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Parte Geral Captulo V Efccia da Lei Penal no Tempo 83

Captulo V Efccia da Lei


Penal no Tempo
QUESTES
01. (MPF Procurador da Repblica/2008) NO TEMA DE APLICAO DA LEI PENAL NO TEMPO:
a) havendo sucesso de leis penais no tempo aplicvel a lei intermediria se ela for a mais favorvel;
b) o Cdigo Penal prev a combinao de leis sucessivas sempre que a fuso possa beneficiar o ru;
c) o Cdigo Penal veda a lex tertia;
d) verifica-se a maior favorabilidade da lei, no exame da norma em abstrato.
|COMENTRIOS|.
Alternativa correta: letra a: a lei intermediria (ou intermdia) aquela que dever ser aplicada por-
que benfica ao ru, muito embora no fosse a lei vigente ao tempo do fato, tampouco seja a lei vigente no
momento do julgamento. possvel notar que a lei penal intermediria dotada de duplo efeito, possuindo
a retroatividade em relao ao tempo da ao ou omisso e ultra-atividade em relao ao tempo do julga-
mento.
Alternativa b: no h previso legal de combinao de leis penais, ainda que a providncia seja ben-
fica para o ru. A combinao de leis pelo aplicador, criando terceira figura normativa (lex tertia), alm de
no contar com previso expressa, encontra resistncia na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (HC
107583/MG).
Alternativa c: assim como no a permite expressamente, o Cdigo Penal no veda a denominada lex
tertia. O bice combinao de leis produto de construo jurisprudencial e doutrinria, que considera
impossvel o aplicador da lei criar, a partir da fuso, terceira figura normativa, usurpando a funo do Poder
Legislativo.
Alternativa d: est errado porque, na sucesso de leis no tempo, a aplicao da norma mais favorvel
sucedida de anlise concreta a respeito dos efeitos que sero suportados pelo agente, no do exame da
norma em abstrato. Nem toda lei permitir identificar claramente se sua aplicao beneficiar ou no o ru.
Em alguns casos, mesmo possvel que a lei aparente ser benfica, porm o ru entenda ser ela prejudicial.
Nesses casos, sugere Nelson Hungria que, presente a dvida, deve-se consultar o prprio acusado ou conde-
nado, permitindo-lhe indicar (por meio de defensor) qual a norma que efetivamente o beneficia.
02. (Delegado de Polcia MG/ 2008 ACADEPOL PC/MG) Com relao lei penal no tempo e no
espao, assinale a afirmativa CORRETA.
a) Apesar de pela a abolitio criminis se deixar de considerar determinado fato crime, inclusive alcan-
ando o dispositivo fatos pretritos objetivamente julgados, tm-se extintos apenas os efeitos
penais das sentenas condenatrias, permanecendo, contudo, os efeitos civis.
b) No ficam sujeitos lei brasileira os crimes cometidos no estrangeiro contra a administrao pblica,
por quem est a seu servio.
c) Os crimes que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir, cometidos por brasileiros no
estrangeiro, ficam sujeitos lei brasileira sempre que for o fato punvel tambm no pas em que foi
praticado, no podendo a pena cumprida no estrangeiro atenuar a pena imposta no Brasil.
d) Para os crimes permanentes, vigoram as regras da ultra-atividade mesmo ante a supervenincia de
lei mais severa no decorrer da execuo do delito.
84 Rogrio Sanches Cunha
|COMENTRIOS|.
Alternativa correta: letra a. Est correta a assertiva. A abolio do crime representa a supresso da
figura criminosa. Trata-se da revogao de um tipo penal pela supervenincia de lei descriminalizadora. No
tocante aos efeitos da condenao, necessrio fazer distino entre os efeitos penais e os efeitos extrape-
nais da sentena condenatria. Os efeitos extrapenais esto positivados nos artigos 91 e 92 do Cdigo Penal
e no sero alcanados pela lei descriminalizadora. Assim, mesmo com a revogao do crime, subsiste, por
exemplo, a obrigao de indenizar o dano causado, enquanto que os efeitos penais tero de ser extintos,
retirando-se o nome do agente do rol dos culpados, no podendo a condenao ser considerada para fins de
reincidncia ou de antecedentes penais.
Alternativa b: est errada porque os crimes cometidos contra a administrao pblica, por quem est
a seu servio, no estrangeiro, submetem-se lei brasileira por fora do disposto no art. 7, inc. I, c, do Cdigo
Penal. Trata-se de hiptese de extraterritorialidade incondicionada, aplicando-se, no caso, o princpio da
defesa (ou real), que considera aplicvel a lei da nacionalidade do bem jurdico lesado.
Alternativa c: est errada a assertiva. Efetivamente, os crimes que, por tratado ou conveno, o Brasil
se obrigou a reprimir, cometidos por brasileiros no estrangeiro, ficam sujeitos lei brasileira sempre que for
o fato punvel tambm no pas em que foi praticado e se presentes as demais condies do art. 7, 2, do
Cdigo Penal (entrar o agente no territrio nacional; estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei bra-
sileira autoriza a extradio; no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; no
ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a
lei mais favorvel). Tratando-se, no entanto, de extraterritorialidade condicionada, a pena cumprida no estran-
geiro impede o cumprimento de nova pena no Brasil.
Alternativa d: est errada porque, sobre os crimes permanentes, incide a smula n 711 do STF, segundo
a qual a lei penal mais grave se aplica ao delito se a sua vigncia anterior cessao da permanncia.
03. (Delegado de Polcia SC / 2008 ACADEPOL) Analise as alternativas a seguir. Todas esto corre-
tas, exceto a:
a) O ordenamento penal brasileiro aplicvel, em regra, ao crime cometido no territrio nacional. O
Brasil adotou o princpio da territorialidade temperada: aplica-se a lei brasileira ao crime cometido
no Brasil, mas no de modo absoluto, pois ficaram ressalvadas as excees constantes de conven-
es, tratados e regras de direito internacional.
b) Quanto ao tempo do crime, o Cdigo Penal brasileiro adotou a teoria da atividade, isto , considera-
-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que seja outro o momento do resul-
tado.
c) A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr do dia em que o crime
se consumou.
d) A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circuns-
tncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado aps a sua vigncia.
|COMENTRIOS|.
Alternativa correta: letra d. A lei temporria (ou temporria em sentido estrito) aquela instituda
por um prazo determinado, ou seja, a lei que criminaliza determinada conduta, porm prefixando no seu
texto lapso temporal para a sua vigncia. o caso da Lei n 12.663/12, que criou inmeros crimes que buscam
proteger o patrimnio material e imaterial da FIFA, infraes penais com tempo certo de vigncia (at 31 de
dezembro de 2014). A lei excepcional (ou temporria em sentido amplo) editada em funo de algum evento
transitrio, como estado de guerra, calamidade ou qualquer outra necessidade estatal. Perdura enquanto per-
sistir o estado de emergncia. As leis temporria e excepcional tm duas caractersticas essenciais: a) autor-
revogabilidade: as leis temporria e excepcional so autorrevogveis, da porque chamadas tambm de leis
intermitentes. Esta caracterstica significa dizer que as leis temporria e excepcional se consideram revogadas
assim que encerrado o prazo fixado (lei temporria) ou cessada a situao de anormalidade (lei excepcional);
b) ultra-atividade: por serem ultra-ativas, alcanam os fatos praticados durante a sua vigncia, ainda que as
circunstncias de prazo (lei temporria) e de emergncia (lei excepcional) tenham se esvado, uma vez que

Parte Geral Captulo V Efccia da Lei Penal no Tempo 85
essas condies so elementos temporais do prprio fato tpico. Observe-se que, por serem (em regra) de
curta durao, se no tivessem a caracterstica da ultra-atividade, perderiam sua fora intimidativa. Em outras
palavras, podemos afirmar que as leis temporrias e excepcionais no se sujeitam aos efeitos da abolitio crimi-
nis (salvo se houver lei expressa com esse fim).
Alternativa a: est correta a assertiva. Como regra bsica, de acordo com o art. 5, caput, do CP, aplica-se
a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territ-
rio nacional. Nosso ordenamento jurdico adotou, portanto, a territorialidade, que, no entanto, no absoluta,
comportando excees previstas em convenes, tratados e regras de direito internacional (territorialidade
temperada).
Alternativa b: est correta. O nosso Cdigo adotou, quanto ao tempo do crime, a teoria da atividade
(ou da ao), atendendo-se ao momento da prtica da conduta e se harmonizando com o princpio da reserva
legal. Existem, ainda, mais duas teorias: do resultado (do evento ou do efeito), que considera tempo do crime
a ocorrncia do resultado; mista, mais ampla, estabelecendo o tempo do crime quando da ao, da omisso
ou do resultado.
Alternativa c: est correta a assertiva. Nos termos do art. 111 do Cdigo Penal, em regra, a prescrio,
antes do trnsito em julgado, comea a correr do dia em que o crime se consumou (inciso I). O mesmo dispo-
sitivo, nos incisos II a V, traz outras hipteses: no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade crimi-
nosa; nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia; nos de bigamia e nos de falsificao ou
alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido; nos crimes contra a
dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos neste Cdigo ou em legislao especial, da data em
que a vtima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal.
04. (Delegado de Polcia TO 2008 CESPE Adaptada) Acerca dos princpios constitucionais que
norteiam o direito penal, da aplicao da lei penal e do concurso de pessoas, julgue o item.
Considere que um indivduo seja preso pela prtica de determinado crime e, j na fase da execuo
penal, uma nova lei torne mais branda a pena para aquele delito. Nessa situao, o indivduo cumprir a pena
imposta na legislao anterior, em face do princpio da irretroatividade da lei penal.
|COMENTRIOS|.
Errado. Est errado porque, nos termos do art. 2, pargrafo nico, do Cdigo Penal, a lei posterior, que
de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena con-
denatria transitada em julgado.
Trata-se, no exemplo citado, de novatio legis in mellius, lei posterior, no abolicionista, porm mais ben-
fica que a vigente poca dos fatos. Dever retroagir para beneficiar o ru.
05. (Delegado de Polcia PI / 2009 NUCEPE) Com relao lei penal no tempo, assinale a alterna-
tiva correta.
a) A lei penal mais benfica portadora da retroatividade, mas no da ultratividade.
b) A lei penal mais benfica portadora da ultratividade, mas no da retroatividade.
c) Uma lei penal em prejuzo do ru s poder retroagir antes de iniciado o processo penal.
d) A lei penal incriminadora portadora da ultratividade.
e) A lei penal descriminalizadora portadora da extratividade.
|COMENTRIOS|.
Alternativa correta: letra e. Est correta a assertiva. A lei penal que provoca a abolitio criminis retroa-
tiva, aplicando-se a todos os fatos ocorridos antes de sua vigncia, fazendo com que cessem os efeitos penais.
tambm ultra-ativa, incidindo sobre fatos ocorridos em sua vigncia, mesmo aps a revogao.
Alternativa a (responde, tambm, a alternativa b): est errada porque a lei penal benfica tem
como caractersticas tanto a retroatividade ( aplicvel a fatos ocorridos antes de sua vigncia) quanto a ultra-
-atividade ( aplicvel, mesmo aps sua revogao, a fatos ocorridos durante sua vigncia).
86 Rogrio Sanches Cunha
Alternativa c: est errada porque, em prejuzo do ru, a lei jamais retroagir.
Alternativa d: est errada a assertiva porque a lei penal incriminadora no dotada da caracterstica
da ultra-atividade.
06. (Delegado de Polcia RO/ 2009 FUNCAB) A respeito das regras que tratam da aplicao da lei
penal, disciplinadas no Ttulo I do Cdigo Penal, correto afirmar que:
a) a pena cumprida no estrangeiro em nada interfere na aplicao da pena imposta no Brasil pelo
mesmo crime.
b) pela teoria da ubiquidade, considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, bem
como no momento em que se produziu o resultado.
c) a lei excepcional ou temporria, uma vez findo o perodo de sua durao ou cessadas as circunstn-
cias que a determinaram, no poder retroagir para atingir os fatos ocorridos durante a sua vigncia.
d) a lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia
anterior cessao da continuidade ou da permanncia.
e) a lei posterior favorvel ao agente aplica-se aos fatos anteriores, exceto quando j decididos por
sentena condenatria transitada em julgado.
|COMENTRIOS|.
Alternativa correta: letra d. Est correta a assertiva, conforme se extrai da smula n 711 do STF: A lei
penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessa-
o da continuidade ou da permanncia..
Alternativa a: est errada a assertiva. Nos termos do art. 8 do Cdigo Penal, a pena cumprida no estran-
geiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversa, ou nela computada, quando
idntica. Trata-se de exceo ao princpio ne bis in idem, atenuada pela possibilidade de detrao penal. Dois
fatores, no caso, devem ser considerados: a quantidade e a qualidade das penas. Se da mesma qualidade, da
sano aplicada no Brasil ser abatida a pena cumprida no exterior (como uma detrao internacional); se de
qualidade diversa, a questo fica a critrio do julgador. Ex.: agente condenado a pena de 8 (oito) anos na
Frana por ter atentado contra a vida do nosso Presidente da Repblica. No Brasil, tambm processado e
condenado, mas a pena imposta na sentena foi de 20 (vinte) anos. Neste caso, sero abatidos os 8 (oito) anos
cumpridos na Frana, cumprindo o agente, no Brasil, somente 12 (doze) anos.
Alternativa b: embora, a princpio, possa ser considerada correta, j que uma das teorias a respeito do
tempo do crime a da ubiquidade, que considera cometido o crime tanto no momento da ao ou omisso
quanto no momento da produo do resultado, a assertiva deve ser analisada em conjunto com o enunciado
da questo, que indaga a respeito das regras que tratam da aplicao da lei penal, disciplinadas no Ttulo I do
Cdigo Penal (Parte Geral). A disciplina do tempo do crime no art. 4 do Cdigo Penal adota a teoria da ativi-
dade (considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do
resultado), no a da ubiquidade, reservada ao lugar do crime. Dessa forma, a assertiva est errada.
Alternativa c: est errada porque a lei excepcional ou temporria tem com caracterstica a ultra-a-
tividade. Nestas normas, as circunstncias de prazo (lei temporria) e de emergncia (lei excepcional) so
elementos temporais do prprio fato tpico, e, por isto, so ultra-ativas. Por serem de curta durao, se no
tivessem a caracterstica da ultra-atividade, perderiam sua fora intimidativa.
Alternativa e: est errada porque, nos termos do art. 2, pargrafo nico, do Cdigo Penal, a lei poste-
rior que de qualquer modo favorecer o agente se aplica aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena
condenatria transitada em julgado.
07. (Delegado de Polcia SP/ 2011 ACADEPOL) Em relao ao tempo do crime, a teoria adotada
a) da equivalncia dos antecedentes.
b) do resultado.
c) da ubiquidade.
d) da atividade
e) da territorialidade temperada.

Parte Geral Captulo V Efccia da Lei Penal no Tempo 87
|COMENTRIOS|.
Alternativa correta: letra d. Est correta a assertiva. O nosso Cdigo Penal, em seu artigo 4, adotou a
teoria da atividade, dispondo que considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que
outro seja o momento do resultado. Pelo princpio da coincidncia (da congruncia ou da simultaneidade),
todos os elementos do crime (fato tpico, ilicitude e culpabilidade) devem estar presentes no momento da
conduta. A imputabilidade do agente, por exemplo, depender da aferio da sua idade no momento da ao
ou da omisso. Deste modo, se ao tempo do disparo de arma de fogo o agente era menor de 18 anos, ter
praticado ato infracional e ser sancionado de acordo com o Estatuto da Criana e do Adolescente, ainda que
a vtima somente venha a bito quando o agente complete os 18 anos. O momento do crime tambm marco
inicial para saber a lei que, em regra, vai reger o caso concreto, ganhando ainda mais importncia no caso de
sucesso de leis penais no tempo.
Alternativa a: est errada porque a teoria da equivalncia dos antecedentes relativa ao nexo causal,
estabelecendo que todo fato sem o qual o resultado no teria ocorrido causa.
Alternativa b: est errada porque a teoria do resultado, segundo a qual se considera praticado o crime
quando da ocorrncia do seu resultado (ex.: local do bito), embora seja uma das teorias aplicveis ao tempo
do crime, no adotada pelo Cdigo Penal.
Alternativa c: est errada a assertiva porque a teoria da ubiquidade, que considera tempo do crime
tanto o momento da ao ou omisso quanto o momento da produo do resultado (ex: local do disparo ou
local do bito), no adotada pelo Cdigo Penal, no obstante seja uma das teorias utilizadas para estabele-
cer o tempo do crime.
Alternativa e: est errada porque a territorialidade temperada a regra adotada para a aplicao da lei
penal no espao. Como regra bsica, de acordo com o art. 5, caput, do CP, aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo
de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. Nosso ordena-
mento jurdico adotou, portanto, a territorialidade, que, no entanto, no absoluta, comportando excees
previstas em convenes, tratados e regras de direito internacional (territorialidade temperada).
08. (FGV OAB 2012.4 prova reaplicada em Ipatinga/MG) No curso de um delito de sequestro, em
que a vtima ainda se encontrava privada de sua liberdade, sobreveio nova lei penal aumentando a pena
prevista no preceito secundrio do tipo penal descrito no Art. 148 do CP.
Nesse caso, atento (a) ao entendimento dos Tribunais Superiores acerca do tema, assinale a
afirmativa correta.
a) Aplica-se a lei penal mais grave, ou seja, aquela cuja entrada em vigor se deu no curso do delito.
b) Aplica-se a lei penal mais benfica, pois a lei penal no retroage, salvo em benefcio do ru.
c) Aplica-se a lei penal mais benfica, com base na teoria da atividade, a qual impe ser aplicvel a lei
penal vigente poca da ao/omisso, ainda que outro seja o momento do resultado.
d) Aplica-se, eventualmente, as duas leis combinadas, caso tal conduta importe em benefcio para o
agente.
|COMENTRIOS|.
Alternativa correta: letra a: est correta a assertiva. De acordo com o mandamento constante na
smula n 711 do STF, aplica-se a lei penal mais grave ao crime continuado ou ao crime permanente se a sua
vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia. O sequestro crime permanente, ou seja,
a consumao se protrai no tempo. Dessa forma, aumentada a pena do crime no curso da conduta delituosa,
aplica-se a nova reprimenda ao fato iniciado antes da vigncia da nova lei.
Alternativa b: est errada a assertiva porque no se trata de retroatividade malfica, mas de aplicao
da lei vigente no momento em que cessa a ao delituosa permanente.
Alternativa c: est errada a assertiva. A teoria da atividade, relativa ao tempo do crime, determina que
considera-se cometido o delito no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resul-
tado. Tratando-se de crime permanente, a ao se prolonga, e, por isso, admite-se a aplicao da lei vigente
no momento em que se verifica a sua cessao.
88 Rogrio Sanches Cunha
Alternativa d: o tema da combinao de leis penais para beneficiar o ru no pacfico na doutrina e
na jurisprudncia. Nlson Hungria sustentava que o juiz, membro do Poder Judicirio, ao conjugar critrios de
uma e outra lei, se arvora condio de legislador criando um terceiro tipo penal (lex tertia), o que acabaria
por violar a separao dos Poderes. De outro lado, Basileu Garcia e Celso Delmanto opinam favoravelmente
conjugao de leis penais, assim como Damsio de Jesus, para quem a possibilidade de escolher parte de uma
e de outra lei obedece ao preceito constitucional de que a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru.
H decises em ambos os sentidos tanto no STJ (a favor: HC 111306/SP; contra: HC 220589/SP) quanto no STF
(a favor: HC 95435/RS; contra: 103833/SP).
DICAS (RESUMO)
Duas correntes discutem sobre a possibilidade de aplicao da lei penal mais benfica quando ela
ainda est no perodo de vacatio legis.
1 corrente: 2 corrente:
capitaneada por Alberto Silva Franco, para quem o tem-
pus vacationes tem como fulcro primordial a necessi-
dade de que a lei promulgada se torne conhecida. No
faz sentido, portanto, que aqueles que j se inteiraram
do teor da lei nova fiquem impedidos de lhe prestar
obedincia, desde logo, quanto a seus preceitos mais
brandos, quando, em razo da retroatividade benfica,
mais cedo ou mais tarde isso teria que acontecer.
no perodo de vacatio legis a lei penal no possui efi-
ccia jurdica ou social, devendo imperar a lei vigente.
Fundamenta-se esta corrente no fato de que a lei no
perodo de vacatio legis no passa de mera expectativa
de lei. Esta a corrente predominante, defendida por
Frederico Marques, Damsio de Jesus e Guilherme de
Souza Nucci.
Discute-se na doutrina a possibilidade de a alterao jurisprudencial retroagir para alcanar fatos pra-
ticados na vigncia de entendimento diverso. Imaginemos, por exemplo, um roubo praticado com
emprego de arma de brinquedo. Antes de outubro de 2001, havia Smula no STJ (n 174) autorizando
o aumento da pena mesmo quando cometido o crime com arma de brinquedo. Depois de outubro, o
STJ cancelou a referida Smula. Os fatos pretritos, julgados com o aumento, poderiam ser beneficia-
dos com a alterao do entendimento da Corte? A Constituio Federal de 1988 se refere somente
retroatividade da lei (proibindo quando malfica e fomentando quando benfica). De igual modo, o
Cdigo Penal no disciplinou a possibilidade da retroatividade da jurisprudncia. O entendimento que
prevalece o de que a extra-atividade s se refere lei, no se estendendo jurisprudncia.
Quadro resumo a respeito das distines entre abolitio criminis e continuidade normativo-tpica:
Abolitio criminis Continuidade normativa tpica
Supresso da figura criminosa Supresso formal do crime
A conduta no ser mais punida (o fato deixa de
ser punvel)
O fato permanece punvel (a conduta criminosa migra
para outro tipo penal)
A inteno do legislador no mais considerar o
fato criminoso
A inteno do legislador manter o carter criminoso do
fato
Competncia para julgamento na sucesso de leis penais:
Lei penal benigna
Espcie Que representa mera aplicao matemtica Que implica juzo de valor
Juzo
competente
Juzo da execuo Juzo da reviso criminal
Exemplo
Lei A com pena de 2 a 4 anos. Lei posterior B
cria diminuio de pena quando o agente
menor de 21 anos na data do fato (o juiz, no
caso, pesquisa, simplesmente, se o reedu-
cando, por ocasio dos fatos, era menor de 21
anos, no exigindo juzo de valor).
Lei A, dispondo sobre a conduta de sub-
trair coisa alheia mvel, alterada pela Lei
B, que cria causa de diminuio aplicvel se
de pequeno valor a coisa subtrada. Pequeno
valor exige mais do que uma simples opera-
o matemtica, demandando juzo de valor.

Parte Geral Captulo V Efccia da Lei Penal no Tempo 89
SMULAS APLICVEIS
~STF
Smula n 711 A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a
sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.
Smula n 611 Transitada em julgado a sentena condenatria, compete ao juzo das execues a
aplicao de lei mais benigna.
~STJ
Smula n 501 cabvel a aplicao retroativa da Lei n. 11.343/2006, desde que o resultado da
incidncia das suas disposies, na ntegra, seja mais favorvel ao ru do que o advindo da aplicao
da Lei n. 6.368/1976, sendo vedada a combinao de leis.
INFORMATIVOS APLICVEIS
~STF
Conjugao de leis e descabimento
Com base no princpio unitrio, a 1 Turma denegou habeas corpus em que se pleiteava a mescla da legislao nova
com a antiga, nos trechos em que mais favorveis ao paciente. Na espcie dos autos, ele fora condenado a 17 anos e
6 meses de recluso e, em grau de recurso, o STJ concedera a ordem, de ofcio, a fim de reduzir a pena para 13 anos e
4 meses de recluso, nos termos dispostos pela Lei 12.015/2009 que revogou o art. 9 da Lei 8.072/90 e criou o tipo
especfico de estupro de vulnervel (CP, art. 217-A). Alegava-se que o acrdo questionado prejudicara o paciente,
visto que a sentena condenatria estabelecera a pena-base em 6 anos e, pela nova regra, aplicada pelo STJ, esta fora
fixada em 8 anos. Considerou-se, ademais, que no houvera qualquer deciso contrria aos interesses do paciente,
porque reduzida a pena final, de 17 para 13 anos. HC 104193/RS, rel. Min. Marco Aurlio, 9.8.2011. (Info 635)
Estupro e atentado violento ao pudor: continuidade delitiva 1
A 1 Turma concedeu, de ofcio, habeas corpus para incumbir ao juzo da execuo a tarefa de enquadrar o caso ao
cenrio jurdico trazido pela Lei 12.015/2009, devendo, para tanto, proceder nova dosimetria da pena fixada e afas-
tar o concurso material entre os ilcitos contra a dignidade sexual, aplicando a regra da continuidade (CP, art. 71, par-
grafo nico: Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa, poder o
juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e
as circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo, observadas
as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo). Na situao dos autos, pleiteava-se a excluso da
causa de aumento de pena prevista no art. 9 da Lei 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos) a condenado pela prtica
dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor contra menores de 14 anos. A impetrao argumentava que:
a) a aplicao da referida causa especial de aumento com a presuno de violncia decorrente da menoridade das
vtimas, sem a ocorrncia do resultado leso corporal grave ou morte, implicaria bis in idem, porquanto a violncia
j teria incidido na espcie como elementar do crime; e b) o art. 9 daquela norma estaria implicitamente revogado
aps o advento da Lei 12.015/2009. HC 103404/SP, rel. Min. Dias Toffoli, 14.12.2010. (Info 613)
Estupro e atentado violento ao pudor: continuidade delitiva 2
Inicialmente, a Turma, por maioria, vencido o Min. Marco Aurlio, no conheceu do writ, ao fundamento de que
a apreciao da matria sob o enfoque da nova lei acarretaria indevida supresso de instncia. Salientou-se, no
entanto, a existncia de precedentes desta Corte segundo os quais no configuraria bis in idem a aludida aplica-
o da causa especial de aumento de pena. Ademais, observaram-se recentes posicionamentos das Turmas no
sentido de que, ante a nova redao do art. 213 do CP, teria desaparecido o bice que impediria o reconhe-
cimento da regra do crime continuado entre os antigos delitos de estupro e atentado violento ao pudor. Por
fim, determinou-se que o juzo da execuo enquadre a situao dos autos ao atual cenrio jurdico, nos termos do
Enunciado 611 da Smula do STF (Transitada em julgado a sentena condenatria, compete ao juzo das execues a
aplicao de lei mais benigna). Alguns precedentes citados: HC 102355/SP (DJe de 28.5.2010); HC 94636/SP (DJe de
24.9.2010). HC 103404/SP, rel. Min. Dias Toffoli, 14.12.2010. (Info 613)
90 Rogrio Sanches Cunha
~STJ
Posse. Arma. Uso permitido. Numerao raspada.
A impetrao busca reconhecer a atipicidade da conduta de posse de arma de fogo, visto entender incidir o perodo
de abolitio criminis temporalis advindo da prorrogao da entrega espontnea de armas at 31/12/2008 (vide arts. 30,
31 e 32 da Lei n. 10.826/2003 Estatuto do Desarmamento). Nesse contexto, v-se que a doutrina e a jurisprudn-
cia do STJ, debruadas sobre o Estatuto e as Leis n. 10.884/2004, 11.118/2005 e 11.191/2005, fixaram o enten-
dimento de que se considera atpica a conduta de posse irregular de arma de fogo, seja ela de uso permitido
ou restrito, perpetrada entre 23/12/2003 e 23/10/2005, em razo da abolitio criminis temporalis ou vacatio
legis indireta que exsurge da redao do referido art. 30 do Estatuto. certo, tambm, que a prorrogao
do prazo de entrega do armamento at 31/12/2008 preconizada pela MP n. 417/2008 (convertida na Lei n.
11.706/2008), que, assim, alterou o perodo da vacatio legis indireta, s incide em casos de arma de fogo de
uso permitido, dada a necessria apresentao do respectivo registro exigida tambm pela nova redao do
citado art. 30 do Estatuto. No caso, cuida-se de conduta apurada em 20/11/2006 de porte de arma de fogo de uso
permitido (revlver calibre .32) mas com a numerao suprimida, a qual a jurisprudncia do STJ equipara arma de
fogo de uso restrito. Portanto, na hiptese, no h falar em atipicidade da conduta porque esta no se encontra abar-
cada pela referida vacatio legis indireta. Esse entendimento foi acolhido pela maioria dos Ministros da Turma, visto que
o Min. Gilson Dipp (vencido), ao ressaltar conhecer a orientao traada pelos precedentes do STJ, dela divergiu, pois,
a seu ver, ela, ao cabo, entende que a equiparao das condutas previstas no pargrafo nico do art. 16 do Estatuto
pela pena prevista em seu caput as iguala s condutas l descritas, ou seja, s armas de uso proibido ou restrito. Con-
tudo, aduziu que essa equiparao (quoad poenam) no transmuta a natureza das condutas, pois se cuida de recurso
do legislador destinado a aplicar a mesma pena para crimes que vislumbra semelhantes ou de mesma espcie. Assim,
firmou que o porte da arma com a numerao raspada somente sujeita o agente pena do art. 16 do Estatuto, mas
no a transforma em arma de uso restrito, que possui caractersticas legais prprias. Anotou, por ltimo, que essa
equiparao vem agravar a situao do paciente, o que no se justifica no sistema constitucional e legal penal. Da
conceder a ordem para trancar a ao penal por falta de justa causa (atipicidade da conduta) decorrente da referida
abolitio criminis temporalis, no que foi acompanhado pelo Min. Napoleo Nunes Maia Filho. Precedentes citados: HC
64.032-SP, DJe 12/8/2008; RHC 21.271-DF, DJ 10/9/2007; HC 137.838-SP, DJe 2/8/2010, e HC 124.454-PR, DJe 3/8/2009.
HC 189.571-SP, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 31/5/2011. (Info 475)