo IX O consultor jurdico e os problemas suscitados pela no obrigatoriedade da sua inscrio na Ordem no anterior regime legal
A necessidade de se reatar a tradio rompida no EOA
No obstante os arts. 68, 76 EOA e 112 CT preceituarem que o contrato de trabalho celebrado pelo advogado no pode afectar a sua plena iseno e independncia tcnica perante a entidade patronal, nem violar o EOA, a verdade que, se os consultores jurdicos no estiverem inscritos, no esto submetidos autoridade e disciplina dos rgos profissionais nem podero ver asseguradas as suas garantias ou prerrogativas. Mais, o conselho dado pelo advogado ao seu cliente no tem qualquer valor se for dado por complacncia, para servir interesses pessoais ou em resultado de presses exteriores. O consultor jurdico, dispensado pelo EOA de se inscrever na OA, se exercesse a consulta jurdica como funcionrio publico ou me regime de contrato de trabalho subordinado, estava margem de interveno da OA; interessava, pois, torna-lo novamente em advogado, embora com impedimento de exerccio de outros actos prprios da profisso de advogado que no o de dar consulta jurdica. Em virtude disso, na L49/2004 passou-se a sujeitar a actividade de consulta jurdica inscrio na Ordem; assim, quotidianamente, s podero dar consulta jurdica, sob pena do crime de procuradoria ilcita, os notrios, os solicitares de execuo, os liquidatrios judiciais e os organismos pblicos.
Capitulo X Incompatibilidades e impedimentos para o exerccio da advocacia
A defesa da independncia e da dignidade da profisso e as incapacidades, as incompatibilidades e os impedimentos para o exerccio da advocacia
Os advogados esto impedidos de praticar actos profissionais, junto de entidades pblicas ou privadas, onde desempenhem ou tenham desempenhado funes cujo exerccio possa suscitar uma incompatibilidade, se aqueles actos entrarem em conflito com regras deontolgicas. Os impedimentos relativos s impedem o exerccio da advocacia, de todos os actos de advocacia, no obstante a letra da lei se referir apenas ao patrocnio de aces pecunirias e impor uma interpretao extensiva, relativamente a certas pessoas por causa de certa funo ou de certa dependncia do advogado relativamente a tais pessoas, ou que impedem apenas o exerccio do mandato judicial pelo facto do Pgina 19 de 48 advogado viver em economia comum ou ser cnjuge, parente ou afim na linha recta ou at 2 grau da linha colateral do juiz da comarca ou do juiz que, em virtude da distribuio, haja de intervir no julgamento da causa. Defende-se, pois, a independncia e a dignidade da profisso. De acordo com o disposto no art. 76 EOA, o exerccio da advocacia incompatvel com qualquer actividade que possa afectar a independncia ou a dignidade da profisso; deve, portanto, ser interpretado como se dissesse que o exerccio da advocacia absoluta ou relativamente incompatvel com qualquer actividade, cargo ou funo que diminua a independncia e a dignidade da profisso de advogado.
Incompatibilidades do artigo 77 do EOA como enumerao exemplificativa e no taxativa
Dos arts. 76 e 77 EOA resulta que as incompatibilidades esto enumeradas a ttulo meramente exemplificativo; elas esto previstas na lei como excepes regra constitucional da liberdade de trabalho e de exerccio de uma profisso. Ora, se as normas excepcionais no comportam uma aplicao analgica admitem, porem uma interpretao extensiva, logo, as normas sobre as incompatibilidades devem ser interpretadas desse modo quando possa concluir-se com segurana que o legislador disse menos do que o que previu. O art. 76 EOA impe que no sejam inscritos ou sejam suspensos do exerccio da advocacia todos aqueles que, pela profisso que j exercem ou pelas funes que passaram a desempenhar, no possam objectivamente respeitar os valores daqueles artigos. Atento o exposto, resulta que o EOA tentou acautelar que o exerccio da profisso de advogado se far sem a acumulao com outras funes que so capazes de levantar duvidas quanto simples possibilidade de ser mantida a fidelidade aos princpios ticos basilares da profisso. Se a regra deve ser a liberdade de exerccio de qualquer profisso til que as limitaes a essa liberdade sejam previstas de um modo to exaustivo quanto possvel.
Os impedimentos absolutos ou incompatibilidades art. 77 EOA
A passagem de um funcionrio a qualquer uma das situaes referidas na alnea b) faz morrer a incompatibilidade, mas pode dar azo a um impedimento art. 78/2 EOA. Constitui excepo s incompatibilidades previstas no 77/1 a contratao em regime de prestao de servios para um cargo, funo ou actividade que noutro regime diferente deste seria incompatvel art. 77/2/d). O art. 80 EOA trata autonomamente da incompatibilidade entre a inscrio na OA e na Cmara dos Solicitadores, excepto na primeira etapa do estagio. Apenas a OA pode apreciar e decidir sobre a existncia e alcance das incompatibilidades; para esse efeito, os advogados e os advogados estagirios tem que prestar ao conselho distrital ou ao conselho geral as informaes necessrias, em 30 dias, sob pena do conselho geral poder deliberar a suspenso da inscrio. Ocorrendo incompatibilidade superveniente, deve o advogado suspender imediatamente o exerccio da profisso e requerer, no prazo mximo de 30 dias, a suspenso da inscrio; havendo incompatibilidade, a inscrio como advogado estagirio no impede a recusa de inscrio como advogado.
Definio das incompatibilidades previstas no art. 77/1/ j) e l), 3 e 4 EOA e a orientao da Ordem dos Advogados a este respeito
Pgina 20 de 48 O EOA, quanto s incompatibilidades, refere-se sempre actividade ou funo abstractamente exercida e no s tarefas ou actividades efectivamente desenvolvidas arts. 76/2 e 77/1 EOA; deste modo, o que releva a actividade ou a funo de funcionrio ou agente que, em abstracto, diminua a independncia ou a dignidade da profisso de advogado. Em virtude disto, o Conselho Geral da OA entendeu, sobre o alcance do art. 77//j) e l), que a incompatibilidade a prevista resulta da existncia do estatuto de funcionrio ou agente e abrange todos os indivduos que, por qualquer ttulo, exeram actividade ao servio das pessoas colectivas publicas, sob a orientao dos respectivos rgos; a incompatibilidade s existir, ento, aps a tomada de posse. Mais, nestas alneas abrangem-se, tambm, os administradores, directores, funcionrios e agentes dos servios pblicos que integram a administrao estadual directa e indirecta e da administrao autnoma. Como excepo s incompatibilidades das alneas j) e l) prev-se, no art. 77/3 e no 181/2, que permitido o exerccio da advocacia a essas pessoas quando esta seja prestada em regime de subordinao e em exclusividade, ao servio de quaisquer das entidades previstas nas referidas alneas, sem prejuzo do disposto no art. 81 EOA. Situao diferente aquela que propagada pelo art. 77/4 EOA; a permite-se aos funcionrios, agentes ou contratados e a membros de rgos de administrao, executivos ou directores com poderes de representao orgnica de quaisquer servios pblicos exercer a advocacia quando providos em cargos de entidades ou estruturas com carcter temporrio, sem exclusividade. Posto isto, conclumos que, afinal, o EOA criou um impedimento para o consultor funcionrio pblico, inibindo-o da prtica de todos os actos jurdicos em relao a todas as pessoas excepo do seu servio pblico, para o qual pode praticar todos os actos prprios de advogado, em regime de subordinao e exclusividade, a no ser quando seja provido em cargos de entidades ou estruturas com carcter temporrio.
A docncia e a declarao de inconstitucionalidade do art. 69/1/i) do anterior EOA
O acrdo 143/85 de 30 de Julho do TC, declarou a inconstitucionalidade com fora obrigatria geral do art. 69/1/i) EOA, na parte em que considera incompatvel com o exerccio da advocacia a funo docente de disciplinas que no sejam de Direito; no existe qualquer razo para diferenciar, no mbito do pessoal docente pblico, entre os que leccionam disciplinas de Direito e os demais.
O exerccio da advocacia por notrios e conservadores art. 77/1/h) EOA
Nos termos do novo EOA, o exerccio de funes de conservador ou de notrio incompatvel com a advocacia; assim, quais so os notrios ou conservadores que actualmente podem advogar e quais as restries que lhes so impostas? Actualmente, s podem advogar os conservadores com direitos legalmente adquiridos ao abrigo do DL 445/80, do qual resulta que s o podero fazer na comarca a que pertena a localidade da sede dos respectivos lugares; esta restrio, todavia, no abrange a interveno em cartas precatrias emanadas de processos que corram termos nas comarcas em que lhes permitida a advocacia, a interveno em recursos para os tribunais superiores e as intervenes, fora da comarca, nos actos de processo praticados em 1 instancia que no exijam a interveno de advogado e em que no se levantem questes de direito.
Os impedimentos legais art. 78 EOA
Pgina 21 de 48 Quanto aos deputados, no est de fora do supra citado art. todo o contencioso administrativo, designadamente os recursos directos de anulao e as aces administrativas. J quanto aos vereadores, impedidos de exercer o mandato judicial nas aces em que sejam partes os respectivos municpios, tambm eles deveriam estar abrangidos pela incompatibilidade absoluta e no meramente a relativa!!!
Capitulo XI Exerccio da advocacia e ilcito criminal e disciplinar
Ilcito criminal
Constitui ilcito criminal o exerccio da advocacia ou s da consulta jurdica por quem no esteja habilitado por no estar inscrito ou por ter suspensa ou cancelada a sua inscrio; o procedimento criminal, contudo, depende de queixa levada a cabo pelo lesado, pela OA ou pela Cmara dos Solicitadores (que podem, tambm, constituir-se assistentes). O despacho do juiz a inibir de continuar a intervir na lide quem no est inscrito na OA deve acautelar danos irreparveis dos interesses das partes, nomeando, desde logo, advogado oficioso que represente os interessados at que estes provejam mandatrio; se findo o prazo para o fazer e tratando-se de processo-crime, o arguido no constituir advogado, a instncia suspende-se ou o processo arquiva-se (em casos de crimes particulares). No poder, pois, haver aproveitamento dos actos anteriormente praticados; esses so nulos!!! Os magistrados, conservadores, notrios e os responsveis pelas reparties pblicas devem comunicar OA qualquer facto que indicie ilcito criminal no exerccio da advocacia.
Escritrio de procuradoria ilcita
proibido o funcionamento de escritrio de procuradoria ou de consulta jurdica, considerando-se como tal qualquer escritrio ou gabinete (constitudo sob qualquer forma jurdica) que preste a terceiros servios que compreendam a prtica de actos prprios de advogados ou de solicitadores; exceptuam-se, porem, desta proibio os escritrios ou gabinetes compostos exclusivamente por advogados ou solicitadores ou por sociedades de advogados ou de solicitadores e os gabinetes de consulta jurdica organizados pela OA e pela Cmara dos Solicitadores. Face a isto, os escritrios de procuradoria judicial ou similares proibidos na lei so todos aqueles em que , sob qualquer denominao, se pratiquem quaisquer actos de advocacia ou de solicitadoria ou se aceite a representao de clientes ou consulentes perante quaisquer tribunais ou reparties pblicas, independentemente da forma de remunerao dos respectivos servios, desde que esses no estejam efectivamente dirigidos por advogados ou solicitadores. Mais, por causa disto que as sociedades cujo objecto a prtica de actos prprios da profisso de advogado e cujos scios no estejam todos inscritos na OA so nulas, por contrarias ordem pblica ou to s prpria lei. A violao da proibio determina o encerramento do escritrio pelas autoridades judiciais a requerimento da OA ou da Cmara dos Solicitadores. No ficam, todavia, abrangidos pela proibio legal os servios de contencioso e consulta jurdica mantidos pelos sindicatos, associaes patronais ou outras entidades sem fins lucrativos que requeiram o estatuto de utilidade publica, desde que os actos praticados sejam individualmente exercidos por advogado, advogado estagirio ou solicitador; esses gabinetes, porem, no podem dar consultas aos scios sobre matria que extrapolem o seu normal mbito de actuao!!!! Pgina 22 de 48 dever do advogado no solicitar ou angariar clientes por si nem por interposta pessoa!!!!
Ilcito disciplinar
O exerccio da advocacia ou da consulta jurdica por quem tenha a sua inscrio em vigor, mas esteja em situao de incompatibilidade, gera um ilcito disciplinar; o mesmo se passar quando o advogado estagirio exera mandato para alem da sua competncia especfica. Quando conheam o ilcito, os tribunais e quaisquer outras entidades devem dar conhecimento Ordem da dita infraco. Havendo exerccio da advocacia com infraco de deveres processuais, os magistrados tm legitimidade para comunicar OA os desmandos dos advogados ou dos advogados estagirios; mais, da deciso que retire a palavra ou ordene a sada do local em que o acto se realiza, ao mandatrio cabe agravo com efeito suspensivo. J nos casos de litigncia de m f com responsabilidade pessoal do advogado, exige-se que ele tenha agido com inteno maliciosa e no com simples culpa; provando-se isso, dar- se- conhecimento OA para que esta aplique as sanes respectivas e condene o mandatrio na quota parte das custas, multa e indemnizao que lhe parecer justa. Em situaes de no restituio, no prazo estabelecido, de processo confiado, no haver lugar a procedimento disciplinar sempre que o advogado demonstre perante a Ordem que s por equivoca na contagem do prazo deixou de fazer a restituio a tempo.
Capitulo XII Trajo profissional do advogado
O uso da toga como direito e dever do advogado e o direito de usar os outros acessrios do trajo regulamento do trajo e da insgnia profissional
obrigatrio para os advogados e advogados estagirios, quando pleitem oralmente, o uso da toga, cujo modelo o fixado pelo Conselho Geral; a toga de cor preta. O uso do barrete e da insgnia facultativo! dever do advogado e do advogado estagirio, sob pena de procedimento disciplinar, o de velar pela completa compostura e asseio do trajo profissional. Os magistrados usam beca e os funcionrios de justia capa.
O trajo profissional do advogado e o cdigo de deontologia do CCBE
Esta matria encontra-se regulada no art. 199 EOA.
Capitulo XIII Informao e publicidade do advogado Sua objectividade, verdade e dignidade
O advogado e a sociedade de advogados podem divulgar a sua actividade profissional de forma objectiva, verdadeira e digna, com cumprimento dos deveres deontolgicos, do segredo profissional e das normas legais sobre publicidade e concorrncia; entende- se por informao objectiva e actos lcitos de publicidade o que expresso no art. 89/2 e 3 EOA; , tambm, licita a publicidade do advogado na consulta jurdica ou no consultrio jurdico, com a identificao dos advogados participantes. So actos ilcitos de publicidade os contidos no art.89/4 EOA. O princpio da proibio da publicidade tem por fim evitar que os advogados recrutem clientes como os comerciantes ou industriais.
A publicidade do advogado e o exerccio especializado da advocacia Pgina 23 de 48 A publicidade do advogado est intimamente ligada sua especializao; assim, o advogado pode divulgar o seu curriculum profissional e fazer referncias especializao (quando reconhecida pela OA). O ttulo da especialidade atribudo, mediante requerimento, a advogado com mais de cinco anos de exerccio da profisso e que possua ttulo de doutor; esse requerimento dirigido ao conselho geral para efeitos de apreciao que, se for negativa deve ser fundamentada e da qual cabe recurso para o conselho superior. Havendo dvidas na atribuio do ttulo, o requerente deve prestar prova publica complementar perante um jri de trs advogados; a deliberao do jri submetida deciso do bastonrio. O ttulo de especialista valido por 5 anos, findos os quais, eles deve sujeitar-se a confirmao, sob pena de caducidade. So especialidades reconhecidas: - Direito administrativo; - Direito fiscal; - Direito do trabalho; - Direito financeiro; - Direito europeu e da concorrncia; - Direito da propriedade industrial; - Direito constitucional.
O ttulo pode ser atribudo a juristas de reconhecido mrito que exeram publica actividade de consulta e de consulta e ensino, por perodo superior a 5 anos e que tenham publicado trabalhos de relevante interesse na rea da especialidade, bem como no se encontrem em situao de incompatibilidade para o exerccio da profisso.
A publicidade do advogado no cdigo deontolgico do CCBE Alteraes no sentido de ser mais permitida
O ponto 2.6 do Cdigo do CCBE proibia qualquer publicidade pessoal sempre que esta fosse proibida e s a permitia dentro dos limites admitidos pela Ordem a que o advogado pertencesse.
O advogado e a discusso publica de questes pendentes perante quaisquer rgos do Estado
O advogado no deve pronunciar-se publicamente na imprensa ou noutros meios de comunicao social sobre questes pendentes ou a instaurar perante os tribunais ou outros rgos do Estado salvo: - Urgncia das circunstancias; mesmo assim, o advogado deve comunicar o facto e o teor das declaraes, em 5 dias, ao presidente do conselho distrital. - Autorizao do presidente do conselho distrital, com recurso para o bastonrio quando a permisso seja negada. Esta a soluo legal porque o advogado no deve influenciar a soluo de questes pendentes em rgos do Estado atravs da sua discusso pblica!
Capitulo XIV Prerrogativas do advogado Das garantias em geral
Aos advogados tambm so reconhecidos alguns direitos; na verdade, tratam-se antes de garantias ou prerrogativas no exerccio da profisso. Encontram-se, por exemplo, elencadas nos arts. 208 Constituio da Repblica Portuguesa, 6 e 14 LOFTJ; o EOA trata, ainda, destas matrias. Pgina 24 de 48 Entre as atribuies da OA encontra-se a de zelar pela funo social, dignidade e prestigio da profisso, bem como a de promoo do respeito pelos princpio deontolgicos, a defesa dos direitos, interesses e imunidades dos seus membros e a de exercer jurisdio disciplinar exclusiva sobre os advogados e advogados estagirios; mais, s advogados e advogados estagirios com inscrio em vigor na Ordem podem praticar actos prprios de advogado arts. 3 e 61/1 EOA. O EOA encarrega-se, contudo, de mais algumas tarefas; de entre essas destacam-se a/o: - Defesa da livre escolha do mandatrio; - Zelo pela garantia da discricionariedade tcnica do advogado; - Garantia do direito a honorrios; - Direito ao segredo profissional; - Manuteno da disciplina dos actos processuais (arts. 32 a 44, 154, 266-B, 459 CPC e 63 a 67, 70 e 326 CPP); - Tratamento compatvel com a dignidade da profisso; uma contrapartida do direito que todos tm de exigir do advogado o dever de urbanidade; - Direito a bancada propria e a falar sentado; - Defesa de condies adequadas para o cabal desempenho do mandato;
Direitos e garantias perante a Ordem dos Advogados
Os advogados tm o direito de requerer a interveno da OA para defesa dos seus direitos ou dos legtimos interesses da classe; a interveno de tal organismo promovida com o intuito deste exercer as suas atribuies de defesa do Estado e dos direitos e garantias individuais, bem como colaborar com a Justia. O advogado tem mesmo o dever de exigir que a Ordem exera as suas atribuies perante factos ou situaes que lesem os seus direitos ou os da classe; pode, tambm, chama-la a intervir quando haja uma violao dos direitos humanos ou arbitrariedades. A OA pode exercer os direitos de assistente ou conceder patrocnio em processos de qualquer natureza. Ao advogado demandado ou demandante por assuntos relativos ao exerccio da profisso, deve a Ordem provir pelo patrocnio, a instncias do bastonrio. , contudo, o conselho geral que tem competncia para prestar patrocnio aos advogados que hajam sido ofendidos no exerccio da sua profisso ou por causa dela, quando para isso haja sido solicitado pelo respectivo conselho distrital. da competncia do conselho distrital assegurar o respeito dos direitos dos advogados. Conclui-se, assim, que a deliberao de concesso de patrocnio ou de constituio de assistente ou de ambas num mesmo assunto apenas da competncia do conselho geral quando no se trate de membros ou de ex-membros do conselho superior ou geral e sob promoo do bastonrio.
O direito proteco do escritrio e preservao do sigilo da documentao relativa ao exerccio da defesa
A imposio se selos, arrolamentos, buscas e diligencias equivalentes no escritrio de advogado ou em qualquer outro local onde faa arquivo, bem como a interceptao e a gravao de conversaes e comunicaes, s podem ser decretados e presididos pelo juiz competente; no se verificando isso, h nulidade arts. 118/1, 177/3, 180/1, 268/1/c) e 201/1 CPP. O juiz que decrete tal providncia deve convocar o advogado a ela sujeito para assistir; o presidente do conselho distrital, o presidente da delegao ou qualquer membro desses rgos, designados para o efeito, devem, tambm, estar presentes. A falta de convocatria do representante da OA ou a convocatria do presidente do conselho distrital para uma diligncia na rea de uma comarca que no seja a da sede Pgina 25 de 48 do distrito constitui uma nulidade; j a falta de convocatria do advogado consagra uma mera irregularidade arts. 118/2, 123, 177/3, 180/1 CPP e 70/2 EOA. Na falta de comparncia do representante da OA ou havendo urgncia incompatvel, o juiz deve nomear um qualquer advogado para presenciar imediatamente o acto; se no o fizer registar-se- uma nulidade! diligncia so, ainda, admitidos familiares ou empregados do advogado. Devem-se tomar todas e quaisquer providncias que evitem o extravio de papis e objectos; nunca pode ser apreendida correspondncia que respeite ao exerccio da profisso, salvo se essa se referir a facto criminoso relativamente ao qual o advogado seja arguido. , portanto, proibida, sob pena de nulidade, a apreenso e qualquer outra forma de controlo da correspondncia entre o arguido e o seu defensor, excepto se o juiz desconfiar que essa constitui objecto ou elemento de um crime arts. 179/2 CPP, 32/8 Constituio da Repblica Portuguesa e 126/1 e 3 CPP; as provas obtidas com violao desta obrigao nunca podero ser usadas pois padecem de uma nulidade insanvel! No decurso da diligncia pode o advogado interessado e o representante da OA apresentar reclamao; se essa versar sobre o segredo profissional, o juiz deve, de imediato, sobrestar na diligncia. A reclamao tem, ento, um efeito suspensivo quer do andamento do processo, quer da do acto; tem que ser fundamentada em 5 dias e entregue no tribunal onde corre o processo para que o juiz a remeta (com o seu parecer) para o presidente da Relao. A Relao pode desselar volumes, mas deve devolve-los, com a deciso, selados arts. 72/3 e 4 EOA e 182/2 CPP.
O direito especial proteco das comunicaes com o cliente
Os advogados tm o direito de comunica, pessoal e reservadamente, com os seus patrocinados, mesmo quando se achem presos ou detidos em estabelecimento civil ou militar; no legitimo restringir-se ao defensor o direito de comunicao. No se excluem deste direito, como bvio, nem os assistentes, nem os demandados ou demandantes.
O exerccio da profisso sem exibio de procurao, com prioridade de atendimento e com direito de ingresso nas secretarias judiciais
O advogado pode solicitar em qualquer tribunal ou repartio pblica o exame de processos, livros ou documentos que no tenham carcter reservado ou secreto; podem, tambm, requerer a passagem de certides, sem necessidade de exibir procurao. Tem contedo reservado os processos cveis em que a divulgao do seu contedo possa causar dano dignidade das pessoas, intimidade da vida privada ou familiar, moral publica ou por em causa a eficcia da deciso a proferir; a estes apenas podem ter acesso as partes e os seus mandatrios. Os processos findos podem ser confiados para exame fora da secretaria; pode tal mecanismo ser requerido por qualquer pessoa capaz de exercer o mandato judicial; quando os processos no sejam findos, s pode requerer a sua confiana: os mandatrios judiciais constitudos pelas partes, os magistrados do MP e os patronos oficiosos. Em caso de falta de restituio do processo dentro do prazo e sem que haja justificao para tal, a pessoa a quem a confiana foi concedida ser condenada a multa (mximo de 10 UCs); se mesmo depois de notificada para tanto, em 5 dias, no restituir o processo poder ser condenada at 20 UCs, gerar-se- um processo por crime de desobedincia e o processo ser apreendido. Quanto passagem de certides de processos cveis, a secretaria tem o dever de o fazer, sem precedncia de despacho, quando lhes sejam requeridas pelas partes ou por quem possa exercer o mandato. O processo penal, por sua vez, publico, sob pena de nulidade, a partir da deciso instrutria ou do momento em que essa j no puder ser requerida ou a partir do recebimento de requerimento de abertura de instruo pelo arguido e se este no se Pgina 26 de 48 opuser publicidade; nos demais casos, o processo penal secreto ou reservado e, por conseguinte, s poder ser consultado por quem exiba procurao. Os advogados, no exerccio da sua profisso, tm preferncia para serem atendidos por quaisquer funcionrios a quem devam dirigir-se e tm o direito de ingresso nas secretarias judiciais.
O direito ao livre exerccio do patrocnio e o direito de protesto
No decorrer da audincia ou de diligncia em que intervenha, o advogado deve ser admitido a requerer, no momento em que considerar oportuno, o que julgar conveniente ao dever de patrocnio arts. 6/2, 114/3 LOFTJ e 75/1 EOA. Quando no lhe for concedida palavra ou o requerimento no for exarado em acta, pode o advogado exercer o direito de protesto, indicando a matria do requerimento e o objecto que tinha em vista; o direito de protesto , portanto, uma consequncia de ao advogado no ter sido dada palavra para requerer o que tivesse por conveniente. O direito de protesto s se considera bem exercido e de forma a produzir efeitos quando indique a matria do requerimento que no foi autorizado ou que no foi exarado em acta e o objecto que tinha em vista; no pode, pois, deixar de constar de acta e havido, para todos os efeitos, como arguio de nulidade arts. 205 CPC, 120/3/a), 123 e 362/2 CPP!!! Se bem que o protesto no possa deixar de constar de acta, se nem para o protesto for concedida a palavra aconselhvel entregar imediatamente protesto escrito na secretaria judicial; a no concesso deste direito implica uma infraco disciplinar por grave desobedincia lei.
Capitulo XV Honorrios do advogado O ajuste prvio de honorrios
admissvel o ajuste prvio de honorrios reduzidos a escrito; ressalvam-se, somente, os pactos de quota litis. A avena , deste modo, um ajuste prvio de honorrios que contribui para evitar que o advogado seja tentado a forar uma transaco desvantajosa s porque isso lhe permite cobrar os honorrios mais cedo.
A proibio dos pactos de quota litis
proibido ao advogado exigir, a ttulo de honorrios, uma parte do objecto da divida ou de outra pretenso e estabelecer que o direito a honorrios fique dependente dos resultados da demanda ou negocio art. 101 EOA e ponto 3.3.1 Cdigo CCBE; por pacto de quota litis entende-se que um acordo celebrado entre o advogado e o seu cliente, antes da concluso definitiva de uma questo em que o cliente parte, em virtude do qual o cliente se obriga a pagar ao advogado uma parte do resultado que vier a obter. No constitui pacto deste tipo o acordo que preveja a fixao do montante dos honorrios em funo do valor do assunto confiado ao advogado art. 101/3 EOA. Depois da concluso definitiva da questo em que o cliente parte, pode o advogado acordar com o cliente que os honorrios consistam numa parte do resultado art. 101/2 EOA. A quota litis associa o advogado ao resultado do pleito, fazendo-o perder a sua independncia e expem-no tentao de enganar a justia; da a sua proibio. Em consonncia com isto, haver, tambm, nulidade da cesso de crditos ou de outros Pgina 27 de 48 direitos litigiosos feita a mandatrio judicial, se o processo decorrer na rea em que exerce habitualmente a sua profisso.
Critrios legais de fixao de honorrios
Na falta de ajuste de honorrios, devem os mesmos ser fixados de acordo com diversos factores; esses constituem uma compensao econmica adequada pelos servios efectivamente prestados, atendendo ao tempo gasto, s responsabilidades assumidas, dificuldade e urgncia do assunto, ao grau de criatividade intelectual, importncia do servio prestado, s posses dos interessados, aos resultados obtidos e aos demais usos profissionais. Estes critrios constituem uma enumerao exemplificativa e no taxativa! So devidas as justas remuneraes por todas as diligncias feitas por mandatrio judicial, ainda que improfcuas. obrigatria a indicao dos preos dos servios; esses devem constar em listas ou cartazes afixados. No caso dos advogados, o preo afixado com base num valor- referencia! , pois, suficiente que o advogado de indicao aos clientes dos honorrios previsveis que se prope cobrar-lhes em virtude dos servios solicitados, identificando expressamente, o valor mnimo e mximo da hora de trabalho e as regras previstas no EOA. Os honorrios apresentados pelo advogado ao seu cliente devem ser devidamente descriminados e o montante deve ser equitativo e justificado.
Formas de pagamento de honorrios
Os honorrios devem ser saldados em dinheiro; todavia, h jurisprudncia que admite que os advogados podem receber letras aceites pelo seu constituinte como meio de pagamento de honorrios.
Provises para honorrios e para despesas e consequncias da falta de entrega de umas e outras
lcito ao advogado exigir, a ttulo de proviso, quantias por conta dos honorrios ou despesas, o que, a no ser satisfeito, d ao advogado o direito a renunciar ao mandato; se a proviso satisfeita vier a esgotar-se e o advogado ficar destitudo de proviso, nada h que o force a exercer o mandato, podendo, at mesmo, renuncia-lo livremente. O advogado no pode ser responsabilizado pela falta de pagamento de custas ou de quaisquer despesas se as no tiver recebido; no obrigado a dispor das provises que tenha recebido para honorrios. As importncias recebidas a ttulo de proviso devem ser registadas em conta corrente e escrituradas em livro prprio, considerando-se como receitas no ano posterior ao da sua recepo, sem contudo exceder a apresentao da conta final relativa ao trabalho prestado. A exigncia de proviso um direito que o advogado pode ou no exercer; ainda assim, sempre que a exija, ela no pode exceder a estimativa razovel dos honorrios e das despesas provveis.
Repartio de honorrios
proibido ao advogado repartir honorrios, excepto com colegas que hajam prestado colaborao; mais, um advogado no pode pedir nem aceitar, de outro advogado ou de terceiro, honorrios, comisses ou qualquer outra compensao por ter enviado ou recomendado um cliente ponto 5.4.1 Cdigo CCBE. Nas relaes entre advogados pertencentes a Ordens de diferentes Estados-Membros, o advogado que, no se limitando a recomendar outro advogado ou a apresenta-lo ao cliente, lhe confie um Pgina 28 de 48 assunto ou o consulte, pessoalmente responsvel pelo pagamento de honorrios, despesas e reembolsos devidos ao advogado estrangeiro; pode, porem, em qualquer momento, limitar a sua responsabilidade pessoal ao montante dos honorrios.
Mudana de advogado e honorrios do substitudo
O advogado a quem se pretenda cometer assunto anteriormente confiado a outro advogado far tudo quanto possvel para que este seja pago dos honorrios e demais quantias em divida, devendo expor, verbalmente ou por escrito, ao colega as razoes de aceitao do mandato e dar-lhe conta dos esforos que tenha empregado para o efeito; se, porem, for necessrio tomar medidas urgentes no interesse do cliente, o advogado pode faze-lo, desde que d imediato conhecimento ao outro advogado.
Honorrios e direito de reteno
Quando cesse a representao confiada ao advogado, deve este restituir os documentos, valores ou objectos que lhe hajam sido entregues e que sejam necessrios para prova do direito do cliente ou cuja reteno possa trazer a este prejuzos graves, mas, com relao aos demais valores e objectos em seu poder, goza o advogado de direito de reteno para garantia de pagamento dos honorrios e reembolso das despesas; este direito de reteno, contudo, s se pode exercer sobre valores de natureza pecuniria. O advogado deve, ainda, restituir o que reter se o cliente tiver prestado cauo ao conselho distrital da OA; os valores sobre os quais recai o direito de reteno podem ser reduzidos a limites razoveis para que o cliente no suporte sacrifcios injustificveis. No pode, tambm, o advogado que tenha cobrado um crdito em dinheiro do seu constituinte, remeter-lhe a conta dos honorrios e, sem o seu acordo, reduzir estes no montante a entregar; mais, o advogado que esteja a exercer o direito de reteno e que esteja em desacordo com o seu cliente por causa dos honorrios deve instaurar imediatamente a aco de honorrios.
O laudo de honorrios
Compete s seces do conselho superior da OA dar laudos sobre honorrios. pressuposto do pedido de laudo a existncia de conflito entre o advogado e o constituinte acerca do valor dos honorrios estabelecidos em conta j apresentada e remetida ao cliente h mais de trs meses; apesar disso, podem existir laudos prvios. Na emisso de laudo no se decide acerca da efectividade dos servios prestados; isso da competncia dos tribunais. Tem legitimidade para solicitar laudos: - Tribunais; - Outros conselhos da OA; - Advogado; - Constituinte; - Quem seja responsvel pelo pagamento dos honorrios do advogado; Todos os pedidos, excepto o dos tribunais, tem que ser fundamentados. Compete ao relator superintender no processo de laudo e elaborar o parecer final a submeter a deliberao do conselho superior, devendo o relator, no caso de entender que no deve ser concedido laudo, quantificar o valor dos honorrios. Os acrdos do conselho superior devem ser aprovados por maioria da seco e sero assinados por todos os votantes, assinado como vencidos os vogais que no aprovarem o acrdo e podendo justificar, por escrito, o seu voto; sempre que o relator ou o conselho superior Pgina 29 de 48 verificarem indcios de que o advogado cometeu qualquer falta disciplinar, devem participar o facto ao rgo disciplinar competente. No h recurso dos acrdos proferidos nos processos de laudos; essas decises so definitivas e executrias.
Proteco jurdica e honorrios do advogado por nomeao oficiosa
O Estado deve garantir uma adequada remunerao, bem como o reembolso das despesas realizadas, aos profissionais forenses que intervierem em termos de nomeao oficiosa. A proteco jurdica reveste as modalidades de consulta jurdica e apoio judicirio. Sempre que o cliente puder beneficiar de proteco jurdica , portanto, dever do advogado informa-lo do facto. A nomeao de defensor ao arguido e a sua dispensa e substituio so feitas nos termos do CPP, sendo a nomeao antecedida de advertncia ao arguido de que tem o direito de escolher e constituir defensor ou a requerer a concesso de apoio judicirio; no o fazendo, pode ele ser responsvel pelo pagamento dos honorrios e das despesas ao defensor. Nestas situaes, o tribunal, no final do processo, imputar-lhe- o pagamento da taxa de justia e demais encargos do processo. Os encargos decorrentes do apoio judicirio so levados a regras de custas a final. A tabela de honorrios pelos servios prestados no mbito do apoio judicirio consta da portaria 1386/2004 de 10 de Novembro; a nota de despesas e de honorrios deve ser apresentada seguidamente ao acto (nos casos do art. 41 L34/2004) ou em 5 dias aps a notificao da sentena.
Capitulo XVI Deveres do advogado para com a comunidade o interesse publico da profisso O dever de servir a justia e o direito
O advogado indispensvel justia, uma vez que lhe compete defender os direitos e as liberdades; essa sua misso, como no podia deixar de ser, impe-lhe mltiplos deveres em relao ao pblico, dado que s com uma profisso livre e independente se podem salvaguardar os direitos humanos.
O dever de obedincia lei e de no advogar contra lei expressa e a litigncia de m f O art. 203 Constituio da Repblica Portuguesa e o art. 3 LOFTJ dispem que os tribunais so independentes e que, como tal, apenas se encontram sujeitos lei; o dever de obedincia lei no pode, ento, ser afastado sob o pretexto do contedo do preceito legislativo ser injusto ou imoral. Consta, ainda, do elenco dos deveres do advogado para com a comunidade, o de: - Pugnar pela boa aplicao das leis; - No advogar contra a lei expressa, pois, quando o faz, est a litigar de m f; geralmente, de acordo com a doutrina da OA, h m f do mandatrio quando ele actue com inteno maliciosa ou com verdadeiro dolo; - No usar meios ou expedientes ilegais; - No promover diligncias inteis ou prejudiciais para a correcta aplicao da lei;
O dever de no promover diligncias reconhecidamente dilatrias e a litigncia de m f
O advogado deve, tambm, lutar pela rpida administrao da justia e pelo aperfeioamento das instituies jurdicas; no deve, portanto, promover diligncias dilatrias, nem protelar, sem fundamento srio, o trnsito em julgado da deciso judicial. Pgina 30 de 48
O dever de no promover diligencias prejudiciais para a descoberta da verdade e a litigncia de m f
dever do advogado no promover diligncias prejudiciais para a descoberta da verdade; no esquecendo nunca que a verdade e a justia so relativas. Posto isto, tolerar-se ao advogado a meia verdade, mas j no a mentira e a falsidade; isso advm- lhe do dever de probidade. A alterao da verdade dos factos ou a omisso de factos relevantes para a deciso da causa, bem como o uso manifestamente reprovvel do processo ou de meios processuais com o fim de impedir a descoberta da verdade so formas de litigncia de m f expressamente previstas na lei. Ressalve-se, por ltimo, que o advogado no deve contactar com as testemunhas; esse um expediente contrrio aos usos e costumes da profisso.
O dever do advogado recusar o patrocnio de questes que considere injustas
O advogado deve recusar o patrocnio de questes que considere injustas; isto resulta, ainda, do seu dever de servir a justia. , assim, o juzo de valorao tica do prprio advogado que impe esta tomada de atitude; a OA, porem, poder emitir juzos de qualificao da conduta do advogado perante o valor da justia. Existem casos fronteira em que no ntida a justia ou a injustia da causa; a, a Ordem no pode deixar de no intervir, de no censurar, dado que no pode exigir aos advogados outro comportamento que no se coadune com o seu sentido de justia e a sua conscincia. Em geral, quando se questiona a justia, pretende-se saber se, num juzo de razoabilidade, o advogado tem fundamento que lhe permita defender a pretenso do seu cliente; nada importa saber se lhe assiste razo ou no. O que releva a defensibilidade da causa; estando em jogo os direitos e os interesses do mandante, sem que o advogado possa impor-lhe as suas convices pessoais, o mandatrio deve formular um juzo que abranja quer os fins prosseguidos pelo cliente, quer os meios a utilizar.
A conduta privada do advogado como servidor da justia e do direito.
Mesmo fora da profisso, o advogado deve, no seu comportamento pblico, considerar- se um servidor da justia e do direito; tem, deste modo, que disciplinar a vida provada para que a sua atitude se repercuta na vida profissional. Apesar de tudo, o advogado, fora da profisso e mesmo publicamente, pode discordar e criticar o direito constitudo e a justia legal; o que no pode deixar de ser um servidor da justia e do direito.
O dever de defender os direitos, liberdades e garantias
dever do advogado, para com a comunidade, defender os direitos, liberdade e garantias, colaborando com as atribuies da OA. O dever de colaborar no acesso ao direito e aceitar nomeaes oficiosas
Consulta jurdica
O Ministrio da Justia, em cooperao com a OA, garante a existncia de gabinetes de consulta jurdica, com vista gradual cobertura territorial do pas, sendo o respectivo regulamento proposto pela Ordem e aprovado pelo ministro da justia. A consulta jurdica abrange a apreciao liminar da inexistncia de fundamento legal da pretenso para efeito de nomeao de patrono oficioso; nomeao essa que Pgina 31 de 48 depende de tal apreciao. Da avaliao cabe reclamao para o conselho distrital da OA.
Apoio judicirio
O apoio judicirio compreende a dispensa (total ou parcial) de taxa de justia e demais encargos com o processo, a nomeao e pagamento de honorrios a patrono, a nomeao e pagamento da remunerao de solicitador de execuo, o pagamento faseado de taxa de justia e demais encargos com o processo, os honorrios de patrono nomeado e de remunerao de solicitador de execuo e pagamento de honorrios de defensor oficioso. O apoio judicirio independente da posio processual que o requerente ocupe na causa e do facto de ter sido j concedido parte contrria; este extensivo a todos os processos que sigam por apenso aquele em que essa concesso se verificar e sendo-o, tambm, ao processo principal (quando concedido em qualquer apenso). Pode ser requerido pelo interessado, pelo MP, pelo advogado; para comprovar uma j representao, baste que interessado e patrono assinem conjuntamente. A deciso sobre a concesso de apoio judicirio compete ao dirigente mximo dos servios de Segurana Social da rea de residncia ou da rea onde tiver sido entregue o requerimento. O dito requerimento apresentado nos servios de atendimento ao pblico e deve constar de modelo aprovado e facultado gratuitamente; pode ser apresentado pessoalmente, por telecpia ou por transmisso electrnica. Sendo o requerimento apresentado por via postal, o servio receptor remete ao requerente uma cpia com o carimbo da recepo aposto, cuja exibio ou entrega de cpia serve como prova de entrega. O procedimento de apoio judicirio autnomo relativamente causa a que respeite. Sendo pedido antes de se intentar a aco judicial, a sua cpia deve ser entregue com a petio inicial e deve-se efectuar o pagamento da taxa de justia inicial at 10 dias sobre a notificao de indeferimento definitivo do pedido; se for pedido na pendncia de uma causa e o requerente desejar que lhe seja nomeado um patrono, o prazo em curso interrompe-se com a juno aos autos de documento comprovativo da apresentao do requerimento. O prazo suspenso s se reinicia com a notificao ao patrono nomeado ou com a notificao ao requerente da deciso de indeferimento do pedido de nomeao do patrono. A aco considera-se proposta na data em que for apresentado o pedido de nomeao de patrono, sempre que esse pedido seja deferido. Ainda assim, o direito de aco s poder caducar quando esta no for proposta ate 30 dias depois do indeferimento ou deferimento do apoio. O prazo para a concluso do procedimento administrativo e da deciso de 30 dias; se ningum se pronunciar nesse prazo, o pedido considera-se tacitamente indeferido. A deciso final notificada ao requerente, OA e ao tribunal em que a aco se encontra pendente e, atravs deste, parte contrria. A deciso no admite reclamao, nem recurso hierrquico ou tutelar; apenas possvel impugna-la judicialmente. competente para conhecer e decidir o recurso em ultima instancia o tribunal da comarca em que est sediado o servio de segurana social que apreciou o pedido ou o tribunal em que a aco se encontra pendente. Sendo pedida e concedida a nomeao de patrono, compete Ordem a escolha e nomeao do mandatrio forense; para tal tem 15 ou 30 dias, conforme a nomeao no dependa ou dependa de juzo sobre a existncia de fundamento legal da pretenso. A nomeao ser notificada ao requerente e ao patrono nomeado; este ltimo tem o dever de intentar a aco nos 30 dias seguintes notificao da nomeao. No o fazendo, deve apresentar uma justificao Ordem. Se o defensor no apresentar a aco, nem justificar a sua falta, a OA nomear um novo patrono ao Pgina 32 de 48 requerente e iniciar um processo de responsabilidade disciplinar sobre o antigo nomeado; a aco considerar-se- proposta na data em que foi apresentado o pedido de nomeao de patrono. O patrono nomeado pode pedir escusa, mediante requerimento dirigido ao presidente do conselho distrital da OA onde expresse os motivos da escusa; o prazo em curso interromper-se- e a Ordem tem 15 dias para deliberar sobre o assunto. Se for concedida a escusa, de imediato, a OA nomear novo patrono. Fundando-se o pedido de escusa em inexistncia de fundamento legal da pretenso, a Ordem pode recuar nova nomeao. No pode ser nomeado nem escolhido como patrono, advogado com domiclio profissional numa comarca para exercer o patrocnio noutra comarca.
Nomeao de defensor em processo penal
A nomeao de defensor ao arguido e a dispensa de patrocnio e sua substituio so feitas nos termos do CPP, sendo a nomeao antecedida da advertncia ao arguido do seu direito a escolher e constituir defensor ou a requerer a concesso de apoio judicirio; no constituindo defensor, nem requerendo a concesso de apoio judicirio, pode ser responsvel pelo pagamento dos honorrios do defensor, bem como das despesas em que este incorrer com a sua defesa, devendo o tribunal, no final do processo, imputar-lhe o pagamento de taxa de justia e demais encargos do processo. A autoridade judiciria a quem incumbir a nomeao disponibiliza aos arguidos listas de advogados para efeitos de escolha do defensor. Para assistncia a primeiro interrogatrio de arguido detido ou para audincia em processo sumario ou outras diligencias urgentes, a nomeao recai em defensor escolhido, mas a OA pode organizar escalas de presenas de advogados ou advogados estagirios, comunicando- as aos tribunais; a nomeao recair, nestes casos, sobre defensor que, estando de escala, se encontre presente. O defensor nomeado para um acto mantm-se para os actos subsequentes, salvo se este prosseguir em comarca diversa; ai, o defensor pode requerer a sua substituio nos mesmos termos j mencionados. Quando o advogado ou o advogado estagirio nomeado defensor pedir dispensa de patrocnio invocando fundamento que considere justo, o tribunal ouvir a OA e decidir; o defensor, contudo, mantm-se enquanto no for substitudo. Se o fundamento invocado for a salvaguarda de segredo profissional, o requerimento ser dirigido ao presidente do conselho distrital, podendo o tribunal nomear outro defensor at a Ordem se pronuncie. Cessa a nomeao sempre que o arguido constitua mandatrio; ainda assim, o defensor nomeado no pode aceitar mandato do mesmo arguido, mas se o fizer, a aceitao equivale renncia de pagamento de qualquer quantia a ttulo de honorrios ou reembolso de despesa efectuada. Mais, o art. 3/3 e 43/2 da Lei 34/2004 impem que o advogado constitudo recuse uma posterior nomeao oficiosa, por lhe ser vedado auferir retribuio diversa da prevista para a nomeao oficiosa; a dita interveno oficiosa impe a recusa de mandato judicial, deixando lugar a reservas excepo consagrada no art. 43/2.
Nomeao oficiosa de advogado por inexistncia de aceitao voluntria de patrocnio
Compete ao conselho distrital nomear advogado ao interessado por no encontrar quem aceite voluntariamente o seu patrocnio, notificar essa nomeao ao requerente e ao advogado nomeado e julgar eventual escusa dentro de 48 horas contadas da sua nomeao ou do facto superveniente que a fundamente. Se a parte no encontrar na circunscrio judicial quem aceite voluntariamente o seu patrocnio, pode dirigir-se ao presidente do conselho distrital ou respectiva delegao para que lhe nomeiem advogado, sendo a nomeao e a notificao feitas sem demora; o advogado Pgina 33 de 48 nomeado pode pedir escusa em 5 dias. Se no lhe for concedida escusa, o advogado deve exercer o patrocnio sob pena de procedimento disciplinar. Ao juiz pertence, tambm, o poder de nomeao, sempre que haja urgncia ou a entidade competente no o faa em 10 dias.
O dever de no solicitar nem angariar clientes
Constitui dever do advogado para com a comunidade no solicitar nem angariar clientes, por si ou por interposta pessoa; a noo de interposta pessoa aquela que propagada no art. 579/2 CC.
A escolha directa e livre do advogado pelo cliente e outros deveres
Constitui dever do advogado para com a comunidade no aceitar mandato ou prestao de servios profissionais que no resulte de escolha directa e livre pelo mandante ao interessado; isto no fica postergado, como bvio, se o advogado tiver sido recomendado por outrem a pedido do cliente. Contudo, a subverso deste princpio total se o cliente procura um advogado e este substabelece noutro; o mandato judicial um contrato intuitu personae em que se presumem conferidos poderes para se substabelecer, embora tais poderes possam ser excludos. Outros deveres do advogado para com a comunidade so: - Verificar a identidade do cliente e dos seus representantes; - Recusar a prestao de servios quando suspeitar seriamente que a operao ou a actuao jurdica visa a obteno de resultados ilcitos; - Recusar o recebimento e a movimentao de fundos e no correspondam estritamente a uma questo que lhe tenha sido confiada; - No se servir do mandato para prosseguir objectivos que no sejam profissionais;
Capitulo XVII Deveres do advogado para com o cliente As especificidades do contrato de mandato judicial e deveres do advogado para com o cliente
S o mandatrio judicial pode praticar actos que nem o mandante pode praticar; o mandatrio vincula, assim, a parte nas afirmaes e confisses expressas de factos feitas nos articulados, excepto se forem rectificadas ou retiradas (enquanto a parte contraria no as tiver aceitado especificamente). A renncia ao recurso ou a aceitao expressa ou tcita da deciso e a desistncia do recurso no exigem procurao com poderes especiais, bastando procurao com poderes forenses.
O dever de recusar mandato, nomeao oficiosa ou prestao de servios em questo em que j tenha intervindo em qualquer outra qualidade
Constitui dever do advogado recusar mandato, nomeao oficiosa ou prestao de servios em que j tenha intervindo em qualquer qualidade; o conceito de causa abrange, aqui, qualquer questo, problema ou assunto a respeito dos quais o advogado tenha sido consultado ou em que tenha intervindo em juzo ou fora dele. o interesse pblico da profisso e a independncia do advogado que explicam este dever para com o cliente; quem j interveio em qualquer outra qualidade no pode intervir como participante na administrao da justia. No esquecer nunca que, na nomeao oficiosa h tambm uma base contratual no exerccio da profisso! Pgina 34 de 48
O dever de recusar o patrocnio de partes com interesses opostos na mesmo ou em conexa questo
dever do advogado para com o cliente recusar mandato, nomeao oficiosa ou prestao de servios em questo que seja conexa com outra em que represente ou tenha representado a parte contrria; considera-se que j teve interveno numa questo o advogado nomeado oficiosamente ao arguido em processo penal, apesar de ai no ter praticado qualquer acto e de nenhum contacto ter mantido com o assistido, por quem foi procurado depois de extinto o mandato oficioso, apesar de previamente o ter avisado da anterior nomeao. O art. 94/3, 4 e 5 EOA e o Cdigo de Deontologia do CCBE regulam esta matria mais pormenorizadamente; resulta da sua conjugao que o advogado: - No deve ser nem o conselheiro, nem o representante ou defensor de mais do que um cliente num mesmo assunto, se existir um conflito de interesses ou um risco srio disso; - Deve abster-se de se ocupar dos assuntos de todos os clientes envolvidos quando surja um conflito de interesses, o segredo profissional esteja em risco de ser violado ou a sua independncia no seja total; - No pode aceitar o assunto de novo cliente se o segredo prestado por um antigo cliente correr o risco de ser violado ou quando o conhecimento anterior do advogado possa favorecer o novo cliente de forma injustificada; Haver, ento, crime de prevaricao quando o advogado patrocine partes com interesses opostos e, assim, demonstre uma inteno de prejudicar ou beneficiar alguma delas; este crime punido com multa ou com priso at 3 anos.
O dever do advogado recusar questo contra quem noutra questo seja seu cliente
Embora a letra da lei sugira que a proibio se limita a casos de mandato judicial, impe-se uma interpretao extensiva do preceito de forma a abranger qualquer questo, mesmo extrajudicial. Mais, constitui hoje um uso ou costume a recusa de questo por advogado contra quem seu cliente habitual, mesmo que em determinado momento, no tenha pendente qualquer questo ou aco em que o advogado o patrocine.
O dever de emitir parecer consciencioso sobre o mrito do direito invocado pelo cliente
O advogado deve aconselhar e defender o seu cliente com prontido, conscincia e diligncia, uma vez que um servidor da justia e do direito. O advogado deve emitir opinio conscienciosa sobre a viabilidade da pretenso do cliente; todavia, no pode garantir quaisquer resultados. O resultado emitido no parecer ser o que de esperar que venha a verificar-se!!!
Dever de informao
Constitui dever do advogado prestar, sempre que lhe for pedido, informao sobre o andamento das questes que lhe forem confiadas, sobre os critrios que utiliza na fixao de honorrios, indicando, sempre que possvel, o seu montante total aproximado e, ainda, sobre a possibilidade e a forma de obter apoio judicirio; este dever tem como contrapartida o dever do cliente informar o advogado, sobretudo quanto matria de facto, designadamente quanto organizao e produo de prova. Esta troca de informaes no se destina a transferir decises que caibam ao advogado para o cliente, mas sim a proporcionar a este o exerccio esclarecido do seu direito de dar instrues ao advogado em questes no tcnicas. Pgina 35 de 48 A orientao do patrocnio cabe inteira e exclusivamente ao advogado, pelo que s a ele compete escolher os meios que entenda adequados defesa dos interesses que lhe so confiados; no pode colocar-se numa posio de simples cumpridor das indicaes ou ordens dos clientes.
O dever de zelo e diligencia
Este dever impe uma actualizao profissional ou uma formao permanente. O advogado deve aconselhar e defender o cliente com prontido, conscincia e diligncia; mais, ele no deve encarregar-se de assuntos se souber ou devesse saber que no tem a competncia para o fazer. Apesar de tudo, quando se viole o dever de zelo e diligencia no haver lugar a uma infraco disciplinar; tal s acontecer se se tratar de um erro grosseiro.
O dever de segredo profissional O dever se segredo , tambm, um dever entre advogados.
O dever de aconselhar toda a composio justa e equitativa
O advogado dever tentar encontrar uma soluo para o litgio do seu cliente que seja apropriada ao custo do assunto e dever, nos momentos oportunos, dar-lhe o seu conselho sobre a oportunidade de se procurar um acordo ou de se recorrer a solues alternativas para pe fim ao litgio. Antes de se disporem a intervir em julgamento os advogados tem o dever de percorrer todas as vias que conduzam a uma composio justa e equitativa do conflito entre os seus clientes.
O dever de prestao de contas
So deveres do advogado para com o cliente dar aplicao devida a valores, objectos e documentos que lhe tenham sido confiados, bem como prestar contas ao cliente de todos os dinheiros deste que tenha recebido, qualquer que seja a sua provenincia e apresentar nota de honorrios e despesas quando solicitada. A falta de prestao de contas e at a simples demora constituem infraces disciplinares. Sendo se elabore a nota de despesas e honorrios e ela no seja paga, o advogado pode reter valores, objectos e documentos que lhe tenham sido confiados.
Os fundos de clientes
Sempre que o advogado detiver fundos dos seus clientes ou de terceiros para efectuar pagamentos de despesas por conta daqueles: - Os fundos devem ser depositados em conta do advogado separada e com a designao conta-cliente aberta para o efeito num banco e ai mantida at ao pagamento das despesas; - Os fundos devem ser pagos ordem; - O advogado deve manter registos completos e precisos, distinguindo-os de outros montantes por ele detidos e deve manter tais registos disposio do cliente; O conselho geral pode estabelecer regras complementares aplicveis aos fundos- clientes; o que foi mencionado no se aplica s provises para honorrios.
A proibio dos pactos de quota litis
Pgina 36 de 48 Este assunto foi j por ns abordado; o que convm lembrar que ele vem regulado no art. 95 EOA.
O dever de no abandonar a questo sem motivo justificado
O mandatrio judicial s pode renunciar ao mandato com motivo justificado. A justa causa no pode reconduzir-se falta de cumprimento dos deveres contratualmente estabelecidos; ela existe quando, face a qualquer facto ou circunstncia, no exigvel a uma das partes, segundo a boa f, a continuao da relao. A observncia dos deveres deontolgicos pode determinar a renncia ao mandato judicial, designadamente sempre que o mandante pretenda limitar a autonomia tcnica do mandatrio ou determina-lo a usar meios ou expedientes ilegais e/ou dilatrios, prejudicar a descoberta da verdade ou leva-lo a patrocinar uma causa injusta; sempre que o mandante, apesar de todos os esforos do mandatrio, exera represlias contra a parte contrria ou seja menos correcto com o outro advogado ou juiz, o mandatrio pode, tambm, abandonar o pleito com justa causa. A renuncia deve ser notificada ao mandante e parte contraria, s produzindo efeitos a partir da notificao e devendo o mandate ser advertido de que se no constituir mandatrio em 20 dias a instancia se suspender; sendo ele R. ser-lhe- nomeado defensor oficioso ou se ele for arguido, ficar sem efeito a constituio de assistente, com arquivamento do processo (para os crimes particulares). A renncia do advogado por falta de proviso para honorrios nunca pode ser exercida num momento em que o cliente possa ser incapaz de encontrar assistncia noutro lado suficientemente a tempo para evitar prejuzos irreparveis. Quer a renncia, quer a escusa no podem ser acompanhadas de fundamento se a revelao dos factos envolver violao do segredo profissional, sem prejuzo do advogado o poder fazer perante o presidente do conselho distrital da OA.
O dever de exigir correco do cliente para com a contraparte e todos os intervenientes processuais
O advogado deve empregar todos os esforos a fim de evitar que o seu cliente exera quaisquer represlias contra o adversrio e seja menos correcto com o advogado da parte contrria, com o juiz e com quaisquer outros intervenientes processuais.
Capitulo XVIII Deveres entre os advogados O dever de solidariedade
O dever de solidariedade entre advogados uma das principais obrigaes nas suas relaes recprocas e o seu reforo constitui uma das mais importantes atribuies da OA. O advogado deve dignidade da sua profisso e da sua Ordem, o respeito do e pelo ttulo de advogado; tem, pois, que empregar todos os esforos no sentido de evitar no s represlias contra os seus colegas, como tambm a falta de correco para com eles. O dever de solidariedade obriga o advogado a reagir contra atitudes ilegais ou abusivas contra outro advogado.
O dever de especial correco e urbanidade e de no personalizar as questes nos advogados intervenientes
Nas suas relaes com outros advogados, constitui dever do advogado proceder com a maior correco e urbanidade, elevando-se ao mais alto grau o dever geral de Pgina 37 de 48 urbanidade que sobre ele impende, e abster-se de qualquer ataque ou aluso deprimente. As relaes dos advogados entre si, no exerccio da sua profisso, so independentes das suas relaes pessoais; ainda assim, no est o advogado proibido de criticar o advogado da parte contrria ou o juiz no que for indispensvel defesa da causa. O dever de especial correco e urbanidade impe ao advogado que responda s comunicaes de colegas e que os informe da sua inteno de faltar a qualquer diligencia.
O dever de reserva ou confidencialidade
dever do advogado no se pronunciar publicamente sobre questo que saiba confiada a outro advogado, excepto na presena deste ou com o seu prvio acordo. Mais, o novo advogado tudo far para que sejam pagos os honorrios e despesas do advogado substitudo; um advogado no pode suceder a outro advogado, na defesa dos interesses de um cliente num determinado caso, seno depois de ter avisado o colega e, se tomar medidas urgentes, desde que delas de conhecimento ao antigo mandatrio.
O dever de segredo
Entre advogados vigora, igualmente, o dever de confidencialidade das comunicaes orais e escrita. O advogado obrigado a segredo profissional no que respeita a factos referentes a assuntos conhecidos no exerccio da profisso, abrangendo documentos que se relacionem, directa ou indirectamente, com os factos sujeitos a sigilo. O Cdigo de Deontologia do CCBE dispe, tambm, que o advogado que se dirija a um colega de outro Estado-Membro numa comunicao de carcter confidencial dever exprimir claramente a sua vontade; se o destinatrio no estiver em condies de assegurar essa confidencialidade, ento, devolver ao remetente a dia carta sem desvendar o seu contedo. O dever de no invocar publicamente quaisquer negociaes transaccionais em que tenha intervido advogado um outro dever de segredo tambm abrangido pelo dever de reserva ou confidencialidade; nele concorre, ainda, o dever de lealdade.
O dever de lealdade
Outro dever entre advogados nas suas relaes recprocas o de actuar com a maior lealdade, no procurando obter vantagens ilegtimas ou indevidas para os seus constituintes ou clientes e no contactando com a parte contraria representada por advogado, salvo se primeiramente autorizado por este. Deve, por conseguinte, o advogado abster-se de actuar unilateralmente e junto de terceiros por forma a influenciar o normal curso de um processo; infringe, pois, o dever de lealdade o advogado que instrui uma testemunha antes dessa ser ouvida. Se alguma correspondncia no confidencial dever ser endereada directamente parte contraria representada por advogado, far o advogado redigir essa correspondncia pelo seu cliente; mais, o advogado no pode entrar directamente em contacto sobre determinado assunto com uma pessoa que saiba encontrar-se representada por outro advogado, sem que esse colega lhe preste consentimento para o efeito e com obrigao de manter este ultimo informado. O dever se segredo entre advogados deve ceder perante o cliente no que disser respeito relao jurdica patrocinada pelo seu advogado; tambm o dever de lealdade para com outro advogado tem que ceder perante o dever de lealdade para com o cliente, havendo conflito entre ambos os deveres. No pode, contudo, o Pgina 38 de 48 advogado procurar obter vantagens ilcitas ou indevidas para com os seus constituintes ou clientes custa do dever de lealdade para com o advogado da parte contrria! Questo premente a de saber se o advogado deve aproveitar-se ou no de erros do advogado da parte contrria. Carlo Lega considera que, estando em causa erro de direito, o advogado da parte beneficiada deve tirar proveito do erro; mas, tratando-se de erro de facto, o advogado s no deve aproveitar-se do erro se este for banal e desculpvel, mas no assim tratando-se de erro grosseiro. A notificao dos articulados e requerimentos autnomos aps a notificao ao A. da contestao do R. feita pelo mandatrio judicial da contraparte; configura, portanto, um dever de lealdade entre mandatrios que incompatvel com qualquer efeito surpresa.
O dever de no assinar escritos profissionais que no tenha feito ou em que no tenha colaborado
Constitui dever dos advogados nas suas relaes recprocas no assinar pareceres, peas processuais ou outros escritos profissionais que no tenha feito ou em que no tenha colaborado; trata-se de obstar a formas de exerccio por quem s a podia exercer com ilicitude criminal ou disciplinar.
O dever de cooperao
No processo devem os mandatrios judiciais e as prprias partes cooperarem entre si, concorrendo para se obter, com brevidade e eficcia, a justa composio do litgio, podendo o juiz ouvir as partes e seus representantes e convida-los a fornecer os esclarecimentos que se afigurem pertinentes; a outra parte deve, porem, tomar conhecimento do que ocorre nessas diligncias. As partes e os mandatrios so obrigados a comparecer sempre que para isso forem notificados e a prestar os esclarecimentos que lhe forem pedidos. O dever de cooperao entre colegas deve ser conjugado no s com o segredo profissional, mas tambm com outros deveres para com os clientes. dever de todo o advogado a quem um colega de outro Estado-Membro se dirija abster-se de aceitar um assunto para o qual no competente; dever, sim, ajudar o seu colega a entrar em contacto com um advogado que esteja em condies de prestar o servio pretendido.
Patrocnio contra advogados ou magistrados
O advogado, antes de intervir em procedimento disciplinar, judicial ou de qualquer outra natureza, contra advogados ou magistrados deve comunicar-lhes a sua intenes, excepto se se tratar de diligencia ou acto se natureza secreta ou urgente; a comunicao dever revestir a forma escrita, mas a OA no tem que dela ter conhecimento. Promovida a diligncia, sem o dito contacto prvio, dever haver uma comunicao posterior a explicar o porqu dessa actuao. Sobre litgios entre advogados de vrios Estados-Membros, sempre que um advogado toma conhecimento de que um colega violou uma regra deontolgica, deve chama-lo ateno; se dai surgir algum diferendo, devem os mesmos tentar resolver a questo de forma amigvel e se no o conseguirem, devem disso dar conhecimento s respectivas Ordens.
O dever de formao dos advogados estagirios
Pgina 39 de 48 dever dos advogados no recusar sem motivo justificado a direco do estgio dos advogados estagirios; a formao dos advogados um direito e um dever no s da OA, como dos seus membros. O estgio tem a durao global mnima de dois anos, sob a orientao da OA, atravs dos servios de estgio; o primeiro perodo tem a durao mnima de seis meses e destina-se a fornecer os conhecimentos tcnico-profissionais e deontolgicos fundamentais de modo a habilitar os advogados estagirios para a prtica dos actos prprios da profisso; o segundo perodo de estagio dura dezoito meses e a j se podem praticar actos prprios da profisso, embora com a orientao do patrono. O estagirio , portanto, tambm, um profissional com responsabilidade civil, penal e disciplinar no mbito da sua competncia especfica.
Capitulo XIX Deveres do advogado na conduo do processo e para com os magistrados O especial dever de urbanidade nas relaes entre advogados e magistrados
As relaes entre advogados e magistrados devem pautar-se por um especial dever de urbanidade; to elevada funo de administrar a justia exige que aos juzes seja dispensado tratamento que traduza o respeito devido aquela funo por parte do advogado. No envolve, contudo, quebra do dever de urbanidade o direito de protesto, o uso das expresses e imputaes indispensveis defesa da causa, bem como o abandono do local de qualquer diligncia por parte do advogado, se, ocorrendo justificado obstculo ao incio pontual da diligncia, o juiz no o comunicar ao advogado dentro de 30 minutos subsequentes hora designada para o seu incio. O agravamento da responsabilidade penal pelo crime de injrias a magistrado (que no depende de acusao particular) arts. 184, 132/2/h) e 188/1/a) CP -, alias, bem uma expresso desse dever de urbanidade. Provando o respeito para com a funo de juiz, o advogado defender o seu cliente com conscincia e sem medo, sem tomar em conta os seus prprios interesses ou quaisquer consequncias quer para si, quer para qualquer pessoa.
O dever de no faltar verdade em informao ao juiz
Em circunstancia alguma pode o advogado, conscientemente, dar ao juiz uma informao falsa ou susceptvel de o induzir em erro.
Extenso dos deveres para com os juizes a outros beneficiarios
Aplicam-se, igualmente, s relaes com rbitros, peritos ou pessoas encarregues de assessorar o juiz, os deveres de urbanidade e de lealdade.
O dever de diligencia e lealdade na conduo do processo e de no ingerncia nas decises judiciais
O advogado deve actuar com diligncia e lealdade na conduo do processo; deve, tambm, abster-se de intervir nas decises dos juzes -lhe especialmente vedado enviar ou fazer enviar aos juzes quaisquer memorandos ou recorrer a processos desleais de defesa dos interesses das partes. Este dever est ligado ao dever para com a comunidade de no usar de meios ou expedientes ilegais, assim como ao dever de lealdade entre advogados. desejvel que advogados e juzes mantenham um certo afastamento e evitem intimidades excessivas.
Patrocnio contra magistrados Pgina 40 de 48 O advogado tem o dever de exigir correco do cliente para com todos os intervenientes processuais, designadamente os magistrados.
Capitulo XX O segredo profissional do advogado O dever de segredo como autnomo dever estatutrio da profisso de advogado
O art. 87 EOA aplica-se no s s relaes entre advogados, mas tambm s relaes entre advogado e cliente; deste modo, o dever de segredo profissional imposto ao advogado um dever estatutrio da profisso, uma vez que existem regras que implicitamente contem a regulamentao desta matria. O segredo profissional , ento, reconhecido como direito e dever fundamental e primordial da profisso de advogado.
o deve de segredo profissional e o valor da confiana da sociedade na advocacia O valor de confiana na profisso resulta, acima de tudo, da autoridade profissional ou do facto da preparao terico-cientifica fornecer ao profissional um tipo de conhecimento inacessvel ao leigo; resulta, ainda, do acesso condicionado e do exerccio regulamentado em funo do interesse pblico ou funo social da profisso, designadamente, da deontologia profissional. , portanto, a confiana que est na base do segredo profissional; mas esse , tambm, o seu fundamento como dever autnomo e estatutrio da profisso de advogado. A natureza jurdica do segredo profissional do advogado no , todavia, do foro contratual!!!!
O segredo profissional, administrao da justia e proteco do Estado
A obrigao do advogado relativa ao segredo profissional serve tanto os interesses da administrao da justia como os do seu cliente; devido a isso, essa obrigao deve beneficiar de uma proteco do Estado. A proteco do segredo profissional do advogado tem base constitucional art. 208 Constituio da Repblica Portuguesa e proteco penal; a violao do segredo preenche o tipo legal de crime p.p. no art. 195 CP. Em punio semelhante incorre o autor do crime de aproveitamento indevido do segredo art. 196 CP; ambos os crimes podem ser agravados nos termos do art. 197 CP. No plano disciplinar, a violao do dever de segredo com culpa grave uma infraco severamente punida; mais, havendo dano, a violao no pode deixar de acarretar responsabilidade civil contratual. No plano probatrio, no pode fazer prova em juzo os actos praticados pelo advogado com violao do dito segredo; tratam-se de provas de facto proibidas e ineficazes que, como tal, padecem de nulidade oportunamente arguida arts. 201 e 205 CPC. , tambm, proibida, sob pena de nulidade insanvel, a apreenso e qualquer outra forma de controle da correspondncia entre o arguido e o seu defensor, excepto se o juiz tiver fundadas razoes para crer que aquela constitui objecto ou elemento de um crime art. 179/2, 126/1 e 3 e 119 CPP. Tendo a violao do segredo ocorrido por juno aos autos de um documento que, por isso, constitui prova proibida e, portanto, nulidade, deve reagir-se contra ela, requerendo o desentranhamento dos autos do dito documento.
Imprescritibilidade do dever de segredo
Pgina 41 de 48 A obrigao de segredo no limitada no tempo; mantm-se seja qual for o tempo decorrido sobre o conhecimento dos factos por ele abrangidos, mesmo que o advogado venha a suspender ou at a cancelar a sua inscrio como advogado. Infringindo-se o dever de segredo profissional, o procedimento disciplinar ou criminal prescreve nos respectivos prazos legais; s a obrigao de segredo no limitada no tempo e perdurar para sempre.
Extensibilidade a outras pessoas do dever de segredo
O advogado deve fazer respeitar o segredo profissional pelos membros do seu pessoal e por todos aqueles que consigo colaborem na sua actividade profissional; tambm o advogado que sucede a outro no patrocnio de uma causa ou de outra que com ela seja conexa est obrigado ao mesmo dever de segredo profissional do primitivo advogado, ainda que os factos no lhe tenham sido transmitidos por este ultimo e apenas constem do dossier referente causa. Esto obrigados a dever profissional os colegas de escritrio e os advogados estagirios, bem como empregados, secretrios ou outros colaboradores no advogados; a violao desse dever por um trabalhador pode constituir justa causa de despedimento. O empregado forense pode ser punido pelos crimes de violao ou de aproveitamento do segredo profissional art. 195 e 196 CP; ele pode, ainda, escusar-se a depor e toda a prova produzida com violao desse dever tida como ineficaz arts. 618/3 CPC, 135/1 CPP e 87/5 e 7 EOA.
Factos abrangidos pela obrigao de segredo profissional Factos referentes a assuntos profissionais revelados pelo cliente ou conhecidos no exerccio da profisso
O advogado deve guardar segredo de toda a informao confidencial de que tome conhecimento no mbito da sua actividade profissional. O termo cliente tem que ser interpretado amplamente; ele deve abranger: - O consulente; - O patrocinado atravs de mandato judicial em que foram conferidos poderes forenses; - O patrocinado em questo extrajudicial; - Quem o advogado tenha ouvido, mas no tenha aceite a sua representao; O segredo abrange todos os factos revelados pelo cliente!!! Se no decurso de uma diligncia de que o advogado se incumbiu e por causa dela, o advogado tomou conhecimento de factos a que no teria acesso, se no fosse o exerccio da sua profisso, mesmo que tais factos nada tenham a ver com o patrocnio em causa, o advogado fica obrigado a segredo profissional, tambm, quanto a esses; no pode revelar, nem ao cliente (!), os factos que presenciou. Como o dever de segredo no existe contra o cliente, mas apenas a favor dele, os deveres de informao, de lealdade e de zelo sobrepem-se!!!!
Factos comunicados por co-interessados
O segredo profissional respeita, ainda, a factos comunicados por co-autor, co-ru ou co- interessado do cliente ou pelo respectivo representante, uma vez que so conhecidos no exerccio da profisso. Tratando-se de factos revelados pelo co-interessado em antagonismo de interesse com o cliente, no h obrigao de segredo profissional; o conhecimento no exerccio da profisso s fundamenta o segredo profissional se lhe subjazer uma relao de confiana e j no quando h divergncia de interesses.
Pgina 42 de 48 Factos comunicados pela parte contraria durante negociaes para acordo ou ocorridos no mbito de negociaes malogradas com interveno de advogado
Esto abrangidos pelo segredo profissional os factos de que a parte contrria do cliente ou respectivos representantes lhe tenham dado conhecimento durante negociaes para acordo e factos ocorridos no mbito de negociaes transaccionais malogradas em que tenha intervido advogado. O conceito de negociaes tem de ser entendido em termos amplos, no s como estipulaes para um contrato de transaco judicial mas tambm quaisquer tentativas de conciliao de interesses desavindos por forma a abranger qualquer iniciativa verbal ou escrita que diga respeito a uma contratao ou a um litigio, mesmo que venha a frustrar-se ou seja concluda com xito. A obrigao de segredo passa, deste modo, tambm, a recair sobre o advogado que s foi constitudo aps negociaes ocorridas entre um colega e a parte que ele passa a representar; os destinatrios ou beneficirios da obrigao de sigilo so, portanto, a parte contrria ou o seu advogado. Atento o exposto, a obrigao de segredo profissional quanto a aspectos que no ficam vertidos e publicitados na transaco apenas constituir problema se vier a pretender-se a declarao de nulidade ou a anulao da transaco por vcios na formao ou na manifestao da vontade; nas negociaes transaccionais malogradas, a obrigao de sigilo tem especial relevo, dado que as partes estiveram dispostas a fazer cedncias na convico de que seria a melhor soluo. A correspondncia dirigida pelo advogado, em representao do cliente, contraparte ou ao advogado desta no est, porem, abrangida pelo dito segredo e ter valor probatrio!!!!
Factos sigilosos que, em virtude de cargo desempenhado na OA, tenham sido comunicados ao advogado por qualquer colega
O advogado obrigado a segredo profissional no que respeita a factos que, por virtude de cargo desempenhado na OA, qualquer colega, obrigado ao mesmo sigilo por exerccio da profisso, lhe tenha comunicado. o presidente do conselho distrital que tem competncia exclusiva para autorizar a cessao do segredo; da deciso deste cabe recurso para o bastonrio. A estes rgos ter o advogado requerente de comunicar os factos abrangidos pelo sigilo que pretende ver cessado por despacho de autorizao; no lhes sequer licito revelar que determinado advogado requereu o levantamento do segredo! Mesmo depois de autorizado a cessar o segredo, o advogado pode mant-lo.
Cessao do segredo profissional
Mediante previa autorizao do cliente
Se o beneficirio do segredo exclusivamente o ex-cliente e este autoriza previamente o advogado a revelar os factos abrangidos pelo segredo, lcita a revelao; mas j no to pacfica a mesma soluo em benefcio directo de um terceiro O advogado deve manter o segredo, mesmo autorizado a revela-lo, se entender a no se verifica absoluta necessidade da sua revelao para defesa da dignidade, dos direitos e dos legtimos interesses do ex-cliente ou de um terceiro que o ex-cliente queira beneficiar. Quando revele o sigilo, o advogado deve juntar a dita autorizao, sob pena de se tratar de prova proibida ou ineficaz.
Pgina 43 de 48 Mediante previa autorizao do presidente do conselho distrital com recurso para o bastonrio
- Em geral No se verificando os pressupostos acabados de referir, a cessao s pode ocorrer mediante previa autorizao do presidente do conselho distrital respectivo, em tudo quanto for absolutamente necessrio para defesa da dignidade, direitos e interesses legtimos do prprio advogado, do cliente ou de seus representantes; no possvel o levantamento do sigilo a favor de outrem que no o ex-cliente. Do despacho de autorizao de cessao do segredo no pode ser interposto recurso; esse s pode acontecer quando o levantamento no seja autorizado. o advogado que pretende obter a cessao que tem legitimidade para recorrer para o bastonrio; da deciso deste nunca h despacho, excepto se a sua deciso for tomada com erro manifesto e notrio. O despacho de autorizao deve ser exibido ou junto ao processo; no o sendo, deve constar da acta da diligncia, sob pena da prova poder vir a ser julgada nula. O despacho tem que ser fundamentado. Um parecer sobre o sigilo no equivale a um despacho de autorizao; poder, contudo, justificar a falta de ilicitude ou de culpa do agente, se for no sentido de no existir obrigao de segredo!!!! Como o levantamento do segredo excepcional, para que se verifique tem que: Haver absoluta necessidade de invocao ou prova dos factos abrangidos pelo segredo; Tem que ser exigvel para a defesa da dignidade, direitos e interesses do cliente ou seus representantes; Tem que ser exigvel para a defesa da dignidade, direitos e interesses do advogado; Se os factos abrangidos pelo sigilo forem globalmente mais desfavorveis do que favorveis no possvel a autorizao. Mais, nunca se pode autorizar a cessao para defesa de um cliente contra outro cliente. Quando estejam em causa factos conhecidos em negociao para acordo amigvel, a jurisprudncia da OA vai no sentido se s raramente permitir o levantamento do sigilo; nestas situaes ambas as partes beneficiam do dito segredo art. 87/1/e) EOA. Ressalve-se que a cessao do segredo nunca dever causar danos ou prejuzos ao cliente fora do mbito da relao jurdica controvertida entre advogado e cliente; os pedidos tem, pois, que ser analisados casuisticamente.
- Em direito processual a deciso sobre escusa a depor com invocao de segredo profissional por advogado e a natureza vinculativa do despacho de autorizao previa A regra da exclusiva legitimidade do advogado detentor do segredo para obter a cessao deste deixou de ser absoluta e passou a ser reconhecida autoridade judiciria e ao tribunal idntica faculdade; nos termos do art. 135 CPP, o advogado sujeito a segredo pode escusar-se a depor sobre os factos abrangidos por esse, mas a autoridade judiciria, tendo duvidas sobre a legitimidade da escusa, pode proceder s averiguaes necessrias e se, aps essas, concluir pela ilegitimidade ordena ou requer ao tribunal que ordene a prestao do depoimento. A legitimidade de escusa no pode deixar de ser interpretado como sendo um direito, pelo que a considerao de ilegitimidade um no direito ou implica a inexistncia desse direito!!!! A deciso da autoridade judiciaria ou do tribunal, contudo, tomada ouvido o organismo representativo da profisso art. 135/5 CPP; significa isto que a OA tem que ser achada na questo. O interesse na administrao da justia no , per si, valor superior ao do segredo profissional, pelo que nunca pode ser autorizado o depoimento de advogado em processo principal ou em apenso, em que esteja ou tenha sido Pgina 44 de 48 constitudo mandatrio; quem participou na administrao da justia no pode nela ser testemunha. A audio e o parecer da OA so vinculativos para a autoridade judiciria e para o tribunal; no podem, assim, ser tomadas decises que ordenem a prestao do depoimento, se a Ordem no o tiver autorizado. A omisso de parecer da OA constitui nulidade art. 201/1 CPC; da deciso sobre a arguio da nulidade cabe recurso arts. 399 CPP e 676/1 CPC. No tem legitimidade, todavia, para recorrer o advogado que invocou o segredo para se escusar a depor, nem o presidente do conselho distrital ou o bastonrio. Apesar do parecer da Ordem no ser pericial deve-se-lhe aplicar, analogicamente o disposto no art. 163 CPP; s quando a autorizao seja negada com erro manifesto e notrio pode deixar o parecer de ser seguido pela autoridade judiciria ou pelo tribunal!
Por obrigao ex lege (branqueamento)
Os advogados que intervenham ou assistam em operaes: - De compra e venda de bens imveis; - De gesto de fundos, valores mobilirios ou outros activos pertencentes a clientes; - De abertura e gesto de contas bancrias; - De criao, explorao, gesto de empresas, de fundos fiducirios ou estruturas anlogas; - Financeiras ou imobilirias; - De alienao ou aquisio de direitos sobre praticantes de actividades desportivas profissionais Devem proceder identificao dos seus clientes e informar-se da identidade da pessoa por conta da qual eles actuam; devem, ainda, proceder identificao dos objectos dos contratos sempre que os montantes envolvidos sejam iguais ou superiores a 15.000 ou, independentemente do valor, estejam em causa operaes que se revelem susceptveis de estarem relacionadas com a prtica de branqueamento. Estas ltimas devem ser comunicadas, mal conhecidas, ao bastonrio e este, comunica-las- ao PGR, desde que no se tratem de informaes obtidas no contexto da avaliao da situao jurdica de um cliente que deseja uma consulta. Os advogados devem, tambm, abster-se de executar operaes de que haja suspeita de estarem relacionadas com a prtica do crime de branqueamento e prestar a colaborao e assistncia requeridas pela autoridade judiciria responsvel pela conduo do processo; tais factos devem ser comunicados OA. As informaes prestadas de boa f no constituem violao de qualquer dever de segredo nem implicam responsabilidade de qualquer tipo; apenas podem ser usadas em processo penal e a identidade de quem forneceu as informaes nunca pode ser revelada. No deixa, contudo, de ser inadmissvel que o legislador tivesse imposto ao advogado a proibio de revelar ao cliente ou a terceiros, sob pena de sanes disciplinares previstas no EOA, o facto de terem transmitido qualquer informao ou que se encontra em curso uma investigao criminal; melhor seria que o legislador tivesse criado incompatibilidades e declarasse inaplicveis aos advogados as disposies da Directiva e da lei sobre crimes de branqueamento.
Capitulo XXI A responsabilidade disciplinar do advogado A sujeio dos advogados jurisdio disciplinar exclusiva da OA
Os advogados esto sujeitos jurisdio disciplinar exclusiva da Ordem; em virtude disso, os tribunais e quaisquer outras entidades devem dar conhecimento OA da prtica, por advogado, de factos susceptveis de constiturem infraco disciplinar; deve, tambm, Pgina 45 de 48 ser remetida Ordem, pelo MP, PJ e demais entidades com poderes de investigao criminal certides das denncias, participaes ou queixas apresentadas contra advogados, mesmo que no estejam em causa factos praticados no exerccio da profisso art. 83 EOA. Em caso de responsabilidade disciplinar e criminal, a primeira independente em relao s demais, sem prejuzo de poder ser ordenada a suspenso do procedimento disciplinar enquanto o processo penal estiver em segredo de justia; a tribunal dever remeter OA o despacho de acusao ou de pronncia. O pedido de cancelamento ou de suspenso da inscrio do advogado no faz cessar a sua responsabilidade disciplinar por infraces anteriormente cometidas; mais, durante o perodo de suspenso, o advogado continua sujeito jurisdio disciplinar da Ordem! A responsabilidade de advogado punido com pena de expulso no cessa relativamente a outras infraces cometidas antes da aplicao definitiva daquela pena.
Noo de infraco disciplinar
Comete infraco disciplinar o advogado ou advogado estagirio que, por aco ou omisso, violar culposamente algum dos deveres consagrados no EOA, nas demais disposies legais aplicveis ou nos regulamentos internos. No ilcito disciplinar no h uma tipizao integral; basta uma norma geral que abranja no s os deveres profissionais do advogado, como tambm as aces ou omisses da sua vida privada que sejam de natureza a repercutir-se na sua profisso. A tendncia para a tipizao , todavia, cada vez maior arts. 115 e 126 EOA.
A prescrio do procedimento disciplinar e a sua suspenso e interrupo
O procedimento disciplinar extingue-se, por efeito da prescrio, logo que sobre a prtica da infraco tiverem decorrido 3 anos; de conhecimento oficioso, mas o advogado pode requerer a continuao do processo.
Desistncia do procedimento disciplinar
A desistncia do procedimento disciplinar pelo interessado extingue a responsabilidade disciplinar, excepto se a falta afectar a dignidade do advogado visado, o prestgio da OA ou da profisso. eficcia da desistncia no se poder deduzir oposio!
Tramitao processual
O procedimento instaurado por deciso dos presidentes do conselho superior ou do conselho de deontologia, com base em participao por pessoa identificada que tenha conhecimento de factos susceptveis de integrarem uma infraco disciplinar. A competncia do conselho de deontologia determina-se pelo domicilio profissional do advogado, com excepo para: bastonrios, antigos bastonrios, membros do conselho superior, geral, distrital e de deontologia e antigos membros desses conselhos; para esses a competncia disciplinar pertence ao conselho superior. Distribudo o processo, realizam-se as diligncias instrutrias e o relator profere um despacho onde acusa ou arquiva; aps isso, pode-se ordenar a suspenso preventiva do arguido por 6 meses. Para tanto basta que haja uma deliberao de 2/3 dos membros do conselho onde o processo correr termos; o mesmo conselho pode, ainda, prorrogar a suspenso, por mais 6 meses, quando se rena uma igual maioria. Pgina 46 de 48 O arguido notificado da acusao e tem 20 dias para se defender por escrito e pedir diligncias de prova; o relator elabora relatrio e segue-se o julgamento. Tem-se 15 dias para interpor recurso da deciso final; o recurso tem efeito suspensivo e o prazo para alegaes de 15 dias.
Penas disciplinares
As penas disciplinares vo da pena de advertncia pena de expulso; entre as penas acessrias, temos: - Perda de honorrios; - Condenao do advogado na quota-parte da multa; - Custas; - Indemnizao; As penas de suspenso efectiva e expulso tm sempre publicidade; uma pena superior advertncia determina perda de capacidade eleitoral passiva. Qualquer pena passvel de processo de reviso.
Capitulo XXII A responsabilidade civil profissional do advogado Sua natureza
So muitas as diferenas entre as duas espcies de responsabilidade; o que se passa quanto: - solidariedade; - responsabilidade por facto de outrem; - extenso do dano a indemnizar; - prescrio; - competncia do tribunal; A responsabilidade em que o advogado incorre para com o cliente no pode ser seno contratual, uma vez que resultar do incumprimento de uma das obrigaes decorrentes do contrato que o vincula ao seu cliente; o mesmo se diga do nomeado oficiosamente. O contrato inominado ou atpico de patrocnio regulado por um conjunto de obrigaes para com o cliente impostas ex lege ao advogado quer pelo interesse pblico da profisso, quer pelo dever de independncia do advogado e na prestao de servios por nomeao oficiosa no pode deixar de se exigir o mesmo conjunto de obrigaes do patrono ou do defensor para com o patrocinado oficiosamente; se igualmente proibido ao advogado aceitar mandato ou nomeao oficiosa em questo em que j tenha intervido noutra qualidade, no h razo, em caso de violao desta obrigao, para que ele responda contratualmente perante quem lhe passou procurao forense e extracontratualmente perante o patrocinado oficiosamente. A responsabilidade civil profissional no pode ser seno contratual; nesta responsabilidade incorre o advogado que d uma consulta e emite culposamente um parecer errado ou incompleto. A responsabilizao pelo incumprimento desse dever, contudo, s pode aproveitar a quem o advogado esteja vinculado. O advogado vincula-se a uma obrigao de meios e no de resultados!!! Ao nus da prova aplica-se o 799/1 CC e o critrio do bonus paterfamilias; entende-se, deste modo, que age com culpa o advogado que aceite patrocinar uma causa sem ter preparao profissional para ela. A obrigao de indemnizao do dano depende da prova deste e do nexo de causalidade em termos de adequao entre o facto e o dano; cabe ao lesado ou credor provar esse nexo. S quando o consiga fazer existe, ento, obrigao de indemnizar em relao aos danos que o lesado provavelmente no teria sofrido se no fosse a leso; adopta-se, pois, a teoria da diferena art. 562 CC. Pgina 47 de 48 A responsabilidade do advogado perante terceiros ser, em princpio, extracontratual; so lhe aplicveis as regras de direito comum.
Responsabilidade conjunta ou solidria?
Apesar de ser solidria, alem de pessoal e ilimitada, a responsabilidade dos scios das sociedades de advogados de responsabilidade ilimitada para com terceiros pelas dvidas sociais, embora se trate de uma responsabilidade subsidiria, conjunta a responsabilidade dos advogados que colaborem num mesmo assunto para o qual tenham sido mandatados pelo cliente, a no ser que a solidariedade resulte da vontade das partes. Se a prestao se tornar impossvel por facto imputvel a um dos advogados, todos sero solidariamente responsveis pelo seu valor, embora s o advogado a quem o facto imputvel responda pela reparao dos danos que excedam esse valor.
Responsabilidade por facto de outrem e excluso ou limitao da responsabilidade
Se o mandato foi conferido apenas a um dos advogados s ele responder profissionalmente perante o seu cliente; mesmo tratando-se de advogados colaboradores, no pode deixar de se aplicar a regra de que o devedor responsvel perante o credor pelos actos das pessoas que utilize para o cumprimento da obrigao, como se tais actos fossem praticados pelo prprio devedor. Quer se trate de advogado, quer de outro auxiliar, a responsabilidade pode ser convencionalmente excluda ou limitada, desde que no compreenda actos que representem a violao de deveres impostos por normas de ordem pblica. A excluso ou limitao de responsabilidade, contudo, s pode acontecer quanto a actos de terceiros; o devedor sempre responsvel pelos prejuzos que causar ao credor quando actue culposamente ou quando torna impossvel a prestao por causa que lhe imputvel. Para colmatar problemas, o EOA impe que os advogados com inscrio em vigor devem celebrar e manter um seguro de responsabilidade civil profissional de montante no inferior ao que seja fixado pelo conselho geral (250.000); fundando-se a responsabilidade profissional em mera culpa, o montante da indemnizao tem como limite mximo esses 250.000.
Seguro de responsabilidade profissional
O advogado deve ter um seguro de responsabilidade civil profissional; sem esse, a livre circulao de advogados no interior da UE acabaria por ser impossvel, uma vez que as Ordens onde o seguro seja obrigatrio tm que controlar, tambm, esse aspecto. A OA contratou um seguro colectivo de responsabilidade civil profissional que abrange todos os advogados com inscrio em vigor e mesmo os advogados que cessaram a sua actividade, quanto a reclamaes apresentadas no perodo de 12 meses, contados desde 1 de Janeiro de 2004 e com limite em 1 de Janeiro de 2002; o valor mximo da indemnizao, desde 1 de Janeiro de 2002, de 50.000 e, a partir de 1 de Janeiro de 2005, 100.000. A anuidade de 55, acrescidos do imposto de selo; os advogados podem, contudo, subscrever outros limites indemnizatrios superiores e, como tal, suportaro anuidades proporcionais. O advogado no pode negociar o montante da indemnizao!!!!!! A sua cobertura estende-se a prestao de servios em qualquer parte do mundo, salvo EUA, Canada e territrios sob a sua jurisdio; inclui o pagamento de fianas e o custeio de despesas de reconstruo ou de reforma de documento, informaes ou dados de terceiros que sejam danificados ou perdidos por facto imputvel ao advogado at ao limite de 25.000 e, a partir de 1 de Janeiro de 2005, de 50.000. excluem-se, porem, situaes de Pgina 48 de 48 fraude ou dolo, responsabilidades legais e responsabilidades que no sejam especificamente derivada da profisso de advogado. Os advogados que tenha tido duas ou mais reclamaes procedentes nos ltimos 5 anos deixaro de beneficiar do seguro colectivo! Se qualquer segurado for titular de outro seguro de responsabilidade civil com cobertura idntica ao deste, este funcionar apenas na falta ou insuficincia daquele, salvo previso de concorrncia de seguro (cada um responder proporcionalmente aos limites garantidos).