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2013
Sumrio
1. Introduo. 2. Causas que autorizam o procedimento de excluso. 3.
A questo da previso contratual. 4. A exigncia de assembleia especial.
5. Direito de defesa. 6. Consequncias da excluso para a sociedade. 7.
Consequncias da excluso para o scio. 8. Concluso.
LUIZ ANTONIO SOARES HENTZ
FABIO MARQUES DIAS
Excluso extrajudicial de scio minoritrio
de sociedade limitada
(Art. 1.085 do Cdigo Civil)
1. Introduo
Portando verdadeira inovao no direito societrio, o pargrafo ni-
co do art. 1.085 do Cdigo Civil trouxe regras de procedimento para a
excluso extrajudicial de scio em sociedade limitada. Relembre-se que
no sistema do decreto-lei n
o
3.708/1919 a composio do capital social
era enrijecida de tal forma que na prtica sua alterao dependia de nova
estruturao societria. Dizia-se que a affectio societatis comandava a
vida da sociedade, e sua quebra implicava a extino do ente jurdico.
bem verdade que a comunidade jurdica repudiou o tratamento
dado s sociedades limitadas pelo novo Cdigo Civil, notadamente em
face da sua regncia supletiva que, pelo art. 1.053, submete-se s normas
das sociedades simples ou, se assim prever o contrato, s das sociedades
annimas. No dizer de Arnoldo Wald (2005, p. 327), o ideal seria que a
sociedade limitada contasse com regulamentao prpria completa, no
dependendo do socorro a normas atinentes a outros tipos societrios.
Houve apressamento na oferta de anteprojetos modificativos, tendo
sido dado andamento a um deles.
1
1 Trata-se do Projeto de Lei da Cmara (PLC) n
o
118/2007 (PL 3.667/2004, na Cmara),
de autoria do ento deputado Luiz Carlos Hauly, aprovado nas comisses e encaminhado
Luiz Antonio Soares
Hentz professor
adjunto (livre-docente)
do Departamento de
Direito Privado da
Unesp (Campus de
Franca-SP).
Fabio Marques Dias
graduado em Direito
e mestre em Direito
(Unesp). Juiz de Direito
no Estado de So
Paulo.
206 Revista de Informao Legislativa
Cuida o presente estudo, luz do regramento vigente (pargrafo nico
do art. 1.085 do Cdigo Civil Lei n
o
10.406/2002), do modus procedendi
a ser observado para a excluso de scios nos casos em que a maioria,
representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou
mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude
de atos de inegvel gravidade.
No se despreza o forte contedo do caput do dispositivo, que em si
mesmo contm exigncias bastantes para tornar rara a instaurao do
procedimento delimitado no pargrafo nico. Tanto a verificao da
maioria necessria, quanto a aferio da gravidade dos atos praticados
e a consequente aquilatao do risco continuidade da empresa so
matrias que se inserem no direito de defesa resguardado ao acusado. E,
como tal, esses requisitos inserem-se na anlise que segue. O mesmo se
reserva necessidade de constatao objetiva da existncia de previso
contratual da excluso por justa causa.
2. Causas que autorizam o procedimento de excluso
A excluso de scio nas sociedades de pessoas, ou contratuais, por
meios no judiciais no regra.
2
Apenas na sociedade limitada a lei auto-
riza a excluso de scio minoritrio pela maioria por meio de deliberao
assemblear. Mas deve haver motivo, declarado e fundamentado. As causas
autorizativas, ademais, tm de se conformar formatao dada pelo art.
1.085 em seu caput, e sujeitar-se a verificao mediante procedimento
que permita sua contraposio pelo acusado.
Tanto ficou clara a inteno do legislador em restringir as hipteses
que, logo aps a vigncia do Cdigo, em 2002, a prpria Presidncia da
Repblica propunha alterao para alargar o campo de incidncia do
procedimento de excluso. O Projeto de Lei n
o
118/2007 (originado do
Projeto n
o
3.667/2004) trata da excluso do scio minoritrio das socie-
dades limitadas, dando como suficiente a deciso de scios representantes
da maioria absoluta de scios do capital social; basta que o excludo tenha
posto em risco a continuidade da empresa.
ao Senado Federal.
2 Convm lembrar que o art. 1.030 do Cdigo Civil regula a resoluo da sociedade por
sada de scio na sociedade simples (modelo estendido s demais sociedades por aplicao
supletiva), mas com o scio sendo excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria, por
falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente.
Pode-se cogitar de previso contratual para que a excluso, nessas e noutras hipteses,
resulte de deliberao extrajudicial, mas sem soberania da deciso, que, alm de se seguir
a procedimento contraditrio e estar assegurada ampla defesa, ficaria sujeita a contestao
em juzo por meio de ao do prejudicado. Se se der por juzo arbitral, regularmente eleito
pelos contratantes, fica suprimida a via judicial, a no ser em caso de nulidade da sentena
arbitral (arts. 31-3 da Lei n
o
9.307/1996).
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A alterao da redao, suprimindo a clu-
sula dos atos de inegvel gravidade, daria en-
sejo a que a quebra da affectio societatis atuasse
como motivo para a excluso do minoritrio.
A doutrina repudia essa frmula, desde antes,
dada a impossibilidade manifesta de constatar
a incidncia da causa que nada tem de objetiva:
no h critrio que permita sua aferio, nem
condio legal para a formao da sociedade.
Acaba por permitir o jugo da minoria pela
maioria, possibilitando deliberaes de foro n-
timo que podem ocultar interesses econmicos
dos scios majoritrios.
No houve alterao alguma nas disposies
de que se trata, at o momento, o que motiva a
anlise luz do direito vigente.
A preocupao com o assunto vem de
longe, desde que o Supremo Tribunal Fede-
ral passou a admitir a alterao do contrato
social por scios representantes da maioria
do capital social.
3
Rubens Requio (2005, p.
446), com a percucincia que lhe era peculiar,
deixou registradas as causas passveis de serem
observadas na prtica e que sujeitariam seus
autores despedida do quadro social. Afirma
ele: O abuso, prevaricao, violao ou falta de
cumprimento de obrigaes sociais, em suma,
a atuao negligente, ou dolosa, provocando
prejuzos sociedade, so as faltas dessa na-
tureza. E prossegue, referindo-se ao scio de
indstria, que emprega seu mister em favor de
outras sociedades; s situaes no previstas
expressamente no contrato mas que implicam
a violao de certos deveres de lealdade e co-
laborao, como, por exemplo, a realizao de
operaes, como administrador, em que tenha
interesse pessoal, prejudicando a sociedade;
3 Transcreve-se a ementa: Sociedade por quotas.
Alterao do contrato social por deliberao da maioria
dos scios (Decreto-lei n
o
3.708/1919, art. 15). Registro de
contrato de que no consta a assinatura de scio dissidente.
Legitimidade (BRASIL, 1974).
omisso ou mesmo recusa de praticar atos, ao
seu alcance, revelando interesse em impedir que
a sociedade alcance seus fins; comportamento
pessoal imoderado, implicando endividamento,
que leve o scio a ser inscrito em cadastro de
proteo de crdito e venha a afetar o crdito
da prpria sociedade; a violao de sigilo de ne-
gcios ou de tcnicas de operao, em favor de
concorrentes ou no, prejudicando os interesses
da sociedade; a penhora de quotas de scio,
com a finalidade de promover sua liquidao,
pode ser causa da iniciativa dos demais scios
para precipitar a excluso, pois esta ser fato
de excluso do scio, se a execuo for levada
a cabo. Evidentemente no um rol conclusivo,
mas nesses comportamentos encerram-se atos
de inegvel gravidade e que podem pr em risco
a continuidade da empresa.
Como visto, so acusaes que encontram
descrio na lei ou no contrato social e, mais im-
portante, so passveis de comprovao de sua
ocorrncia, quando afirmativas, ou do contrrio,
quando se trata de comportamento omissivo.
3. A questo da previso contratual
O regime ora vigente no comunga com o
que j se encontrava assente na jurisprudncia
sobre a necessidade de estar prevista no contrato
social a possibilidade de excluso por deciso
majoritria.
Bem demonstra o pensamento das cortes
brasileiras no passado o acrdo de 1984 do
Tribunal de Justia do Cear, de que foi relator
o ento desembargador Cludio Santos e onde
se assentou que, desde que evidenciada a desar-
monia entre os scios, a excluso se processaria
por meio de deciso da sociedade e dos demais
scios por maioria.
4
4 A deciso traz: De tudo se conclui que, no direito
brasileiro atual, a excluso do scio, por justa causa, da
208 Revista de Informao Legislativa
No Tribunal de Justia de So Paulo,
trilhava-se esse mesmo caminho, na maioria
de suas cmaras, decidindo-se que o scio po-
deria ser excludo da sociedade por quotas por
manifestao de vontade da maioria dos scios,
independentemente de previso contratual
(BRASIL, 1993a) ou, em outros termos, que
inexigvel na doutrina moderna a previso
contratual para a excluso do scio da socie-
dade convencional, desde que evidente a causa
justificada (BRASIL, 1993b; BRASIL, 1994).
E o Superior Tribunal de Justia tambm
veio a esposar a mesma tese: a desarmonia entre
os scios suscetvel de acarretar a excluso de
um deles por deliberao da maioria, indepen-
dentemente de previso contratual ou de pro-
nunciamento judicial (BRASIL, 1991, p. 454).
Registre-se, porm, que em 1986 o Supremo
Tribunal Federal se manifestou sobre o assunto
tendendo a impor a necessidade de deciso
judicial para a excluso de scios (BRASIL,
1986).
No admira a tendncia de excluso da exi-
gncia para o futuro, por meio de alteraes na
legislao codificada, como a que se encontra
em trmite no Congresso Nacional (v. nota
1). O cenrio econmico cada vez mais exige
dinmica nas relaes de capital, restringindo
a importncia das relaes interpessoais, sem
falar no princpio da preservao da empresa
em detrimento das amarras contratuais.
justo afirmar a prevalncia do motivo (es-
tar pondo em risco a continuidade da empresa)
em relao prvia estipulao contratual (desde
que prevista no contrato a excluso por justa
causa). Na hiptese de risco empresa, prio-
ritrio afastar o scio prejudicial, sem se ater ao
formalismo da exigncia de previso contratual.
sociedade, pode ser feita, como esclareceu o prof. Waldemar
Ferreira, sem nenhuma formalidade e sem interferncia
obrigatria do juiz....
A disciplina em vigor quanto ao proce-
dimento de excluso de scio pode ser assim
resumida: (a) realizao de reunio ou assem-
bleia especialmente convocada para esse fim;
(b) cincia do scio em vias de excluso em
tempo hbil para permitir o comparecimento;
e (c) facilitao para exerccio do direito de de-
fesa. Explica-se a necessidade de procedimento
amplo ante as disposies constitucionais,
notadamente as do inc. LV do art. 5
o
. Seus
efeitos afetam os particulares nas suas relaes
privadas, como so as societrias, consoante
estabelecido pelo Supremo Tribunal Federal
5
.
4. A exigncia de assembleia especial
A excluso, para ser vlida, haver de ser
determinada em reunio ou assembleia espe-
cialmente convocada para o fim de deliberar
sobre o assunto. A assembleia obrigatria para
as sociedades com nmero de scios superior a
dez (art. 1.072, 1
o
). Para as de menor nmero,
as deliberaes so tomadas em reunio. No h
previso quanto instaurao do procedimento
de excluso, mas dificilmente se h de cogitar de
forma que no sejam previstas para a tomada de
deliberaes na sociedade limitada
6
.
Em termos prticos, a convocao deve ser
feita pelos administradores; ou supletivamente
5 O julgado garante a chamada eficcia horizontal
dos direitos fundamentais assegurados pela Constituio
Federal: As violaes a direitos fundamentais no ocorrem
somente no mbito das relaes entre o cidado e o Estado,
mas igualmente nas relaes travadas entre pessoas fsicas e
jurdicas de direito privado. Assim, os direitos fundamentais
assegurados pela Constituio vinculam diretamente no
apenas os poderes pblicos, estando direcionados tambm
proteo dos particulares em face dos poderes privados
(BRASIL, 2006a).
6 No entanto, precedente existe no sentido de que
a deciso final sobre a expulso de scio sempre da
assembleia-geral para garantir o interesse da maioria dos
associados; resulta de deciso do STJ em que se discutia a
expulso do quadro social de clube de futebol por deciso
do conselho deliberativo (BRASIL, 2005a).
209 Ano 50 Nmero 197 jan./mar. 2013
por scio ou scios, na inrcia daqueles, nos termos do art. 1.073 do
Cdigo Civil.
Quanto s formalidades convocatrias, esto previstas no art. 1.152
do Cdigo Civil, sobretudo em seu 3
o
; deve realizar-se mediante pu-
blicaes na imprensa oficial e em jornais de grande circulao. Mas a
especificidade da assembleia deliberativa sobre excluso de scio nas
condies sobreditas, por sua natureza especial, impe, pelo dizer do
pargrafo nico do art. 1.085, a comunicao pessoal ao scio ou scios
visados para lhes permitir eventualmente exercerem a defesa contra as
acusaes que motivam a excluso. Diz a norma que a cincia deve dar-
-se em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do
direito de defesa, o que equivale dizer que se est assegurando ao acusado
o direito a ampla defesa e acesso aos recursos a ela inerentes.
Devido importncia atribuda forma, a cientificao do scio que se
deseja excluir deve ser feita por escrito com comprovao do recebimento.
Modesto Carvalhosa (2003, p. 316) sugere que o comprovante da sua rea-
lizao em tempo hbil seja apresentada ao presidente da reunio ou da
assembleia de quotistas: somente vista deste comprovante que poder
o conclave decidir validamente na ausncia do scio a ser excludo. Na
falta de comprovao, ter-se- por ineficaz a deliberao tomada. Ou
seja: a falta de demonstrao de prvia convocao do acusado causar a
nulidade de qualquer deliberao que se seguir (BRASIL, 1993c, 2011)
7
.
Pode-se acrescentar que a existncia do comprovante de prvia e
oportuna cientificao do scio excludo dever, ao depois, ser apresen-
tada Junta Comercial juntamente com o pedido de registro da alterao
contratual com a sada do excludo, apenas assinada pela maioria. Cabe
ao rgo de registro verificar a legalidade do procedimento, tanto que
o ato de excluso de scio por justa causa deve ser cercado de cautelas,
especialmente quanto convocao do scio e quanto ao consequente
exerccio de sua ampla defesa.
Lembre-se que se dispensam as formalidades de convocao quando
todos os scios comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do
local, data, hora e ordem do dia (art. 1.072 2
o
). Em tempos modernos,
uma previso contratual de cincia por meio eletrnico, devidamente
documentada, parece suficiente para comprovao do aviso exigido.
O qurum para instalao desta assembleia a do art. 1.074 do C-
digo Civil de 2002, isto , com a presena de no mnimo trs quartos do
7 No mesmo sentido: A cientifcao do scio a ser excludo para o comparecimento
na reunio ou na assembleia de scios consiste num requisito formal de validade e eficcia
da deliberao de excluso. Se a cientificao no for realizada, ou se no o for em tempo
hbil para permitir o comparecimento do scio em questo, ser nula de pleno direito a
deliberao que os scios majoritrios tomarem a respeito (CARVALHOSA, 2003, p. 318) .
210 Revista de Informao Legislativa
capital social em primeira convocao e em qualquer nmero em segunda
convocao. J a efetiva deciso de exclusode scio deve dar-se com a
maioria absoluta do capital social e no dos presentes (art. 1.010).
Natural que o sciovisado no possa participar de formaalguma da
votao sobre a sua excluso, nos termos do 2
o
do art. 1.074 do Cdigo
Civil.
8
Isso no afasta a possibilidade de o scio apresentar suas razes,
garantido o contraditrio e a ampla defesa, sendo certo que, no caso de
dois ou mais scios acusados, a sua participao na deciso do destino
do outro depender da interligao dos fatos ou atos entre estes.
9
Como o Cdigo no precisou qual seria o prazo considerado como
tempo hbil suficiente, deve-se considerar que pode ser fixado no con-
trato social, porm nunca por tempo menor do que o previsto pelo art.
1.152, nico previsto legalmente.
10
Seriam ento oito dias para primeira
convocao e cinco para as posteriores.
Note-se que a cincia ao scio visado tem por finalidade a informao
a este das imputaes a serem apreciadas na reunio, com fito de permi-
tir sua refutao ou no em ato de defesa, pelo que se deve garantir um
intervalo mnimo entre um ato e outro.
Se o scio devidamente cientificado no comparecer, nada impedir a
realizao da assembleia ou reunio, desde que presentes scios titulares
de mais da metade do capital social, que podero deliberar pela expulso
do scio, alterando o contrato social (CALAS, 2003, p. 342).
A assembleia ser presidida e secretariada por scios escolhidos
entre os presentes, com livro de presena, lavrando-se ata (art. 1.075), a
fim de que uma cpia seja apresentada ao Registro Pblico de Empresas
Mercantis para arquivamento e averbao.
Mas depende da alterao contratual, expressamente exigida no
dispositivo legal, pois por seu intermdio mediante deliberao da
maioria absoluta dos votos (LOPES, 2003, p. 145) que se dar a excluso;
o instrumento de alterao indicar, ainda, o destino a dar quota do
8 O 2
o
do art. 1.074 diz: Nenhum scio, por si ou na condio de mandatrio, pode
votar matria que lhe diga respeito diretamente.
9 Confira-se Lopes (2003, p. 145): Sendo mais de um scio a ser excludo para a
reunio ou assemblia designada, no poder o scio participar apenas da votao que lhe
diga respeito, pois a condio de scio s se extingue aps o arquivamento do respectivo
ato no Registro do Comrcio. Entretanto, caso a excluso dos scios seja por motivo igual,
havendo inter-relao dos fatos, no poder o scio acusado participar da deliberao do
outro scio tambm acusado, pois a matria lhe dir respeito diretamente.
10 Em sentido diverso, Carvalhosa (2003, p. 318): A indeterminao desse prazo
poder, outrossim, ensejar anulao da deliberao de excluso, sob a alegao de
vcio formal, consistente na cientificao intempestiva para o comparecimento do
scio. Dada a ausncia de critrios legais, caber ao juiz, diante das circunstncias do
caso concreto, decidir se o prazo de antecedncia com que o scio foi cientificado era
razovel para que o excludo pudesse comparecer, se desejasse, ao conclave e, assim,
apresentar suas razes.
211 Ano 50 Nmero 197 jan./mar. 2013
scio eliminado e a forma de pagamento dos seus haveres. Com relao
a terceiros, a excluso s produzir efeitos aps arquivamento regular do
documento no registro prprio.
11
5. Direito de defesa
Mesmo impedido de votar em deliberao que lhe diga respeito,
fica garantido ao scio a ser excludo o direito de defesa ou voz du-
rante a reunio especial. A previso expressa de um direito de defesa
revela uma verdadeira aplicao das garantias fundamentais ao direito
privado ou a chamada constitucionalizao do direito civil. Lembre-se
que a plena eficcia de direitos est relacionada com casos de coliso
destes direitos.
A disputa entre a livre iniciativa da sociedade, no mais das vezes tida
por tolhida pela posio incmoda em que se coloca o scio, e o direito
de propriedade do scio, que no se sente obrigado a dispor de sua
participao societria, somente pode ser verdadeiramente aquilatada
e decidida se se fizer presente o amplo debate. Essa uma decorrncia
sistemtica do nosso ordenamento, sendo a previso legal nesse sentido
mera explicitao disto.
No ser toda disputa no seio de sociedade empresria que deve
galgar um julgamento de nvel constitucional. Mas a oportunidade de
defesa ampla deve servir para afastar o simulacro de confronto que
somente mascara o arbtrio da maioria, este sim a ser combatido por
mandamento constitucional de legalidade e ampla defesa. A jurisprudn-
cia do Supremo Tribunal Federal j se mostrou sensvel a essa questo
12

(BRASIL, 1996).
Desse raciocnio decorre que o ato de defesa, em si, no imprescin-
dvel para a deliberao de excluso, sobretudo quando se tem em mente
o direito essencialmente patrimonial em disputa.
13
A oportunidade aqui
o que importa.
11 Recorde-se a dualidade registral, prevista no art. 1.150 do Cdigo Civil, impondo
que os atos relativos sociedade simples que adota forma de sociedade empresria sejam
registrados no Registro Civil das Pessoas Jurdicas (BRASIL, 2006a).
12 As penalidades de excluso de associao, impostas pela recorrente ao recorrido,
extrapolaram a liberdade do direito de associao e, em especial, o de defesa, sendo imperiosa
a observncia, em face das peculiaridades do caso, das garantias constitucionais do devido
processo legal, do contraditrio e da ampla defesa (BRASIL, 2006a).
13 Dessa forma, a assemblia ou a reunio de scios que delibera sobre a excluso
de um deles no constitui de maneira alguma um rgo julgador da conduta do scio a
ser excludo. Conseqentemente, este ltimo no est obrigado a apresentar sua defesa
perante essa assemblia ou reunio. Tem ele o direito de presentar alegaes em seu favor,
no intuito de dissuadir a maioria dos scios da idia de exclu-lo, e tendo em vista pos-
teriormente anular a deliberao perante um tribunal administrativo, judicial ou mesmo
arbitral. Somente esses rgos, investidos de competncia para tanto, que podem examinar
212 Revista de Informao Legislativa
Por isso, o scio poder comparecer acompanhado de advogado, ou
fazer-se representar por advogado, conforme prev a Lei n
o
8.906/1994
EOAB, art. 7
o
, VI, letra a, e tambm o art. 1.074, 1
o
, do Cdigo Civil.
Porm, da no se conclua que a assistncia de advogado ao acusado seja
obrigatria. Existem vrios precedentes firmados pelo STF no sentido
de que a incidncia do princpio do contraditrio e da ampla defesa nos
procedimentos administrativos no implica extenso a ponto de ser
obrigatria a adoo de todos as regras dos processos judiciais, entre elas
a indispensvel atuao do advogado.
14
No se nega que na reunio haver verdadeiro juzo de valor por parte
dos demais scios.
15
Ainda assim, a interveno do acusado mostra-se
pertinente apenas para o esclarecimento dos fatos ou das nuances de even-
tuais pontos de vista, no se esperando que ele ou advogado constitudo
faa verdadeira defesa de sua pessoa, sua vida pregressa e seus atos, como
comum nos processos judiciais de natureza acusatria.
Do que foi exposto de se concluir que o direito de defesa prescrito
no pargrafo nico do art. 1.085 est mais ligado a uma oportunidade
de apresentao de razes do que a uma imprescindvel e tcnica defesa
formal.
De outro lado, fica evidente que a sociedade
16
que toma a deciso
de excluir um de seus scios, por intermdio de uma reunio dos demais
integrantes do seu quadro societrio. Busca-se a proteo do interesse
social, e da manifestao da maioria que se extrai a vontade social.
6. Consequncias da excluso para a sociedade
Deliberada a excluso, resultar para a sociedade a consequncia de:
(a) alterao do seu quadro societrio, e (b) diminuio de seu patrimnio,
pois em tese devida uma quantia ao excludo.
o mrito da excluso e julgar se houve ou no a justa causa para a despedida (CARVA-
LHOSA, 2003, p. 317).
14 Neste sentido, confira-se o voto do Min. Octavio Gallotti no AI 207.197 AgR/PR:
A extenso da garantia constitucional do contraditrio (art. 5
o
, LV) aos procedimentos
administrativos no tem o significado de subordinar a estes toda a normatividade referente
aos feitos judiciais, onde indispensvel a atuao do advogado.
15 de fundamental importncia esclarecer que a assemblia ou a reunio de
scios no realiza julgamento acerca da conduta do scio que se deseja excluir. Tem
ela to-somente o poder de deliberar exclu-lo da sociedade, por ato unilateral e ex-
trajudicial, independentemente da concordncia do scio excludo. A sociedade, neste
caso, parte na medida em que interessada no desfecho da questo (CARVALHOSA,
2003, p. 317).
16 No dizer de Carvalhosa (2003, p. 313): ... a excluso ato da sociedade que exclui o
scio que pe em risco sua continuidade. No se trata de ato dos demais scios. Tambm,
no mesmo sentido, Martins (1981, p. 134).
213 Ano 50 Nmero 197 jan./mar. 2013
A excluso formaliza-se com alterao
contratual que indique as razes da excluso e
o destino da quota de capital do excludo.
17
A
alterao contratual no necessita da assinatura
do excludo.
Com relao questo patrimonial, duas
alternativas afiguram-se possveis sociedade.
A primeira de que reembolse o scio excludo
da parte de seu capital social, que ficar reduzi-
do, ou ento, como segunda alternativa, que a
sociedade faa o pagamento da quantia devida
ao scio e mantenha as quotas em tesouraria.
Faz-se mister, nesse caso, segundo Lopes (2003,
p. 146), que demonstre encontrar-se o montante
da parte do capital social do excludo disposi-
o em contas de reserva, em contrapartida ao
dispndio financeiro, ou, ento, que seja feita
uma chamada de capital para os demais scios.
Ponto sensvel refere-se ao levantamento
e pagamento da parte do excludo, particular-
mente quanto possibilidade deste dar-se de
forma parcelada.
O art. 1.086 refere-se exclusivamente ao
scio remisso; a liquidao da quota nos demais
casos fica condicionada observncia do art.
1.031, que, embora disposto para a sociedade
simples, aplica-se sociedade limitada por se
tratar de regra supletiva das normas prprias
desse tipo (ex vi do disposto no art. 1.086).
Assim, ocorrendo a excluso do scio com
a consequente dissoluo parcial da sociedade,
incide o art. 1.031 do Cdigo Civil no sentido
de que a quota liquidanda, considerado pelo
montante efetivamente realizado, ser liquidada
com base na situao patrimonial da sociedade
na data da resoluo, verificada em balano es-
pecialmente levantado. A regra dispositiva, ou
seja, admite disposio contratual em contrrio,
17 O art. 54 do Decreto 1.800/96 prescreve: Os ins-
trumentos de excluso de scio devero indicar, obrigato-
riamente, o motivo da excluso e a destinao da respectiva
participao do capital social.
como assegura o prprio artigo, bem como cede
em face de acordo a que cheguem os prprios
interessados.
A apurao em balano especial era a orien-
tao adotada pela jurisprudncia
18
(BRASIL,
2000, 2002), que descartava o pagamento dos
haveres simplesmente pelo valor contbil das
respectivas quotas.
Em regra, o valor do crdito do excludo
deve ser o referente ao patrimnio lquido
19
da
sociedade no dia da excluso, data em que dei-
xou de ser scio.
20
Por isso, no pode o scio ser
beneficiado ou prejudicado pelo posterior de-
senvolvimento das atividades da empresa para
qual no concorreu, caso o pagamento venha
18 Dissoluo parcial de sociedade por quotas. No-
meao de liquidante. Precedentes. 1. Esta Terceira Turma
tem reiterados precedentes no sentido de que na dissoluo
de sociedade de responsabilidade limitada, a apurao de
haveres, no caso de scio retirante ou pr-morto, ou ainda
por motivo da quebra da affectio societatis, h de fazer-se
como de dissoluo total se tratasse posto que, segundo a
jurisprudncia do STJ, essa linha de entendimento tem por
escopo preservar o quantum devido ao scio retirante, que
deve ser medido com justia, evitando-se, de outro modo,
o locupletamento indevido da sociedade ou scios rema-
nescentes em detrimento dos retirantes (BRASIL, 1993a).
19 Parece que este ser o calcanhar de Aquiles da
nova regulamentao, pois tais padres, embora consen-
tneos com a natureza contratual da socie dade limitada,
mostram-se tmidos em relao ao muito que j evoluiu
nossa jurisprudncia a respeito, refletindo a realidade mul-
tifria dessa espcie societria, de longe o modelo societrio
mais utilizado em nosso meio empresarial (PENTEADO,
2004, p. 288).
20 Em sentido contrrio, confira-se a arguta tese de
Lucena (2001, p. 69), considerando a necessidade de se
incluir na avaliao a aptido da sociedade em produzir
lucros: Aqui preciso considerar que, com a sada do
scio excludo, a sociedade continua normalmente as suas
atividades, de modo que deve ser evitada uma avaliao que
se aproxime do processo de liquidao da sociedade. Desse
modo, a simples utilizao do ltimo balano levantado, ou
de um balano Especial, bem como a fixao de parmetros,
como, por exemplo, o valor do patrimnio lquido, no so
suficientes para a obteno de um valor que reflita adequa-
damente a participao do scio excludo da sociedade. Na
nossa opinio, o critrio que considera as perspectivas de
rentabilidade da sociedade que melhor expressa o valor
da organizao empresarial, e, portanto, deve ser adotado
tambm tendo em vista a norma do art.18 do Decreto n.
3.708, que permite aplicao subsidiria da Lei de Socie-
dades Annimas s sociedades limitadas.
214 Revista de Informao Legislativa
a ser feito posteriormente, por ajuste contratual ou por aproveitamento
do prazo de 90 dias dado pelo 2
o
do art. 1.031.
Pelo consequente atraso em caso de discusso judicial, quer acerca
do procedimento, quer do montante a ser pago, afirma Coelho (1999,
p. 315-6) que, sendo a sociedade condenada a pagar ao seu antigo scio
um valor de que no mais dispe em razo do tempo transcorrido entre
a retirada e o trnsito em julgado da sentena que a discutiu, os scios
remanescentes podem ser demandados diretamente como responsveis
subsidirios. Nada mais justo, pois cabia-lhes a reserva de numerrio
suficiente para cumprir a deciso societria.
Apurado o montante, a previso atual , como se disse, luz do
2
o
do art. 1.031, de um pagamento em dinheiro, no prazo de 90 dias a
partir da liquidao, salvo acordo ou estipulao contratual em contrrio.
Para o caso de acordo, abre-se a possibilidade de pagamento das mais
variadas formas.
O problema est na hiptese de a sociedade no poder suportar o
pagamento em dinheiro no prazo legal, ou naquele previsto no contrato,
ou, ainda, em eventual acordo a que chegaram credores e devedores. Pode
ocorrer tambm a descontinuao dos pagamentos parcelados, em franca
inadimplncia da sociedade em relao ao excludo.
A primeira hiptese contrasta com a prpria natureza da excluso, na
qual os demais scios afirmam, ainda que implicitamente, que a presena
do excludo de todo dispensvel.
Segundo Lopes (2003, p. 147), pela teoria da manuteno da em-
presa, poder-se- obter em juzo a prorrogao deste prazo, se restar
comprovado que a subtrao de tal soma dos cofres provocar enormes
prejuzos ao desenvolvimento das atividades. Em contraposio tem-
-se que a situao de iliquidez, verificada em ao para a apurao e a
liquidao de haveres, autoriza o juiz a decretar a dissoluo (total, no
mais parcial) da sociedade pelo reconhecimento, em ltima anlise, da
imprescindibilidade da parte do excludo para continuao do negcio,
sob pena de operar-se verdadeira expropriao.
21
Por fim, a questo do pagamento parcelado, por fora de previso
contratual, agora reforada e garantida pela lei.
A jurisprudncia j controverteu a esse respeito, particularmente
porque inexistia disposio legal expressa, entendendo-se, por vezes, que
a disposio contratual seria leonina.
22
Porm, diante do ordenamento
21 Reciprocidade de culpa pela falncia do nimo associativo. Panorama ftico que
indica para a dissoluo total da sociedade como nica e excepcional soluo possvel
(BRASIL, 2010).
22 STJ, 3
a
Turma, no REsp n. 87.731-SP, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, Rel. para acrdo
Min. Carlos Alberto Menezes Direito; nesse julgado, v.g., entendeu-se no haver razo
215 Ano 50 Nmero 197 jan./mar. 2013
vigente, dever prevalecer a estipulao inserta no contrato social, que
poder prever o pagamento em bens, em prazo maior ao previsto na lei,
em prestaes ou no etc. Predomina, aqui, o princpio da autonomia da
vontade, que tambm pode inspirar soluo diversa, sempre por acordo
entre os scios retirantes e remanescentes e a prpria sociedade. No dizer
de Penteado (2004, p. 289), somente na ausncia de ambos (previso
contratual ou acordo) que h de se invocar o suplemento legal.
7. Consequncias da excluso para o scio
Deliberada a excluso, resta ao scio excludo conformar-se com a
deciso da maioria dos demais scios, bem como com a destinao de
seus haveres (e forma de pagamento), ou, ainda, discordar de ambos ou
apenas um destes. Concordando com a excluso e pagamento haver
tranquila dissoluo parcial da sociedade. As hipteses de discordncia
que merecem ateno.
Tanto Carvalhosa (2003, p. 320) quanto Lopes (2003, p. 148) referem-
-se, inicialmente, possibilidade de um recurso administrativo contra a
deciso de excluso.
Por evidente que a Junta Comercial no poder entrar no mrito da
deciso, restrita que est aos aspectos formais do ato. E, mesmo assim, os
efeitos prticos de uma deciso de procedncia do pedido administrativo
restringem-se ao no registro do ato, sem atacar a prpria deliberao.
23
Tal discusso tem relevncia quando se pretende determinar em que
momento o excludo deixa de ser scio da sociedade, seja para fins de
participar da vida social, seja perante terceiros.
Temos que com a deliberao deixa de ser scio
24
, mas ela somente
ter efeitos perante terceiros aps o registro pblico respectivo. que,
para negar eficcia a clusula contratual que estabeleceu deverem os haveres do scio que
se retira ser pagos em parcelas. Na Apelao n. 192.660-2, o TJ-SP, 19
a
Cmara de Direito
Privado, Rel. Des. Telles Corra, a deciso foi diametralmente oposta: Retirada Apurao
de haveres. Parcelamento do crdito. Previso contratual. Irrelevncia. Sociedade e scios
remanescentes que resistiram retirada e discordaram da apurao de haveres do retirante.
Pagamento de uma s vez determinado.
23 Contra os efeitos prticos deste recurso, Fialdini Filho (2005, p. 108) diz: Pondera-se
acerca da efetividade de tal recurso, porquanto eventual deciso favorvel ao scio mino-
ritrio no teria o condo de anular a deliberao, mas apenas de evitar seu arquivamento
perante o referido rgo, evitando-se os efei tos do ato perante terceiros, mas mantendo-os
inalterados entre as partes.
24 Lucena (2001, p. 635): A partir do momento em que deliberada a excluso, j se disse,
perde o excluendo seu status socii, ou seja, antes mesmo do arquivamento do instrumento
de alterao contratual decorrente da excluso. que a deliberao, entre os scios, produz
efeitos imediatos. O registro necessrio para produzir efeitos em face de terceiros. No
mesmo sentido, Calas (2003, p. 185) diz: Em rigor, se a maioria deliberou pela expulso
do scio por justa causa ou por ser ele remisso, ele j est ex cludo da sociedade a partir
da data de tal deliberao, merc do que, discor dando apenas dos valores que tem direito
216 Revista de Informao Legislativa
excludo pela deliberao dos demais scios
perante a sociedade, o scio passa condio
de terceiro; no tem mais o status de scio, nem
pode exigir participao ou funo, a no ser
no interesse da liquidao de sua participao.
E, perante terceiros, somente depois do registro
pblico da deliberao (e alterao contratual
correspondente) que se pode objetar a no
vinculao dos atos do scio s responsabili-
dades da sociedade.
Quanto cincia do scio excludo, ela
pode ocorrer na prpria reunio se ele estiver
presente, ou por notificao subsequente.
A cincia aos terceiros pode tambm ser
feita por ato da sociedade, mediante publi-
cao ou correspondncia prpria dirigida
aos interessados, ambas as formas de carter
meramente informativo do desligamento,
sob pena de eventual excesso violar direito
do excludo.
25
Tambm poder o scio excludo pleitear
em juzo
26
a anulao do ato de excluso, seja
por ausncia de algum requisito formal, como,
exemplificativamente, a falta de sua cientifica-
o para o comparecimento da reunio que de-
liberou sobre a excluso, a ausncia de previso
de receber por sua participao so cietria, sua pretenso
objetiva apenas a apurao de seus haveres, no integrando
o objeto litigioso a questo de sua excluso da sociedade.
25 O Superior Tribunal de Justia j entendeu que o
desligamento de um dos scios pode ser informado pela
sociedade a clientes e fornecedores, inclusive com corres-
pondncia formal. No entanto, caso a empresa exceda essas
informaes insinuando, por exemplo, condutas no mais
autorizadas ao ex-scio, a correspondncia pode gerar
danos morais. Do voto vencedor destacamos: o direito
informao no iria alm da comunicao de que o scio
se desligara da sociedade. O mais, como seja, a insinuao
de que ele pudesse aparentar, perante terceiros, condio
que j no tinha, atingiu, sim, sua dignidade pessoal
(BRASIL, 2003).
26 A assemblia, ou reunio, instituda para tal fim
tomar sua deli berao soberana, de acordo com a vontade
da maioria, e contra ela restar ao scio excludo apenas
socorrer-se pela via judicial (art. 5
o
, inciso XXXV, da
CF/1988), ou arbitral (havendo clusula compromissria
no contrato social), contra abusividades e ilegalidades even-
tualmente praticadas (FIALDINI FILHO, 2005, p. 108).
de excluso por justa causa no contrato social
ou a ausncia de quorum majoritrio absoluto
na deliberao tomada. Mas sobretudo poder
pleitear a anulao pela ausncia do requisito
material da existncia de motivo de inegvel
gravidade que pudesse lev-lo excluso (CAR-
VALHOSA, 2003, p. 320).
Lembra-se assistir ao scio excludo o di-
reito de impugnar, judicialmente, por meio de
ao anulatria ordinria, a excluso em si, bem
como questionar acerca da apurao de haveres
levada a efeito.
E no h por que no se admitir a discus-
so da causa em juzo arbitral, com as mesmas
possibilidades e consequncias da demanda
judicial; alis, no dizer do art. 3
o
e seguintes da
Lei n
o
9.307/1996, o juzo arbitral imperativo,
se constituir opo dos scios mediante clusula
contratual compromissria ou compromisso
arbitral contemporneo aos fatos.
A ao de anulao de deliberao de ex-
cluso deve ser proposta contra a sociedade
e no contra os scios remanescentes, pois se
trata de deliberao daquela (LUCENA, 2001,
p. 672). Presentes os requisitos processuais, o
excludente poder obter medida liminar para
a manuteno de seu status de scio at deciso
final, preservando-se assim contra a perda ir-
remedivel do direito de fiscalizar os negcios
sociais enquanto tramita a ao.
Anote-se, porm, que a ao est sujeita a
prazo decadncia de trs anos, nos termos do
pargrafo nico do art. 48 do Cdigo Civil.
Na ao, demonstrado o vcio de requisito
de forma, h de sobrevir deciso judicial que
anular o ato de excluso, sem prejuzo de nova
deliberao com observncia dos preceitos
faltantes na deliberao anulada. Porm, se a
anulao se fundamentar em questo atinente
ao mrito da deliberao, e concluindo pela
impertinncia da causa alegada, no se ensejar
oportunidade para nova deliberao societria
sob o mesmo fato.
217 Ano 50 Nmero 197 jan./mar. 2013
Veja-se que no se est negando a possibilidade de ser revisto o mrito
da deliberao que culminou com a excluso do scio. Impera a norma
do inciso XXXV do art. 5
o
da Constituio Federal, que veda a excluso
da apreciao judicial de leso ou ameaa a direito individual. A questo
guarda semelhana com a j admitida possibilidade de o Judicirio rever
o ato administrativo quanto aos seus pressupostos de mrito, a fim de
evitar desvios de finalidade ou abuso de poder.
No caso de excluso extrajudicial de scio, o controle sempre se dar,
posteriormente ao fato e fundada em deciso interna corporis. Ao juiz no
ser dado substituir a vontade dos scios majoritrios; dever verificar os
motivos de fato e as razes de direito que levaram a sociedade ao ato de
excluso, considerando as frmulas legais propositadamente abertas, para
concluir sobre a conformidade ou no da deciso com a lei aplicvel.
27
Em acrdo do Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Recurso
Extraordinrio n
o
115.222, o relator Min. Djaci Falco ponderou que a
excluso, como medida grave, fundada em justa causa, pode ficar sujeita
ao controle jurisdicional em termos de valorao jurdica, resguardando-
-se, inclusive o direito de defesa do excludo (REVISTA..., 1989, p. 902).
Porm, atribui-se ao excludo autor da ao que impugna a deciso
societria o nus da prova de eventual violao de requisito formal ou
de abuso de poder.
28

Como bem acentuou Lopes (2003, p. 151), na hiptese em que for
demonstrada a ausncia de justa causa para a excluso, o scio dever
ser reintegrado
29
ao quadro societrio, podendo pleitear indenizao pelo
dano causado, tanto na esfera material quanto moral.
E, consequncia importante e inarredvel, posta em benefcio de
terceiros, o prosseguimento da responsabilidade do scio excludo
pelas obrigaes sociais anteriores por dois anos a contar da averbao
do ato (na verdade, registro da alterao contratual), na exata confor-
midade do disposto no art. 1.032 do Cdigo Civil, aplicvel por fora
do art. 1.086.
27 De acordo com Lucena (2001, p. 648): E essa interpretao ainda consona com
aquela que permite ao Judicirio investigue, nem que para isso tenha que adentrar o mri-
to, se o ato administrativo resulta de excesso ou desvio de poder, sabido, como de espao
averbamos (cf. Captulo X, item 7), que essa doutrina foi, com grande proveito, transposta
do Direito Administrativo para o Direito Societrio, aplicando-se ao exame de atos sociais,
no plano da validade. No mesmo sentido, Pontes de Miranda (1969, p. 902): (...) Pode o
juiz descer verificao da justia da apreciao do fato que motivou a excluso.
28 Assim diz Coelho (1999, p. 409-11): O que se d, afinal, uma especfica distri-
buio do nus da prova: na extrajudicial, o expulso deve provar que no agiu com culpa
para se reintegrar sociedade; na judicial, os remanescentes devem provar a culpa do scio
cuja expulso pleiteiam.
29 Nesse ponto concorda Calas (2003, p. 106): O scio excludo extrajudicialmente
poder ingressar no Judicirio para anular a deliberao dos scios que o exclurem da
sociedade, alegando que no foram observados os requisitos formais ou materiais exigidos
pela legislao, postulando assim sua reintegrao ao quadro societrio.
218 Revista de Informao Legislativa
7. Concluso
A anlise do contedo jurdico do pargrafo nico do art. 1.085 do C-
digo Civil justifica-se face ao carter inovador do dispositivo na disciplina
do direito societrio brasileiro. Como regra processual-constitucional
assaz conhecida por estar contida nos incisos LIV e LV do art. 5
o
da
Constituio Federal. De origem remota, a exigncia do due process of
law tem suas razes fincadas na garantia de que ningum ser privado
de sua liberdade e de seus bens de modo arbitrrio. A novidade, enfim,
sua introduo no captulo concernente limitao do poder da maioria
contra scios minoritrios nas sociedades de pessoas, ou contratuais.
Expor o procedimento e as exigncias para sua validao justifica a ela-
borao deste estudo. Em tempos de imprio dos princpios constitucionais
tambm nas deliberaes interna corporis, de bom alvitre que se atente
para as decises do Supremo Tribunal Federal que invalidam deliberaes
societrias ofensivas queles preceitos. Pode-se dizer, conclusivamente,
que a proteo a scios minoritrios participantes do capital das socie-
dades limitadas adquiriu status de poder destes contra o peso da maioria
nas deliberaes em que os scios demonstram mutuamente suas foras.
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contrria aos estatutos, impe-se a observncia ao devido processo legal, viabilizado o
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219 Ano 50 Nmero 197 jan./mar. 2013
excluso, no de molde a atrair adoo de processo sumrio. Observncia obrigatria
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desarmonia entre os scios e suscetvel de acarretar a excluso de um deles por deliberao
da maioria, independentemente de previso contratual ou de pronunciamento judicial.
Inadmissvel a pretenso do recorrente de rediscutir a matria probatria no mbito do
apelo excepcional (sumula n. 7 do stj). Recurso especial no conhecido. Relator: Ministro
Barros Monteiro. Dirio da Justia, Braslia, 16 out. 1991.
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vembro de 1993. Comercial dissoluo de sociedade de responsabilidade limitada em face
da violao do principio da affectio societatis quantum devido ao scio retirante matria
de fato (sumulas nos. 05 e 07 stj). I na dissoluo de sociedade de responsabilidade limi-
tada, a apurao de haveres, no caso de socio retirante ou pr-morto, ou ainda por motivo
da quebra da affectio societatis, ha de fazer-se como de dissoluo total se tratasse posto
que, segundo a jurisprudncia do stj, essa linha de entendimento tem por escopo preservar
o quantum devido ao scio retirante, que deve ser medido com justia, evitando-se, de outro
modo, o locupletamento indevido da sociedade ou scios remanescentes em detrimento
dos retirantes. Ii matria de fato no se reexamina em sede de especial (sumulas nos.
05 e 07 STJ). Iii recurso no conhecido. Relator: Ministro Valdemar Zveiter. Dirio da
Justia, Braslia, 13 dez. 1993d.
_____. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n
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105667/SC. Relator: Ministro
Barros Monteiro. Dirio da Justia, Braslia, 6 nov. 2000.
_____. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n
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315915, de 7 de outubro de 2001.
Dissoluo parcial de sociedade por quotas. Nomeao de liquidante. Precedentes. 1. Esta
Terceira Turma tem reiterados precedentes no sentido de que na dissoluo de sociedade de
responsabilidade limitada, a apurao de haveres, no caso de scio retirante ou pr-morto,
ou ainda por motivo da quebra da affectio societatis, h de fazer-se como de dissoluo
total se tratasse posto que, segundo a jurisprudncia do STJ, essa linha de entendimento
tem por escopo preservar o quantum devido ao scio retirante, que deve ser medido com
justia, evitando-se, de outro modo, o locupletamento indevido da sociedade ou scios
remanescentes em detrimento dos retirantes (REsp n
o
38.160/SP, Relator o Senhor Ministro
Waldemar Zveiter, DJ de 13/12/93). Com isso, a nomeao de liquidante, diante das circuns-
tncias de fato do caso, para supervisionar e fiscalizar o processo, sem a representao legal
da sociedade, no agride nenhum dispositivo de lei federal. 2. Recurso especial conhecido,
mas desprovido. Relator: Carlos Alberto Menezes. Dirio da Justia, Braslia, 4 fev. 2002.
_____. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n
o
87731/SP, de 26 de junho de 1997.
Relator: Waldemar Zveiter. Dirio da Justia, Braslia, 13 out. 1997.
_____. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n
o
151838/PE, de 4 de setembro
de 2001. A Junta Comercial no cuida de examinar eventual comportamento irregular
de scio, motivador de sua excluso, devendo limitar-se ao exame das formalidades ne-
cessrias ao arquivamento. Relator: Ministro Carlos Alberto Menezes. Dirio da Justia,
Braslia, 8 out. 2001.
_____. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n
o
186216/RS, de 25 de fevereiro
de 2003. CIVIL. DANO MORAL. INDENIZAO. Correspondncia enviada a clientes e
fornecedores dando conta de que um dos scios se retirara da sociedade. Advertncia de que
esta no se responsabilizaria por atos que o ex-scio viesse praticar em seu nome. Direito
220 Revista de Informao Legislativa
informao que no ia alm da comunicao de que o scio se desligara da sociedade;
a insinuao de que ele pudesse aparentar, perante terceiros, condio que j no tinha
atingiu a dignidade pessoal do ex-scio. Recurso conhecido e provido. Relator: Ministro
Ari Pagendler. Dirio da Justia, Braslia, 23 jun. 2003.
_____. Superior Tribunal de Justia (3
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_____. Tribunal de Justia de So Paulo (11
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Cmara de Direito Privado). Apelao Cvel
n
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199125-2. SOCIEDADE Scio Excluso Inadmissibilidade Scio que no esteve
presente e nem foi convocado para a reunio em que foi deliberada a sua excluso Expulso
que s poderia ocorrer no caso de previso contratual para tal Infrao ao princpio do
devido processo legal Art. 5
o
, inciso LIV da Constituio da Repblica Indenizao
devida face a revelia da r Recurso no provido. Dirio de Justia de So Paulo, So Paulo,
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no artigo 1085, pargrafo nico, do Cdigo Civil Necessidade Alterao, entretanto,
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assembleia geral Ampla defesa no garantida Nulidade da alterao mantida Recurso
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