APROXIMACIN AL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD

INTRODUCCIN


Uno de los temas ms complicados en el derecho constitucional
contemporneo es el relativo al bloque de constitucionalidad. El propsito
de este trabajo es incursionar fugazmente sobre aspectos que tienen
incidencia directa como los relativos a los derechos humanos y desde
luego tratar lacnicamente la naturaleza esquiva y difusa de esta temtica.

Para ello se har una presentacin sobre generalidades de los derechos
humanos. En la misma forma un bosquejo acerca de la proteccin
nacional e internacional sobre los derechos fundamentales.
Consiguientemente se mencionarn aspectos relativos a los valores,
principios y reglas.

Forzoso mencionar la tcnica en la incorporacin de los tratados
internacionales sobre los derechos humanos en la Constitucin Poltica.
Para continuar as con las generalidades del bloque de constitucionalidad.

Se penetrar en un terreno ms especfico concerniente al bloque de
constitucionalidad con relacin al derecho internacional humanitario. Se
cuestionar el cambio jurisprudencial de la Corte Constitucional al haber
modificado su postura inicial relacionada con la categora de normas
supra-constitucionales, para modificar el enfoque en normas
paraconstitucionales.

Contina el estudio sobre las clasificaciones hechas por la Corte
Constitucional en el bloque de constitucionalidad estricto sentido y las
crticas al haber extendido ese concepto al lato sentido. Se examinarn
sentencias donde esa expresin hace equivalentes normas
infraconstitucionales en normas constitucionales en ese exuberante
alcance lato sentido.

Se estudiar el bloque de constitucionalidad en las expresiones de la
Corte Constitucional sobre tratados internacionales ajenos a los derechos
humanos; a las recomendaciones de la OIT; a los derechos innominados;
a documentos de Naciones Unidas distintos a tratados internacionales; a
la equiparacin a los tratados internacionales sobre lmites en el esquema
del bloque de constitucionalidad; en la misma forma sobre las vctimas y
finalmente el resumen de la Corte Constitucional sobre su jurisprudencia
en dicha temtica.








2

















I Generalidades sobre Derechos Humanos
1
.


La dinmica de los derechos humanos en el plano internacional y su
complemento los derechos fundamentales en el escenario nacional, ha
exigido el diseo de mecanismos jurdicos tendientes a su realizacin o
efectividad conforme a los compromisos inicialmente al interior del
Derecho Internacional Consuetudinario o jus cogens y a la
universalizacin particular contenidos en la Declaracin Americana de
Derechos y Deberes del Hombre (Bogot, abril 1948) y Declaracin
Universal de Derechos Humanos (Paris, diciembre 1948), para luego
concretarlos en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (Ley
74 de 1968) y Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Ley 16
de 1972).

Por esto el Constituyente a travs de distintos mecanismos se ha visto
obligado a la incorporacin de esas realidades universales y regionales en
esa enorme plyade de derechos so pena de quedar como un Estado
paria en el contexto mundial. Colombia apenas en su historia reciente
acometi con vigor esa laudable organizacin, no obstante que en la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos de Colombia de 1863 la
Convencin Nacional fue bien audaz en el artculo 91 al consagrar: El
Derecho de Gentes hace parte de la Legislacin nacional. Sus
disposiciones regirn especialmente en los casos de guerra civil. En
consecuencia, puede ponerse trmino a esta por medio de Tratados entre
los beligerantes, quienes debern respetar las prcticas humanitarias de
las naciones cristianas y civilizadas.

Desde el Prembulo, la Constitucin Poltica de 1991 se empe por
trascender las fronteras patrias impulsando el Poder Constituyente la
integracin de la comunidad latinoamericana, pasando por el artculo 1 al
prohijar la frmula poltica del Estado Social y Democrtico de Derecho
con soporte en el respeto de la dignidad humana, siguiendo con las
finalidades comprendidas en el artculo 2 para el aseguramiento de la

1
ECHEVERRI QUINTANA, Eudoro. En Colombia frente a la Corte Penal Internacional respecto a
la Imprescriptibilidad y la Prisin Perpetua. Universidad Libre. Pereira. 1 edic. 2003 ps. 68-69.
3
convivencia pacfica y vigencia de un orden justo, obligacin perentoria de
las autoridades de la Repblica la proteccin de los derechos y libertades
a todas las personas residentes en Colombia y enfatizando el precepto 5
la primaca de los derechos inalienables de la persona.

El artculo 93 de la Constitucin Nacional fue adicionado por el Acto
Legislativo nmero 2 del ao 2001 en el precepto 1: El Estado
colombiano puede reconocer la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional
en los trminos previstos en el Estatuto de Roma adoptado el 17 de julio
de 1998 por la Conferencia de plenipotenciarios de las Naciones Unidas y,
consecuentemente, ratifica este tratado de conformidad con el
procedimiento establecido en esta Constitucin.

La admisin de un tratamiento deferente en materias sustanciales por
parte del Estatuto de Roma con respecto a las garantas contenidas en la
Constitucin tendr efectos exclusivamente dentro del mbito de la
materia regulada en l.

II Proteccin nacional e internacional de los derechos fundamentales
2
.

Estimo que los Derechos Humanos as no hayan estado positivados
debieron estar latentes en las organizaciones polticas ms remotas pues
de lo contrario la humanidad habra sucumbido, Mcilwain sostuvo que
hubo mucho antes en Europa Estados con sus correspondientes
constituciones slo que no fueron escritas, siguiendo una clasificacin ms
contempornea concretamente con la sealada por Otto Hintze y quien se
respald en las ideas sobre los tipos ideales de Max Weber, indic las
siguientes formas polticas a travs de la historia: La Polis Griega, el
Imperio Romano, el Feudalismo, la Monarqua Estamental, el Estado
Absoluto y el Estado Constitucional. Alguna cercana conceptual habra
all con los sistemas sociales precisados por el Marxismo como producto
de la dialctica: El Primitivismo, el Esclavismo, el Feudalismo, el
Capitalismo, el Socialismo y finalmente el Comunismo, donde
desaparecer el Derecho y el Estado por sustraccin de materia. Con ello
creo entender que en cualquier forma poltica o sistema social siempre
debi existir algn tratamiento con relacin a los Derechos Humanos, vale
decir, sin necesidad de estar juridificados por razn bsica de la
convivencia humana.

Norberto Bobbio siguiendo a Jorge Guillermo Federico Hegel deca que
los Derechos Humanos nacen como una universalidad abstracta, se
convierten en una particularidad concreta y terminan siendo una
universalidad concreta.

Contrario a lo que algunos piensan consistente en que el documento que
por primera vez se ocup de los derechos del hombre de manera universal
fue la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, adoptada
por la Asamblea Nacional Constituyente el 26 de agosto de 1789; opino
que esa realidad magnfica ocurri trece aos al materializarse con la
expedicin de la Declaracin de Derechos de Virginia autora de George
Mason- adoptada el 12 de junio de 1776, basta con mirar el numeral

2
ECHEVERRI QUINTANA, Eudoro. Proteccin nacional e internacional de los derechos
fundamentales. En Memorando de Derecho Pblico. No. 8. Ao V. Primer Semestre 1997.
Universidad Libre Seccional Pereira. Ps. 31 a 33.
4
primero para entender que la remisin que se haca era al hombre
integrado en el contexto mundial: todos los hombres son, por naturaleza,
igualmente libres e independientes, y que tienen ciertos derechos
inherentes de los que, cuando se organizan en sociedad, no pueden ellos
ni su posteridad ser despojados ni privados por ninguna especie de
contrato, a saber: el goce de la vida y de la libertad, con los medios para
adquirir y poseer la propiedad y perseguir y obtener la felicidad y la
seguridad; es evidente que esa Declaracin estaba destinada
inmediatamente a lo que habra de ser el pueblo de los Estados Unidos de
Amrica a raz de la Declaracin de Independencia adoptada por el
Congreso Continental de Filadelfia el 4 de julio de 1776, pero en forma
mediata lo era para los hombres de todo el mundo, es suficiente leer el
primer prrafo de este ltimo documento.

En 1795 Emmanuel Kant escribi un libro llamado El Proyecto de Paz
Perpetua entre las naciones, all estableca la relacin del respeto interno
de los derechos de la persona y paz entre las naciones, era preciso que
stas tuvieran una Constitucin Republicana, o sea, una Constitucin
que respetara la dignidad de las personas y la justificacin que daba
consista en que el gobernante no podra recurrir a la guerra porque
estara sometido al control democrtico de la opinin pblica.

La universalidad concreta adquiri forma definitivamente con la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos proclamada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de XII de 1948, el
prembulo consider algunos valores elementales para la convivencia
humana: la libertad, la justicia, la dignidad y la paz mundial; que el
desconocimiento y el menosprecio de los derechos humanos originaron
actos de barbarie contra la humanidad; derechos humanos que deben ser
protegidos por el Estado de Derecho para que el hombre no se vea
compelido a la rebelin frente a la tirana y la opresin.

Los Instrumentos Internacionales debieron integrar mecanismos de
proteccin a los derechos humanos, stos aunque consagrados en unos
mnimos, buscaban ser adheridos por los Estados mediante los Pactos, la
proteccin internacional tiene carcter subsidiario frente a los mecanismos
nacionales de proteccin cuando son inoperantes.

El Consejo de Europa es una organizacin poltica internacional creada
por iniciativa de Winston Churchill el 5 de mayo de 1940 en Saint James
Londres, con la participacin de veinte Estados para preservar los valores
de la civilizacin europea occidental; dirigida por un Comit de ministros,
por una Asamblea Consecutiva, cuyos miembros representan a los pases
no a los gobiernos, y por Comits de Delegados de los Ministros y de los
Expertos, la sede es en Estrasburgo (Francia) y la sitial para los asuntos
comunitarios es en Luxemburgo (Luxemburgo).

Entre sus obras est el Convenio Europeo para la Proteccin de los
Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales (suscrito en
Roma el 4 de noviembre de 1950), estableci por primera vez a la persona
como sujeto d e Derecho Internacional, integr una Comisin Europea de
Derechos Humanos y un Tribunal Europeo de Derechos Humanos
(artculo 19). El Consejo de Europa fue autor tambin de la Carta Social
Europea suscrita en Turn el 18 de octubre de 1961.
5
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos fue firmado en
Nueva York el 16 de diciembre de 1966 por la Asamblea General de las
Naciones Unidas (suscrito y aprobado en Colombia por la Ley 74 de
1968), el artculo 28 estableci un Comit de Derechos Humanos.

En Amrica se produjo la Convencin sobre Derechos Humanos o Pacto
de San Jos de Costa Rica aprobada el 22 de noviembre de 1969 e
incorporada a nuestra normatividad por la Ley 16 de 1972. Consagra
igualmente la Comisin Interamericana y la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (artculo 33). Los pases signatarios pero que no la
ratificaron fueron: Chile, EE.UU. y Paraguay; los Estados que aceptaron
la competencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos fueron
Argentina, Colombia, Costa Rica, Ecuador, Honduras, Per, Uruguay y
Venezuela; los pases que no lo firmaron y por supuesto no lo ratificaron
fueron Antigua, Bahamas, Barbuda, Brasil, Cuba, Repblica Dominicana,
San Cristbal y Nieves, San Vicente y Las Granadinas, Surinam, Trinidad
y Tobago.

La Comisin Interamericana de Derechos Humanos se ha pronunciado
contra el Estado Colombiano en una docena de casos, el Comit del Pacto
en cinco oportunidades aunque slo en dos hizo referencia a la
obligacin de indemnizar-, ninguna de las trece ha sido pagada; pero
ahora la Ley 288 de julio 5 de 1996 estableci los mecanismos para
materializar las condenas por perjuicios en lo relacionado con la violacin
de los Derechos Humanos.

La importancia de estos Derechos produjo en el continente asitico la
Proclamacin de Tehern (Irn) el 13 de marzo de 1968.

Al frica tambin llegaron estos vientos refrescantes, se profiri la Carta
Africana sobre los Derechos Humanos y de los Pueblos o Carta de Banjul
(capital de Gambia) el 27 de julio de 1981. Los Estados miembros de la
Organizacin de la Unidad Africana (OUA) tienen igualmente su
Declaracin de Derechos como medio de proteccin, correspondiente a la
Comisin Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos (Artculo 30).

III Derechos, valores, principios y reglas.


Los valores, principios y reglas son categoras de vital importancia para la
interpretacin constitucional y legal. La Corte Constitucional en la
sentencia T-406/92 se ocup de los dos primeros ms no de la ltima.
Entendi que los valores son propsitos a travs de los cuales se deben
mirar las relaciones entre los gobernantes y gobernados, tienen eficacia
interpretativa en virtud de su naturaleza abierta y por su esencia no son
normas de aplicacin directa. Los principios estim eran prescripciones
jurdicas generales que suponen una delimitacin poltica y axiolgica
reconocida, restringiendo as el espacio de interpretacin lo cual hace que
sen normas de aplicacin inmediata, tanto por el legislador como por el
juez constitucional.

Esa clasificacin implica la relacin de abstraccin a concrecin y a la
inversa de concrecin a abstraccin: reglas, principios y valores. La
reglas son las ms especficas regulaciones de la enorme generalidad que
6
implica un valor, su aplicacin deviene diamantina y directa por parte de
todo operador jurdico. Por ejemplo el valor de la libertad est
comprendido en el prembulo y en el artculo 2 de la Constitucin Poltica
de 1991. Reduce su espectro como principio al disponer el precepto 13
que todas las personas nacen libres. Y se reduce como regla a su ms
plena expresin en el artculo 28 al consagrar la libertad y regular su
privacin en el procedimiento all incorporado, disponiendo la garanta del
habeas corpus para su proteccin y restablecimiento en el artculo 30.
Otra regla sera tambin en la misma temtica la libertad del hombre y de
la mujer cuando por decisin libre contraen matrimonio (artculo 42
ibdem).

Los derechos humanos se han clasificado convencionalmente en
derechos de primera, segunda y tercera generacin. Aquellos
corresponden a los civiles y polticos, fue el constitucionalismo ingls,
Estadounidense y Francs el que inici su regulacin, son los derechos de
la vida, la dignidad, la libertad, etc., carsimos para el hombre. Los
segundos son los econmicos, sociales y culturales, el siglo XX a finales
de la segunda dcada fue su inicial exploracin, como las Constitucin de
Quertaro Mxico en 1917, derechos de libre asociacin, de la huelga,
muy necesarios para soportar las conquistas laborales. Los ltimos son
los conocidos como colectivos o difusos y de ms reciente estirpe, son los
derechos al ambiente sano, al agua no contaminada, a un mundo
ecolgico que le permita a las futuras generaciones vivir en armona
csmica. Y polticamente son los derechos de los pueblos al liderar los
senderos escogidos al interior de su democracia, paradigma en la
Declaracin Universal de los Derechos de los Pueblos o Declaracin de
Argel (4 de julio de 1996).

La interpretacin constitucional es esencial para la inaplazable aplicacin
de sus preceptos, el funcionario judicial dispensador de justicia tiene
necesariamente que tener unas excelsas calidades humanas y ser
tambin un profuso conocedor de la Carta y de la normatividad ordinaria.

Antonio E. Prez Luo distingui entre valores y principios
constitucionales, el valor en cita de A. Hernndez Gil no es s mismo una
norma susceptible de aplicacin directa como tal, los principios
desempean por s mismos una funcin normativa. Critic esa distincin
porque implica despojar a los valores de contenido normativo, se olvida
partiendo de esas premisas que en virtud de su recepcin constitucional
los valores anan a su prescriptividad tica la normatividad jurdica;
consider ms acertada la opinin de Eduardo Garca de Enterra al
calificar de falaz la doctrina que reputa simples declaraciones retricas o
postulados programticos a los valores porque constituyen la base entera
del ordenamiento, que a de prestar a ste su sentido propio, que ha de
presidir toda su interpretacin y aplicacin.

Aadi Prez Luo que la normatividad de los valores se prueba con la
existencia de las denominadas "normas constitucionales
inconstitucionales", para subrayar la primaca hermneutica de los valores
hasta el punto de determinar la inconstitucionalidad de las propias normas
constitucionales que contradicen su sentido; normatividad que se
manifiesta en su proteccin reforzada con relacin a los requisitos para la
7
reforma constitucional, as como la posibilidad de interponer recurso de
inconstitucionalidad por infraccin de los valores constitucionales 3.

En un ensayo del profesor Ernesto Saa Velasco4 reflexion sobre los
derechos humanos Inmedibles, referidos al mundo extraordinario y
misterioso del psiquismo, de los sentimientos, de la interioridad individual,
ellos son : El derecho a ser diferente (artculo 7), derecho a la felicidad
(artculo 16), derecho al amor (art. 44), derecho a la maternidad (art. 43),
derecho a la formacin integral del adolescente (art. 45) y derecho y deber
de la paz (art. 22 Constitucin Nacional).


IV Tcnica en la incorporacin de los Tratados Internacionales sobre
Derechos Humanos en la Constitucin Poltica
5
.


El artculo 93 de la C. P. mencionado dispone que los tratados y convenios
internacionales ratificados -sic- (debi decir el texto aprobados) por el
Congreso, que reconozcan los derechos humanos y que prohben su
limitacin en los estados de excepcin, prevalecern en el orden interno;
aadi que los derechos y deberes consagrados en la Carta, se
interpretarn conforme a los tratados internacionales sobre derechos
humanos ratificados por Colombia (entendido por el Gobierno Nacional
como director mximo de las relaciones internacionales conforme al
artculo 189.2 ibdem).

A rengln seguido el artculo 94 al referirse virtualmente a los derechos
innominados, ampli los derechos y garantas en forma plausible como ya
lo haban hecho los padres de la patria de Estados Unidos de Amrica en
la Enmienda 9 de la Constitucin Poltica de 1791 -la famosa declaracin
de derechos o diez primeras enmiendas, instante en el cual conforme al
Concepto Racional Normativo obtuvo la categora de Constitucin-, en el
sentido que la numeracin de los derechos y garantas contenidas en la
Constitucin y en los Convenios Internacionales vigentes, no deber
entenderse como negacin de otros que siendo inherentes a la persona
humana no figuren expresamente en ellos.

Adems el artculo 214 ib. alusivo a disposiciones comunes a los estados
de excepcin, establece en el prrafo 2 que no podrn suspenderse los
derechos humanos ni las libertades fundamentales y que en todo caso se
respetarn las reglas del derecho internacional humanitario.

As, entonces los derechos fundamentales se erigen como el eje central
de la Carta, segn la Corte Constitucional en la sentencia C-027/93. Ms
an cuando el jus cogens acogido comporta un valor preferente de los
principios del Derecho Internacional Humanitario en el ordenamiento
interno (sentencia C-574/92).


3 PREZ LUO, Antonio E. Derechos Humanos. Estado de Derecho y Constitucin. En Gua
Metodolgica de la Asignatura Derecho Constitucional-Penal. Profesor Doctor Carlos Eduardo
Meja Escobar. Universidad Santo Toms. Facultad de Derecho. Especializacin en Ciencias
Penales. Santaf de Bogot D.C. 1993.
4 DERECHO COLOMBIANO. Ao 33. Tomo 72. Noviembre de 1995. Nro. 407. p.415 - 421.
5
ECHEVERRI QUINTANA, Eudoro. En Colombia frente a la Corte Penal Internacional respecto a
la Imprescriptibilidad y la Prisin Perpetua. Ob. cit. p. 69-70.
8
La tcnica constitucional utilizada por el Constituyente de 1991 para la
incursin de aquellos tratados mencionados en incisos anteriores, es el de
la clusulas interpretativas
6
, consistentes en otorgarles a los operadores
jurdicos pautas concretas acerca de cmo deben interpretarse la normas
relativas a los derechos humanos y en ellas han incluido referencias
expresas al derecho internacional. O en incorporar en la Constitucin una
clusula conforme a la cual, las normas sobre derecho que la propia
Constitucin reconoce explcitamente, deben explicarse de acuerdo a los
instrumentos internacionales sobre derechos humanos, as el Estado a
travs de los distintos rganos del Poder Pblico se halla vinculado para
interpretar los derechos constitucionales conforme al contenido de los
derechos humanos, se permite as la incorporacin de los derechos
humanos por va interpretativa al rango y valor de los derechos
constitucionales
7
.
En relacin con el citado artculo 94 de la C. P., la tcnica utilizada fue la
de las clusulas que reconoce derechos implcitos o no enumerados
8
.
Obran tambin las clusulas reguladoras de procedimientos especiales
9
,
respecto a la aprobacin de tratados de derechos humanos, como
acontece con el artculo 164 ibdem al establecer que el Congreso dar
prioridad al trmite de los proyectos de ley aprobatorias de los tratados
sobre derechos humanos sometidos a consideracin por el Gobierno.

La tcnica de las clusulas enunciativas
10
, consiste en las clusulas
constitucionales que declaran como derechos a los inherentes a la
persona humana aunque no figuren expresamente en la Carta, se trata
desde el punto de vista filosfico de una recepcin del derecho natural
conforme al cual los derechos son anteriores al Estado, por ello la
enumeracin no es taxativa, ejemplo el artculo 94 mencionado o como la
doctrina lo llama de los derechos innominados.

Conviene recordar la Proclamacin de Tehern, proferida por la
Conferencia Internacional de Derechos Humanos en Tehern el 13 de
mayo de 1968. El prrafo 1 declar como indispensable que la
comunidad internacional cumpla su solemne obligacin de fomentar y
alentar el respeto a los derechos humanos y las libertades fundamentales
para todos, sin distincin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religin u opiniones polticas o de cualquier otra ndole.


V Generalidades del bloque de constitucionalidad.



6
DULITZKY E., Ariel. La aplicacin de los tratados internacionales sobre derechos humanos por los
tribunales locales. PNUD Buenos Aires 1998, p. 41. En Escuela de Investigacin Criminal y
Ciencias Forenses Fiscala General de la Nacin. Oficina del Alto Comisionado de Naciones Unidas
para los Derechos Humanos de Colombia. Curso de derecho internacional de los derechos
humanos y derecho internacional humanitario. Docentes y Compiladores del material: Daniel
ODonnell, Ins Margarita Uprimny y Alejandro Valencia Villa.
7
AYALA CORAO, Carlos M. La jerarqua de los Tratados de Derechos Humanos. En La dimensin
internacional de los derechos humanos. Gua para la aplicacin de normas internacionales en el
derecho interno. Diego Rodrguez Pinzn, Claudia Martn y Toms Ojea Quintana. Banco
Interamericano de Desarrollo. Washington D.C. 1999, p. 93.
8
DULITZKY. . .Ob. cit. p. 42.
9
DULITZKY. . .Ob. cit. p. 43.
10
AYALA CORAO, . . . Ob. cit. ps. 96 - 97.
9
El bloque de constitucionalidad comporta una ayuda de gran utilidad para
el control de constitucionalidad, interpretacin y aplicacin no solo de la
Carta, sino tambin de la normativa internacional y de la legislacin
ordinaria.

La dimensin del bloque de constitucionalidad implica un uso
razonablemente apropiado para ser prudentemente aplicado o puede
llegar a ser extraordinariamente riesgoso al acudir a normas o a
documentos internacionales que no ostentan la categora de tratados
internacionales. Quizs su trascendencia debe exigir precisamente sumo
cuidado en no desbordar los lmites que el territorio de sus loables
propsitos lo demarquen. Arribar a que todo el bloque de
constitucionalidad conducira a una inseguridad jurdica pasmosa. Pero
ser demasiado avaros en su diseo dogmtico, podra tambin generar
notables frustraciones. Ms grave an sera excluir dicho concepto
porque el desencanto s que sera devastador al no haber criterios para los
efectos anotados de interpretacin.

El profesor Juan Manuel Charry Uruea
11
estim que la adopcin de un
bloque de constitucionalidad relativiza el concepto de Constitucin,
introduce factores de incertidumbre y ampla las competencias de la Corte
Constitucional ms all de lo previsto en la Carta. Aadi en su crtica que
la creacin de ese concepto obedece a un criterio forneo y en
condiciones histricas distintas. El artculo 93 de la Constitucin Poltica
dispone que los tratados ratificados por Colombia prevalecen en el orden
interno, se pregunt la Corte qu entiende por esa prevalencia, en lugar
debi comprender que se trataba de leyes jerrquicamente superiores,
planteando un supuesto conflicto con la supremaca de la Carta, para
concluir equivocadamente que haca parte de la misma Constitucin a
travs del bloque de constitucionalidad. Y olvidando los supuestos del
artculo 93, extendi el concepto bloque de constitucionalidad a las leyes
orgnicas estatutarias y tratados de lmites.

Agreg en su artculo que las leyes con jerarqua superior ofrecen
dificultad en el control constitucional, pero se resuelve mediante el
concepto de violacin indirecta, por ejemplo en la ley orgnica, la
Constitucin ordena sujetar el ejercicio de la actividad legislativa, la
violacin de una ley orgnica entraa as violacin a la Constitucin por
establecer esa orden. Culmin su anlisis, que en lugar de importar
figuras europeas debera acudirse a su historia de ms de cien aos y
desentraar las complejas jerarquas de las leyes y la primaca de los
derechos de los nios, entre otros asuntos, de la Constitucin Poltica de
1991.

El jurista Rodrigo Uprimny Ypes
12
puso dos ejemplos de un riesgoso
manejo del bloque de constitucionalidad, uno ocurrido en Estados Unidos
de Amrica elaborado por la Corte Suprema de Justicia relativo a la
aplicacin de la Enmienda XIV. Entendi la Corporacin que haba

11
CHARRY URUEA, Juan Manuel. Bloque de constitucionalidad. En mbito Jurdico. No. 168.
Enero 10 a 23 de 2005.
12
URPIMNY YEPES, Rodrigo. El bloque de constitucionalidad en Colombia. Un anlisis
jurisprudencial y un ensayo de sistematizacin doctrinal. En Compilacin de jurisprudencia y
doctrina nacional e internacional. Vol. I. Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Derechos Humanos. Ps. 97 a 154. Compiladores: Daniel ODonnell, Ins Margarita
Uprimny y Alejandro Valencia Villa.
10
incorporado no solamente garantas procesales, sino tambin derechos
sustantivos, que no podan ser irrazonablemente limitados por las
autoridades como la libertad contractual (Caso Lochner 1901). Basndose
en teoras ius naturalistas que no tenan soporte en la Constitucin,
invalid as jornadas laborales de ocho horas diarias y salario mnimo legal
contenidos en una ley federal por ser contrarias a la libertad contractual en
un sistema capitalista
13
.

El segundo caso sobre la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela sobre el artculo 1, en efecto el inciso primero dispone: La
Repblica Bolivariana de Venezuela es irrevocablemente libre e
independiente y fundamenta su patrimonio moral y sus valores de libertad,
igualdad, justicia y paz internacional en la doctrina de Simn Bolvar, el
Libertador. Precis ese autor que ese artculo podra entonces llevar a
algunos interpretes a considerar que la doctrina de Bolvar fue
constitucionalizada y que todos sus documentos como cartas, discursos y
proclamas haran parte del bloque de constitucionalidad, situacin que
generara evidentes riesgos en trminos de seguridad jurdica y
arbitrariedad judicial. Se refiri concretamente a la Carta de Jamaica,
invocada por un operador jurdico; mientras que para otro podra recurrir al
discurso del Congreso de Angostura, con lo cual, el debate constitucional
podra tornarse inmanejable.
Para el doctor Alejandro Ramelli la Constitucin Poltica de 1991, redise
completamente las relaciones entre el derecho internacional pblico y el
derecho constitucional colombiano en un proceso de smosis. Anot que
esa brillante labor judicial, a pesar de todo no ha sido ajena a ciertas
incoherencias y excesos en el establecimiento de tipologas carentes en
algunos casos de efectos operativos claros. Hay la necesidad de
armonizar el principio de supremaca constitucional (artculo 4.1), con la
primaca del derecho internacional (artculo 93.1 CP). Debe establecerse
la relacin de sistema de fuentes formales de la legalidad internacional
(art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia de La Haya), con
los recientes desarrollos jurisprudenciales de la Corte Constitucional.
Critic algunas sentencias como la C-400/98.


VI El bloque de constitucionalidad en el Derecho Internacional
Humanitario. Enfoque supra-constitucional de la Corte Constitucional.


El Derecho Internacional Humanitario DIH- representa un eje
fundamental en la conformacin del bloque de constitucionalidad, de
hecho la Constitucin Poltica de 1991 lo incorpor expresamente en el
artculo 214.2 sobre la regulacin de los estados de excepcin: No
podrn suspenderse los derechos humanos ni las libertades
fundamentales. En todo caso se respetarn las reglas del derecho
internacional humanitario. Una ley estatutaria regular las facultades del
gobierno durante los estados de excepcin y establecer los controles
judiciales y las garantas para proteger los derechos, de conformidad con
los tratados internacionales. Las medidas que se adopten debern ser
proporcionales a la gravedad de los hechos.


13
Volumen I OCANUDH.
11
El DIH fue formado por las normas del Derecho de Ginebra relativas a la
proteccin internacional de vctimas en conflictos armados y por el
Derecho de La Haya consistentes en la limitacin de los medios y mtodos
de combate. Ambas conformaban el Jus In Bello o Derecho de la Guerra.
Hoy se habla del DIH como resultado bsicamente de los cuatro
Convenios de Ginebra de 1949 y los dos Protocolos Adicionales de 1977
(Leyes 5 de 1960, 11 de 1992 y 171 de 1994 respectivamente).

Su magnitud permite afirmar son normas supra o meta constitucionales,
porque el DIH es el resultado de prcticas consuetudinarias que se
incorporaron al llamado Derecho Consuetudinario en los pueblos
civilizados, hacen parte integrante del Ius Cogens, es decir, norma
imperativa del Derecho Internacional General. El artculo 53 de la
Convencin de Viena de 1969 seal: una norma aceptada y reconocida
por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma
que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por
una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo
carcter. Por ello, segn ese artculo todo tratado que contradiga esos
principios es nulo frente al derecho internacional. Esto explica que las
normas humanitarias sean obligatorias para los Estados y las partes en
conflicto, incluso se stas no han aprobado los tratados respectivos, por
cuanto la imperatividad de esta normatividad no deriva del consentimiento
de los Estados sino de su carcter consuetudinario.

La Corte Constitucional revis el Protocolo I Adicional a los Convenios de
Ginebra a travs de la sentencia C-574/92 con ponencia del doctor Ciro
Angarita Barn, se infiere del estudio de ese importantsimo fallo que la
normatividad de DIH es de naturaleza supra-constitucional. Esa visin
implica el real valor que ostenta el DIH como parmetro universal en la
redaccin de las Constituciones Polticas, inclusive de aquellos Estados
forneos a los Convenios y Protocolos mencionados debido a supuestos
mviles polticos de estar al margen de los mismos. Un aparte de la
sentencia es como sigue:

c) El derecho internacional humanitario y el ius cogens: fuerza
vinculante.

El derecho internacional pblico est compuesto no slo por normas de
carcter dispositivo, como los son todos los acuerdos interestatales que se
apartan del derecho internacional comn, siempre y cuando no afecten los
derechos de los terceros Estados, sino tambin por normas obligatorias.
Incluso antes de la entrada en vigencia de la Carta de la O.N.U. -dice
Alfred Verdross- eran nulos los tratados que se opusieran a las buenas
costumbres (contra bonos mores).

(...).

Con base en estos supuestos Eduardo Surez
14
-representante mexicano
en la Convencin de Viena- define el ius cogens como:

14
Eduardo Suarez, Convencin de Viena sobre el Derecho de los tratados. Sesin 52.
A/CONF 49/11
p. 325.
12
"aquellos principios que la conciencia jurdica de la humanidad, revelada
por sus manifestaciones objetivas, considera como absolutamente
indispensable para la coexistencia y la solidaridad de la comunidad
internacional en un momento determinado de su desarrollo orgnico".

En opinin del doctor Jos Joaqun Caicedo Perdomo
15
, hacen parte del
ius cogens las siguientes normas imperativas:

"1) Normas relativas a los derechos soberanos de los Estados y de los
pueblos (igualdad, integridad territorial, libre determinacin etc.);
2) Normas relativas al mantenimiento de la paz y de la seguridad
internacionales;
3) Normas sobre la libertad de la voluntad contractual y la inviolabilidad de
los tratados;
4) Normas sobre proteccin de los derechos del Hombre y
5) Normas relativas al uso del espacio terrestre y ultraterrestre
perteneciente a la comunidad de Estados en su conjunto. "

(...).

De otra parte, existe una estrecha conexin entre el derecho internacional
humanitario y el ius cogens. As lo reconoci la Corte Internacional de
Justicia en el fallo sobre el Estrecho de Corf y de manera ms precisa
an en el fallo del 27 de junio de 1986 relativo al caso de las actividades
militares y paramilitares emprendidas por los Estados Unidos contra
Nicaragua. En este ltimo caso, la Corte se refiri al ius cogens en vista de
la reserva presentada por el gobierno de los Estados Unidos en relacin
con los tratados multilaterales. Teniendo presente esta reserva, la Corte
16

fund su decisin en el derecho consuetudinario y no en los convenios
pertinentes.

(...).

En sntesis, los principios del derecho internacional humanitario
plasmados en los Convenios de Ginebra y en sus dos Protocolos, por el
hecho de constituir un catlogo tico mnimo aplicable a situaciones de
conflicto nacional o internacional, ampliamente aceptado por la comunidad
internacional, hacen parte del ius cogens o derecho consuetudinario de los
pueblos. En consecuencia, su fuerza vinculante proviene de la universal
aceptacin y reconocimiento que la comunidad internacional de Estados
en su conjunto le ha dado al adherir a esa axiologa y al considerar que
no admite norma o prctica en contrario. No de su eventual codificacin
como normas de derecho internacional, como se analizar con algn
detalle mas adelante. De ah que su respeto sea independiente de la
ratificacin o adhesin que hayan prestado o dejado de prestar los
Estados a los instrumentos internacionales que recogen dichos principios.

(...).

15
Jos Joaquin Caicedo Perdomo. "La teora del Ius Cogens en el derecho internacional
a la luz de la Convencion de Viena sobre el derecho de los tratados." En Revista de la
Academia Colombiana de Jurisprudencia. Enero-Junio 1975, pp. 261-274.

16
International Court of Justice. "Case concerning military and paramilitary activities in
and against Nicaragua." Judgement of June 27, 1987.
13

Por otra parte, en el artculo 214, numeral 2o. de la Carta se consagr el
valor supra-constitucional del derecho internacional humanitario cuando, al
regular los parmetros a que se sujetan las atribuciones presidenciales
durante los estados de excepcin, dispuso que: "En todo caso se
respetarn las reglas del derecho internacional humanitario". (Subrayado
para destacar).

(...).
La referencia a valores y principios constitucionales y
supraconstitucionales, se explica como una pretensin enrgica de los
constituyentes acerca de la validez material de la Constitucin que en
opinin de Bachof
17
: "implica un orden de valores que ha sido
considerado por la Constitucin como anterior a ella misma (...)" .


VII El bloque de constitucionalidad en el Derecho Internacional
Humanitario. Enfoque para-constitucional de la Corte Constitucional.


Luego la Corte Constitucional al revisar el Protocolo II Adicional a los
Convenios de Ginebra mediante sentencia C-225/95 con ponencia del
doctor Carlos Gaviria Daz, sostuvo que las normas del DIH eran normas
para-constitucionales al prevalecer sobre el ordenamiento interno.
Apreciaciones reiteradas en las sentencias C-578/95, C-135/96, C-358/97
y SU-256/99, entre otras.

En mi concepto la Corporacin baj la guardia en temtica tan relevante.
Una cosa es aseverar el DIH equivale en el orden jurdico a norma supra-
constitucional, como estimo debi haber conservado su jurisprudencia. Y
otra cosa distinta es darle apenas un alcance al DIH de norma
constitucional. El Constituyente colombiano y de cualquier Estado est
atado irremediablemente al DIH, cualquier precepto tiene que ser
congruente con su contenido, su violacin implicara la nulidad al tenor del
artculo 53 de la Convencin de Tratados. Sancin que no podra
predicarse si fuera equivalente el DIH a norma para-constitucional.

Discurri as la Corte:

12- A partir de todo lo anterior se concluye que los convenios de derecho
internacional humanitario prevalecen en el orden interno. Sin embargo,
cul es el alcance de esta prevalencia? Algunos doctrinantes y algunos
intervinientes en este proceso la han entendido como una verdadera
supraconstitucionalidad, por ser estos convenios normas de ius cogens.
Esto puede ser vlido desde la perspectiva del derecho internacional
puesto que, conforme al artculo 27 de la Convencin de Viena sobre el
derecho de los tratados, una Parte no podr invocar las disposiciones de
su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.
Con menor razn an podrn los Estados invocar el derecho interno para
incumplir normas de ius cogens como las del derecho internacional
humanitario. Pero, desde la perspectiva del derecho constitucional


17
"Jueces y Constitucin", Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, p. 40.
14
colombiano, esta interpretacin debe ser matizada, puesto que la
Constitucin es norma de normas (CP art. 4). Cmo armonizar
entonces el mandato del artculo 93, que confiere prevalencia y por ende
supremaca en el orden interno a ciertos contenidos de los convenios de
derechos humanos, con el artculo 4 que establece la supremaca no de
los tratados sino de la Constitucin?

(...).

En tales circunstancias, la Corte Constitucional coincide con la Vista Fiscal
en que el nico sentido razonable que se puede conferir a la nocin de
prevalencia de los tratados de derechos humanos y de derecho
internacional humanitario (CP arts 93 y 214 numeral 2) es que stos
forman con el resto del texto constitucional un "bloque de
constitucionalidad" , cuyo respeto se impone a la ley. En efecto, de esa
manera se armoniza plenamente el principio de supremaca de la
Constitucin, como norma de normas (CP art. 4), con la prevalencia de
los tratados ratificados por Colombia, que reconocen los derechos
humanos y prohben su limitacin en los estados de excepcin (CP art.
93).

Como soporte de la defensa que hago sobre la supra-constitucionalidad
del DIH, rememoro el Caso 9647 contra Estados Unidos de Amrica
resuelto por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
18
1988,
Resolucin No. 13/87. Sucedi que los peticionarios James Terry Roach y
Jay Pinkertom, fueron sentenciados y ejecutados a pena de muerte por
delitos por los cuales fueron juzgados y cometidos antes de cumplir los 18
aos de edad. Las autoridades judiciales y la Corte Suprema
desestimaron y rechazaron los recursos para evitar fuera efectiva esa
pena.

Los peticionarios alegaron que al imponerse la pena de muerte, las Cortes
de los Estados Unidos haban violado la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre, especficamente el derecho a la vida
(Artculo I), proteccin especial de la niez (Artculo VII) y las penas
crueles, infamantes o inusitadas (Artculo XXVI). Declaracin informada
por el derecho internacional consuetudinario que prohbe la imposicin de
la pena de muerte por crmenes cometidos por menores de 18 aos.

El Gobierno de los Estados Unidos consider que la ausencia de una
disposicin dentro de la legislacin interna del pas que prohba
explcitamente la ejecucin de delincuentes juveniles en materia grave
no es incongruente con las normas sobre derechos humanos aplicables a
los Estados Unidos y que la Comisin deba referirse a las normas
pertinentes de la Declaracin Americana porque Estados Unidos no eran
parte de la Convencin Americana.

La Comisin estim que este Caso trataba de dirimir nicamente si en la
legislacin norteamericana la ausencia de un prohibicin federal respecto
a la ejecucin de delincuentes menores de edad constitua o no una

18
RODRGUEZ PINZN, Diego. MARTN, Claudia. OJEA QUINTANA, Toms. La Dimensin
Internacional de los Derechos Humanos. Gua para la aplicacin de normas internacionales en el
derecho interno. Banco Interamericano de Desarrollo. American University. Washington D.C.
1999. ps. 33 a 45.
15
violacin de las normas de Derechos Humanos aplicables a dicho pas
bajo el sistema interamericano. La obligacin internacional de los Estados
Unidos de Amrica como Estado Miembro de la Organizacin de Estados
Americanos (OEA), en virtud del mandato de la Convencin
Interamericana de Derechos Humanos(CIDIH), est sujeta a la Carta de la
OEA (Bogot, 1948), enmendada por el Protocolo de Buenos Aires el 27
de febrero de 1967 y ratificada por Estados Unidos el 23 de abril de 1968.

Aadi la Comisin que para que una norma del derecho constitucional
consuetudinario sea obligatoria para el Estado que la ha protestado, debe
adquirir el status de jus cogens. Este concepto se deriva de una orden
superior de normas legales establecidas en tiempos antiguos y que no
pueden ser contravenidos por las leyes del hombre o de las naciones,
citando a Ian Brownlie algunos ejemplos del jus cogens son la prohibicin
de la guerra de agresin, la ley del genocidio, el principio de la no
discrimacin de las razas, los crmenes de lesa humanidad y la trata de
esclavos y la piratera.

56. La Comisin considera que los Estados miembros de la OEA
reconocen una norma de jus cogens que prohibe la ejecucin de nios
menores de edad. Tal norma es aceptada por todos los Estados del
Sistema Interamericano, incluyendo los Estados Unidos. La respuesta del
Gobierno de Estados Unidos a la demanda en este caso afirma que todos
los Estados, adems, tienen un sistema judicial para menores; ningn
Estado permite a sus tribunales de menores imponer la pena de muerte.

57. La Comisin considera que este caso surge no porque haya duda de
la existencia de una norma internacional sobre la prohibicin de la
imposicin de la pena de muerte par nios menores de edad, sino porque
los Estados Unidos disputan el alegato de que existe un consenso sobre la
mayora de edad. Especficamente, el tema de fondo en cuestin en este
caso es el derecho y la prctica adoptadas por los diferentes Estados de
la Unin en lo que se refiere al envo de adolescentes acusados de haber
cometido graves crmenesa tribunales penales de adultos donde pueden
ser juzgados y sentenciados como tales.

(...).

63. El hecho que el Gobierno de los Estados Unidos deje a discrecin de
cada Estado de la Unin la aplicacin de la pena de muerte al menor de
edad ha producido un mosaico de leyes que sujetan la severidad del
castigo no a la naturaleza del crimen sino al lugar donde ste se cometi.
El ceder a las legislaturas estatales la decisin de si un menor de edad
puede ser o no ejecutado no es equivalente a dejar a discrecin de cada
Estado de la Unin la determinacin de la mayora de edad para adquirir
bebidas alcohlicas o para contraer matrimonio. La falla del gobierno
federal consiste en no haberse adueado de la legislacin del ms
fundamental de todos los derechos, el derecho a la vida. De ah que los
Estados Unidos tengan un muestrario de legislacin arbitraria que trae
como consecuencia la aplicacin arbitraria de la privacin de los derechos
a la vida y a la igualdad ante la Ley, lo cual es contrario a los artculos I y II
de la Declaracin Americana de los Deberes y Derechos del Hombre,
respectivamente.

16
La Comisin concluy de cinco votos contra uno que el Gobierno de los
Estados Unidos viol los Artculos I (derecho a la vida) y II (derecho de
igualdad ante la ley) de la Declaracin Americana al ejecutar a James
Terry Roach y a Jay Pinkerton.


VIII Bloque de Constitucionalidad en estricto sentido.


Con la sentencia C-225 de 1995 el concepto bloque de constitucionalidad
entr en sociedad, fue la primera vez usado expresamente por la Corte
Constitucional tomado del Consejo Constitucional Francs, Corporacin
que a su vez lo utiliz en el ao de 1971. Aunque ya la Corte
Constitucional se haba pronunciado en oportunidades anteriores pero de
manera tcita, por ejemplo en las sentencias T-002/92
19
; T-409/92 relativa
al deber de prestar servicio militar del derecho a la libertad de conciencia;
C-574/92 ya mencionada; T-426/92 sobre el derecho a la subsistencia o
mnimo vital, soportado en la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos y Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, tutela de una persona de la tercera edad acerca de la
sustitucin pensional; C-295/93 la propiedad no tiene rango constitucional
a la luz de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

La sentencia C-225 de mayo 18 de 1995 con ponencia del doctor
Alejandro Martnez Caballero, fue de una importancia notable, no solo
porque sirvi como parmetro para expresa y oficialmente demarcar el
concepto de bloque de constitucionalidad. Sino tambin porque por
primera vez habl de dicha acepcin en estricto sentido, aspecto este que
dio origen a las complicaciones que ciertamente se produjeron despus
cuando le dio una amplitud a esa figura como ms adelante se examinar.

Como vemos, el bloque de constitucionalidad est compuesto por
aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente en el
articulado del texto constitucional, son utilizados como parmetros del
control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido
normativamente integrados a la Constitucin, por diversas vas y por
mandato de la propia Constitucin. Son pues verdaderos principios y
reglas de valor constitucional, esto es, son normas situadas en el nivel
constitucional, a pesar de que puedan a veces contener mecanismos de
reforma diversos al de las normas del articulado constitucional stricto
sensu.


IX Bloque de constitucionalidad en lato sentido.


Siete meses despus la Corte Constitucional extendi el concepto del
bloque de constitucionalidad y aunque no lo mencion de manera expresa,

19
El suscrito conoci en primera instancia de ese asunto cuando me desempeaba como Juez
Primero de Instruccin Criminal en Pereira, se trat de una estudiante de la Universidad
Tecnolgica que alegaba la violacin del derecho a la educacin porque haba sido expulsada de la
Facultad. Desde luego el fallo de la Corte Constitucional fue de una importancia notable porque
entre otras cosas estableci los criterios para determinar cuando un derecho era fundamental, fallo
reiterado en muchsimas oportunidades.
17
s se pronunci en forma virtual sobre lo que luego llamara lato sensu o
sentido lato. La sentencia C-578 de diciembre 4 de 1995 con ponencia del
doctor Eduardo Cifuentes Muoz, ejerci el control de constitucionalidad
sobre el Decreto 0085/89 por el cual se reform el Reglamento de
Rgimen Disciplinario para las Fuerzas Militares artculo 15. Un aparte es
como sigue:

"Con arreglo a la jurisprudencia de esta Corporacin, el bloque de
constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y principios que,
sin aparecer formalmente en el articulado del texto constitucional, son
utilizados como parmetros del control de constitucionalidad de las leyes.
Ello bien porque se trata de verdaderos principios y reglas de valor
constitucional, esto es, porque 'son normas situadas en el nivel
constitucional', como sucede con los convenios de derecho internacional
humanitario, o bien porque son disposiciones que no tienen rango
constitucional pero que la propia Carta ordena que sus mandatos sean
respetados por las leyes ordinarias, tal y como sucede con las leyes
orgnicas y estatutarias en determinados campos". (Rayas para destacar).

La Corte Constitucional hizo el reenvo a la Ley 137 de 1994 que regul lo
concerniente a los estados de excepcin, remisin perfectamente vlida
por ser una norma infra-constitucional dispuesta su creacin en el artculo
214.2 de la Carta como ley estatutaria para regular las facultades del
Gobierno durante esos estados, establecer los controles judiciales y las
garantas para proteger los derechos de conformidad con los tratados
internacionales. Pero la interpretacin en esos trminos, vale decir, darle
alcance de bloque de constitucionalidad a esa ley estatutaria, suscitara
problemas no pacficos acerca de su alcance. Un segmento de la
sentencia en cuestin es como sigue:

La norma demandada, en conclusin, debe contrastarse con la integridad
de la Constitucin y las reglas y principios que conforman el derecho
internacional humanitario. Adicionalmente, considera la Corte, que al
bloque de constitucionalidad se incorporan las normas pertinentes de la
ley estatutaria sobre los estados de excepcin. Segn el artculo 214-2 de
la C.P., Una ley estatutaria regular las facultades del Gobierno durante
los estados de excepcin y establecer los controles judiciales y las
garantas para proteger los derechos de conformidad con los tratados
internacionales. La citada ley, junto a las normas de la Constitucin,
integra el bloque de constitucionalidad, que sirve para decidir la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de los decretos legislativos que
se dicten al amparo de los estados de excepcin. Es evidente que las
normas que, en dichas situaciones extremas en las que el uso de la fuerza
legtima puede llegar hasta el mximo lmite permitido en un Estado de
derecho, no pueden adoptarse bajo ningn concepto, como las que
afectan los derechos que se califican como intangibles, a fortiori no
podrn expedirse mediante la legislacin ordinaria llamada a regir durante
la normalidad institucional. En este sentido, las normas contenidas en la
ley estatutaria que regula los estados de excepcin que establecen limites
o prohibiciones absolutas para la restriccin, limitacin o suspensin de
derechos, durante la anormalidad, se convierten en pauta de control de las
leyes que tratan sobre el uso de la fuerza en el escenario de la
normalidad. Es importante precisar que siempre que se habla de bloque
de constitucionalidad, se hace porque en la Constitucin una norma suya
18
as lo ordena y exige su integracin, de suerte que la violacin de
cualquier norma que lo conforma se resuelve en ltimas en una violacin
del Estatuto Superior.

4. Teniendo presente el bloque de constitucionalidad - Constitucin
Poltica, Derecho Internacional Humanitario, Ley Estatutaria sobre los
estados de excepcin, en lo pertinente -, la Corte debe entrar a resolver si
la norma demandada se ajusta o no a sus disposiciones. En primer
trmino, se analizar si una disposicin legal ordinaria referida a la
actividad militar, puede exonerar de toda responsabilidad al subalterno
que ejecuta la orden y atribuirla exclusivamente al superior que la imparte.
En segundo trmino, se precisar si el deber de advertir la ilegalidad de
una orden militar, que la norma radica en el inferior, viola una regla o
principio que haga parte del bloque de constitucionalidad. Finalmente, se
establecer si vulneran aquellas reglas o principios, el deber que la
disposicin acusada impone al subalterno de cumplir la orden militar
reiterada y confirmada por escrito por el superior despus de que el
primero hubiere advertido sobre su presunta ilegalidad. (Resaltado mo).

La Corte Constitucional volvi de nuevo sobre este asunto en la sentencia
C-135 de abril 9 de 1996, ponencia del doctor Jorge Arango Meja, cuando
conoci del control automtico del Decreto Legislativo No. 2238 del 21 de
diciembre de 1995, por el cual el Gobierno Nacional dict medidas
tendientes a erradicar algunos delitos contra la libertad personal,
especialmente el secuestro y la extorsin, y se expiden otras
disposiciones. Indic en esa oportunidad que el DIH y la Ley Estatutaria de
los estados de excepcin integraban junto con las normas de la
Constitucin, Captulo 6 Ttulo VII -estados de excepcin-, el bloque de
constitucionalidad.

La Corte Constitucional se vio forzada a aclarar el bloque de
constitucionalidad en lato sentido sobre las Leyes Estatutarias. En la
sentencia C-708 de septiembre 22 de 1999 con ponencia del doctor lvaro
Tafur Galvis al ejercer el control sobre artculos de la Ley 200 de 1995 o
Cdigo Disciplinario nico, la Corporacin decidi que nicamente la ley
estatutaria de los estados de excepcin haca parte del bloque de
constitucionalidad. Apartes siguientes:

De manera pues que, el apoyo del demandante en el fallo de
constitucionalidad C-191 de 1998, para afirmar categricamente que la
Ley 270 de 1996 Estatutaria de la Administracin de Justicia -en los
artculos que el actor menciona y en forma determinante- integra el bloque
de constitucionalidad, fue equivocado por no haber existido en la misma
referencia ni anlisis pertinente que permitiera llegar a esa conclusin.
(Subrayado ajeno al texto).

(...).

Con base en los criterios jurisprudenciales mencionados y el contenido
normativo de esas preceptivas legales, la Sala concluye que las mismas
no pueden invocarse como transgredidas por la disposicin sub examine,
en cuanto no integran el bloque de constitucionalidad lato sensu , pues
debe insistirse en que no todo el contenido de una ley estatutaria es apto
para ostentar esa condicin, slo es viable a travs de un mandato
19
expreso del Constituyente de 1991 que apunte hacia esa direccin y en la
Carta Poltica no se observa canon alguno que las reconozca como reglas
de valor constitucional, sobre las cuales deba realizarse el control
constitucional de la normatividad referente al rgimen disciplinario de los
servidores pblicos.


X Otra expresin del bloque de constitucionalidad en lato sentido.


Aunque la Corte Constitucional ya lo haba mencionado en la sentencia
C-358/97 de manera implcita, acerca del bloque de constitucionalidad
respecto de las Leyes Orgnicas, fue en la sentencia C-191 de mayo 6 de
1998, acerca de la demanda contra artculos de la Ley 397/97que cre el
Ministerio de Cultura, cuando se pronunci afirmativamente sobre esa
clase de leyes. En este fallo -C-191/98- se refiri expresamente al bloque
de constitucionalidad en lato sentido y seal sus caractersticas:

4. En reiterada jurisprudencia, la Corte ha considerado que una norma de
carcter legal puede vulnerar la Carta Poltica no slo por violar
directamente unos de sus artculos sino, tambin, cuando conculca una
serie de normas cuyo texto no forma parte del articulado constitucional,
pero al que ste otorga, expresamente, un cierto carcter de
"supralegalidad". Lo anterior ocurre, particularmente, en el caso de los
tratados internacionales de derechos humanos a que se refiere el artculo
93 del Estatuto Superior
20
, de las leyes orgnicas
21
(C.P., artculo 151), de
las leyes estatutarias
22
(C.P., artculo 152) y, como se ver adelante, de
los tratados que integran el contenido normativo del artculo 101 de la
Carta. Podra afirmarse que el texto de la Constitucin, junto con el
conjunto de normas antes mencionadas, conforman lo que la
jurisprudencia y la doctrina han denominado el bloque de
constitucionalidad en sentido lato, es decir aquellas disposiciones que
pese a no tener, todas ellas, rango constitucional, sirven de parmetro de
control de constitucionalidad
23
. (Negrillas y rayas para destacar).

Efectivamente, resulta posible distinguir dos sentidos del concepto de
bloque de constitucionalidad. En un primer sentido de la nocin, que
podra denominarse bloque de constitucionalidad stricto sensu, se ha
considerado que se encuentra conformado por aquellos principios y
normas de valor constitucional, los que se reducen al texto de la
Constitucin propiamente dicha y a los tratados internacionales que
consagren derechos humanos cuya limitacin se encuentre prohibida
durante los estados de excepcin (C.P., artculo 93). Con respecto a la
acepcin estricta del concepto de bloque de constitucionalidad, esta
Corporacin ha sentado la siguiente doctrina: (...). (Transcribi el aparte
respectivo de la sentencia C-225/95).

20
Vanse, entre otras, las sentencias SC-295/93 (MP. Carlos Gaviria Daz), SC-179/94 (MP. Carlos
Gaviria Daz), SC-225/95 (MP. Alejandro Martnez Caballero), SC-578/95 (MP. Eduardo Cifuentes
Muoz), SC-327/97 (MP. Fabio Morn Daz).
21
Vanse, entre otras, las sentencias SC-337/93 (MP. Vladimiro Naranjo Mesa), SC-423/95 (MP.
Fabio Morn Daz), SC-600A/95 (MP. Alejandro Martnez Caballero), SC-287/97 (MP. Eduardo
Cifuentes Muoz).
22
Vanse las sentencias SC-578/95 (MP. Eduardo Cifuentes Muoz) y SC-358/97 (MP. Eduardo
Cifuentes Muoz).
23
SC-358/97 (MP. Eduardo Cifuentes Muoz).
20

Ms recientemente, la Corte ha adoptado una nocin lato sensu del
bloque de constitucionalidad, segn la cual aquel estara compuesto por
todas aquellas normas, de diversa jerarqua, que sirven como parmetro
para llevar a cabo el control de constitucionalidad de la legislacin.
Conforme a esta acepcin, el bloque de constitucionalidad estara
conformado no slo por el articulado de la Constitucin sino, entre otros,
por los tratados internacionales de que trata el artculo 93 de la Carta, por
las leyes orgnicas y, en algunas ocasiones, por las leyes estatutarias.
Sobre este punto, la Corporacin se ha expresado como sigue: (...).
(Transcribi el aparte pertinente de la sentencia C-358/97).

En suma, es posible afirmar que aquellas normas que pertenezcan al
denominado bloque de constitucionalidad lato sensu, se caracterizan por:
(1) ser parmetro para efectuar el control de constitucionalidad del
derecho interno; (2) tener un rango normativo superior a las leyes
ordinarias (en algunos casos son normas constitucionales propiamente
dichas y, en otros casos, ostentan una jerarqua intermedia entre la
Constitucin y la ley ordinaria); y, (3) formar parte del bloque de
constitucionalidad gracias a una remisin expresa efectuada por alguna
disposicin constitucional.

Las Leyes Orgnicas para la Corte entonces comportan la cobertura del
bloque de constitucionalidad, su mencin fue extraordinariamente
imprecisa, se supone que el operador jurdico debera interpretarla en
relacin con la materia objeto de control, situacin que ciertamente
permite una mayor penumbra por tan extensa imprecisin.

XI Crticas al bloque de constitucionalidad lato sentido.

Las leyes estatutarias y las leyes orgnicas constituyen un importante
referente en el control de constitucionalidad y en la interpretacin de las
normas superiores y las normas ordinarias. Es evidente que cuando se va
a revisar automticamente por parte de la suprema guardiana de la
Constitucin el Decreto especial mediante el cual se declara un estado de
excepcin y/o los Decretos Legislativos dictados a su amparo, deba
examinar su congruencia con la Ley 137 de 1994 para los efectos de su
prstino control, pero de all a afirmar que esa Ley hace parte del bloque
de constitucionalidad es permitir una innecesaria dimensin con su
universo de incertidumbre. Ms an como despus se examinar, cuando
la Corte Constitucional le da el alcance de normas constitucionales a las
que conforman el bloque de constitucionalidad. Apreciacin ciertamente
errnea. Igualmente la crtica es ms severa por las contradicciones y su
misma jurisprudencia, como por ejemplo cuando en la sentencia C-191 de
1998 determin que eran normas supra-legales.

Es distinto y en ese mismo orden, extender por razones obvias en el
ejemplo puesto a los artculos 212 a 215 de la Constitucin Poltica y a los
artculos 4 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 27 de
la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos, preceptos que
establecen la suspensin y restriccin de derechos en los estados de
excepcin. Dimensin aceptable dentro de lo que la Corte Constitucional
innecesariamente llam bloque de constitucionalidad en estricto sentido.

21
Corolario de lo anterior es la mayor preocupacin por la mencin del
bloque de constitucionalidad en amplio sentido respecto a las leyes
orgnicas, porque sobre ellas no hubo las aclaraciones que resultaron
ms afortunadas sobre las leyes estatutarias, dejndole prcticamente
toda la responsabilidad a los miles de operadores jurdicos con el enorme
riesgo de asumir cada quien conforme a sus interpretaciones una decisin
de gran relevancia.

XII El bloque de constitucionalidad respecto a tratados internacionales
ajenos a derechos humanos.

Claramente el artculo 93 de la Constitucin Poltica establece que los
tratados y convenios internacionales ratificados (sic) por el Congreso (es
el Gobierno Nacional el que los ratifica, el Congreso de la Repblica ejerce
es el control poltico mediante la ley aprobatoria), que reconocen los
derechos humanos y que prohben su limitacin en los estados de
excepcin, prevalecen en el orden interno; los derechos y deberes
consagrados en la Carta, se interpretarn de conformidad con los tratados
internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia.

La Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados (Ley 32 de
1985), reza en el artculo 27 que una Parte no podr invocar las
disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento
de un tratado, salvo lo dispuesto en el artculo 46 -norma relativa a las
disposiciones de derecho interno concernientes a la competencia para
celebrar tratados-.

No se entiende cmo pueda escapar al control de constitucionalidad,
argumentndose en un fallo inhibitorio -expresin ntida de va de hecho-,
que el tratado internacional forneo a los derechos humanos no haga
parte del bloque de constitucionalidad y con ese criterio se arribe a
abstenerse de fallar en el fondo. Mejor dicho, una cosa es que un tratado
comercial por ejemplo no haga parte de ese bloque y otra cosa distinta es
desconocer que las normas ordinarias deban ser consecuentes con el
compromiso interestatal, segn la Convencin anotada y proceda el deber
ser de la Corte Constitucional a fulminar normas internas con la
inexequibilidad cuando vayan en contrava del tratado.

a).- En la sentencia C-358 de agosto 5 de 1997 examinada atrs, la Corte
se pronunci sobre esta temtica:

7. Las anteriores consideraciones seran suficientes para excluir del
bloque de constitucionalidad las normas internacionales distintas de los
tratados de derechos humanos. Sin embargo, existen tambin razones
procesales y prcticas relativas a la naturaleza del control constitucional
ejercido por esta Corte que justifican tal decisin. Segn las disposiciones
que regulan los juicios ante la Corte, esta Corporacin debe efectuar una
revisin integral de las normas acusadas, por lo cual debe confrontarlas
frente a todas las disposiciones de la Constitucin. Si se aceptara que
todos los tratados que obligan a Colombia integran el bloque de
constitucionalidad, correspondera a la Corte revisar las normas
impugnadas con relacin a los mandatos del universo de los tratados
ratificados por Colombia, lo cual es irrazonable, pues prcticamente ello
imposibilitara un adecuado control por el juez constitucional.
22

De otro lado, las decisiones que toma la Corte en ejercicio del control
abstracto de las normas legales tienen fuerza erga omnes y hacen trnsito
a cosa juzgada constitucional (C.P. art. 243), por lo cual sus decisiones
tienen carcter absoluto y definitivo. Sin embargo, la aplicacin de muchos
tratados est sujeta a condiciones cambiantes. Numerosos convenios
internacionales exigen la condicin de reciprocidad para que sus clusulas
se apliquen, por lo cual su aplicabilidad a un caso concreto depender del
cumplimiento de esa exigencia, que puede variar segn el comportamiento
de los Estados que hagan parte del convenio. Mal podra entonces la
Corte excluir en forma permanente del ordenamiento una ley por violar un
tratado cuya aplicabilidad est sujeta a contingencias. Por tal razn, en
Francia, en donde los tratados tienen expresamente rango supralegal,
pues as lo establece el artculo 55 de su constitucin, el Consejo
Constitucional ha establecido que esas normas internacionales no integran
el bloque de constitucionalidad, por lo cual no corresponde a ese tribunal
"examinar la conformidad de una ley a las estipulaciones de un tratado o
de un acuerdo internacional24.

8. Los argumentos expuestos llevan a concluir que los tratados
internacionales no constituyen por el solo hecho de serlo parte del bloque
de constitucionalidad y, por lo tanto, elemento de juicio para el examen de
constitucionalidad de una norma. Ello significa que, en principio, no
constituye motivo suficiente para la declaracin de inconstitucionalidad de
una norma legal el hecho de que ella se oponga a lo acordado en un trato
internacional. Significa lo anterior que el ordenamiento constitucional
colombiano erosiona el valor normativo interno de los tratados?. En
manera alguna, pues la Corte simplemente est afirmando que no es
factible, por la va del control constitucional abstracto, y en trminos
generales, declarar la inexequibilidad de una norma que contradiga un
tratado. Sin embargo, es obvio que corresponde a los jueces ordinarios,
en los casos concretos, resolver los eventuales conflictos que puedan
surgir entre tratados y leyes. Como se ha sealado en esta sentencia, la
Carta reconoce fuerza jurdica interna al derecho internacional.

9. Las conclusiones anteriores son aplicables enteramente a la situacin
bajo anlisis: ningn aparte de la Constitucin permite considerar que los
convenios internacionales sobre relaciones diplomticas y consulares
integran el bloque de constitucionalidad. En consecuencia, en el examen
de constitucionalidad del inciso 2 del artculo 577 del Cdigo Penal Militar
no procede el cotejo de ste con las normas de los mencionados
convenios. Por lo tanto, y en vista de que, como se expuso al inicio,
ninguno de los argumentos esbozados por el actor constituye realmente
un cargo de inconstitucionalidad contra el artculo 577, esta Corporacin
se declarar inhibida para fallar sobre l.

b).- La Corte Constitucional en la sentencia C-1490 de 2000 con ponencia
del doctor Fabio Morn Daz, acerca de los derechos de autor (Ley 44/93),
precis que la Decisin 351 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena,
que contiene el rgimen comn sobre los derechos de autor y conexos y
dado que regula los derechos morales de autor, son derechos

24 Consejo Constitucional. Sentencia 54DC del 15 de enero de 1975.
23
fundamentales a la luz de lo dispuesto en el artculo 93 de la CP,
incorporando por esa razn al bloque de constitucionalidad.

Esta determinacin de por si aument de nuevo el espectro brumoso del
bloque de constitucionalidad, soportado en una voluntad poltica derivada
de un Acuerdo y aunque es consecuencia de un tratado internacional,
porque se trata del Pacto Andino suscrito en Bogot el 26 de mayo de
1969 y aprobado por la Ley 8 de 1973, el alcance parece desbordado al
no habrsele dado traro igualitario a otro de dimensin mundial.

En efecto, vase algo ms sorprendente an. Aadi la Corporacin algo
que es manifiestamente contradictorio, sacrific la universalidad por lo
regional. Destac que no ocurra lo mismo con el Acuerdo a travs del
cual se estableci la Organizacin Mundial del Comercio OMC-, cuya
materia no puede incorporase al bloque de constitucionalidad, porque no
corresponda al contenido en el artculo 93 pluricitado: ahora bien, no
todos los tratados internacionales incorporados en nuestro ordenamiento
pueden ser incluidos en el bloque de constitucionalidad, pues el
Constituyente introdujo esas prerrogativa nicamente para aquellos
tratados que versen sobre derechos o sobre la prohibicin de limitarlos en
los estados de excepcin, como lo dice el artculo 93 de la Constitucin
Poltica.

XIII Bloque de constitucionalidad sobre convenios internacionales de
trabajo y recomendaciones de la OIT.

La Sala 4 de Revisin de la Corte Constitucional profiri la sentencia T-
568 de agosto 10 de 1999 con ponencia del doctor Carlos Gaviria Daz,
accin presentada contra el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social,
Ministerio de Relaciones Exteriores, Alcalda de Medelln y Empresas
Varias de Medelln, por presunta violacin a los derechos del trabajo, a la
organizacin sindical, a la huelga y al debido proceso. Expres la Sala
que los convenios internacionales de trabajo debidamente ratificados por
Colombia y las recomendaciones del Comit de Libertad Sindical forman
parte del bloque de constitucionalidad.

En este orden de ideas, para la revisin de los fallos de instancia
proferidos en el trmite de este proceso, es claro que el bloque de
constitucionalidad debe construirse a partir del Prembulo de la Carta
Poltica, e incluir los artculos 1, 5, 39, 53, 56 y 93 de ese Estatuto
Superior, pues en esas normas estn consagrados los derechos que
reclama el Sindicato actor como violados; tambin procede incluir la
Constitucin de la OIT y los Convenios 87 y 98 sobre libertad sindical
(tratado y convenios debidamente ratificados por el Congreso, que versan
sobre derechos que no pueden ser suspendidos ni an bajo los estados
de excepcin); adems, los artculos pertinentes de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, y la Convencin Americana de
Derechos Humanos. Se confrontarn con ellos los artculos 430 y el 450
del Cdigo Laboral, subrogado por el artculo 65 de la Ley 50 de 1990
("casos de ilegalidad y sanciones"), puesto que en ellos se basaron el
despido, los fallos de los jueces ordinarios y, en parte, las providencias
bajo revisin; y, claro est, la recomendacin del Comit de Libertad
24
Sindical de la Organizacin Internacional del Trabajo. (Rayas para
resaltar).

(...).

B. Obligatoriedad de las recomendaciones del Comit de Libertad Sindical
de la OIT

(...).

Como se enunci anteriormente, el Comit de Libertad Sindical es un
rgano de control de la OIT; confronta las situaciones de hecho que se le
presentan o las normas internas de los Estados, con las normas
internacionales aplicables segn los Tratados ratificados por los Estados
involucrados (en este caso, la Constitucin de la OIT y los Convenios
sobre libertad sindical); luego, formula recomendaciones y las somete al
Consejo de Administracin,
25
ya que ste es el rgano que puede emitir
recomendaciones de carcter vinculante segn las normas que rigen la
Organizacin. En este caso, el Consejo recibi el informe del Comit y
sus recomendaciones, y encontr que el asunto no requera mayor
investigacin,
26
ni modific los textos que se le presentaron; antes bien,
los asumi, los incorpor a las actas de la reunin, y los public como
parte de su informe oficial de esa sesin a la comunidad de Estados
miembros;
27
por tanto, esta recomendacin constituye una orden expresa
vinculante para el gobierno colombiano. Colombia est obligada, en virtud
de su calidad de Estado Parte del Tratado Constitutivo de la OIT, a acatar
las recomendaciones del Consejo de Administracin (arts. 24 y ss).
(Rayas fuera del texto).

(...).
Esta Sala encuentra entonces que la posicin asumida por las entidades
demandadas es contraria al ordenamiento jurdico colombiano -en el que
se incluyeron los Convenios 87 y 98 de la OIT-, y a los compromisos
asumidos por nuestro Estado en el plano internacional, por lo que debe
insistir en resaltar que las recomendaciones de los rganos de control y
vigilancia de la OIT, no pueden ser ignoradas: cuando resultan de
actuaciones del Estado contrarias a los tratados internacionales aludidos
en el artculo 93 Superior, aunque no sean vinculantes directamente,
generan una triple obligacin en cabeza de los Estados: deben 1) ser
acogidas y aplicadas por las autoridades administrativas; 2) servir de base
para la presentacin de proyectos legislativos; y 3) orientar el sentido y
alcance de las rdenes que el juez de tutela debe impartir para restablecer
los derechos violados o amenazados en se y los casos que sean
similares.


25
Cfr. Supra 29.

26
En algunas ocasiones, cuando es necesario aclarar los hechos o investigar el manejo de las
normas internas de un Estado, se pasan los casos a las Comisiones de Encuesta que se crean
para este efecto.

27
309 Informe del Comit de Libertad Sindical. Oficina Internacional del Trabajo, BOLETIN
OFICIAL. Vol. LXXXI, 1998, Serie B, nm. 1

25
El artculo 53 de la Carta dispone que los convenios internacionales de
trabajo debidamente ratificados hacen parte de la legislacin interna,
redaccin que incluye a las recomendaciones, siendo estas apenas
consecuencias de aquellas. Razn elemental para jams afirmar que
hacen parte del bloque de constitucionalidad. Integrarse a la legislacin
interna es una situacin muy distinta al asombroso y csmico alcance que
le dio la Corte Constitucional en el sentido de integrar el bloque de
constitucionalidad. Otra dimensin de unos riesgos inusitados en la
precaria seguridad jurdica que padece Colombia.

Contra esa decisin el abogado de las Empresas Varias present solicitud
de nulidad, la Corte en pleno mediante Auto 78A de diciembre 9 de 1999
mantuvo la determinacin. No parece sensato a la luz del debido proceso
que haya sido con ponencia del mismo Magistrado. Al menos el
Magistrado lvaro Tafur Galvis manifest en aclaracin de voto que su
intencin expresada a la Sala Plena haba sido marginarse del debate y
decisin, impedimento que surga de haber sido parte de la Sala cuyo fallo
sera revisado por la Plenaria.

El salvamento de voto de los Magistrados Eduardo Cifuentes Muoz y
Vladimiro Naranjo Meza constituye un documento histrico de inevitable
lectura y estudio. Sostuvo que debi haberse accedido a la accin de
nulidad porque la providencia impugnada a ese grado haba sido una va
de hecho. Estim que esa Sala se haba comportado prcticamente como
poder constituyente y que el bloque de constitucionalidad haba sido
arrasado con innovaciones absolutamente inslitas por parte de la misma
Sala Plena que convalidaba la objeto de la accin de nulidad. Apartes
son:

Segn la jurisprudencia constante de esta Corte slo pertenecen al
bloque de constitucionalidad las reglas del derecho internacional
humanitario (C.P., art 214-2) y los tratados y convenios internacionales
ratificados por el Congreso, que cumplan los dos requisitos establecidos
en el artculo 93 de la C.P., a saber: (1) que reconozcan los derechos
humanos y (2) que prohban su limitacin en los estados de excepcin.
Aunque todo tratado sobre derechos humanos ratificado por Colombia,
independientemente de incorporarse en el derecho interno, sirve como
canon de interpretacin de los derechos y deberes constitucionales, slo
aquellos que renen las dos condiciones indicadas, se integran adems al
bloque de constitucionalidad. (...).

(...).

A propsito de los convenios internacionales del trabajo, la propia
Constitucin se encarga de definir el rango normativo de que gozan sus
disposiciones dentro del ordenamiento jurdico nacional: Los convenios
internacionales de trabajo debidamente ratificados hacen parte de la
legislacin interna (C.P. art. 53). La sala cuarta ha decidido modificar esta
norma constitucional atribuyendo a los convenios internacionales de
trabajo el carcter de normas constitucionales, calificacin que igualmente
extiende a las recomendaciones que fluyen de los rganos de control de la
O.I.T.

(...).
26

Una sala de revisin de tutelas excede su competencia jurisdiccional
cuando se adentra en la rbita de la funcin constituyente. Si modificar la
jurisprudencia de la Sala Plena apareja nulidad, lo ser en mayor grado
cuando lo que en ltimas ha decidido la sala de revisin no es ni ms ni
menos que reformar la Constitucin. Adicionalmente, junto a la
trivializacin de la nocin de bloque de constitucionalidad - que se traduce
en la existencia de una Constitucin cuyo contenido y alcance se
determinan de acuerdo con las exigencias y los deseos del intrprete de
turno -, la expansin de la Constitucin en este caso le restar flexibilidad
y seguridad a un sector normativo especfico y trasladar a la jurisdiccin
constitucional - en detrimento de la ordinaria - un enorme nmero de
causas laborales, artificialmente transformadas en litigios constitucionales.

5. La sala cuarta equivocadamente atribuy a la recomendacin del comit
de libertad sindical, la condicin de imperativo constitucional. A este error
sum una incorrecta interpretacin del derecho internacional del trabajo.
La sala cuarta no advirti que la recomendacin del comit de libertad
sindical se produjo como conclusin del procedimiento regulado por el
artculo 24 de la Constitucin de la O.I.T. - diferente del previsto en los
artculos 26 y siguientes de la Constitucin de la O.I.T., que contempla la
designacin de una comisin de encuesta y la eventual intervencin de la
Corte Internacional de Justicia -, el cual concluye con la publicacin de la
reclamacin y, en su caso, de la respuesta recibida, segn lo determine el
Consejo de Administracin (Constitucin, art., 25). (...).

(...)

La sala cuarta, como abanderada de las recomendaciones del comit de
libertad sindical, ha ido ms all de lo que este rgano ha recomendado.
El comit se limitaba a promover el cambio de legislacin. El Gobierno, en
consecuencia, debera en principio si as lo consideraba pertinente buscar
que el Congreso adoptara ciertas regulaciones, extremo que en modo
alguno puede ser objeto de garanta ms all de una obligacin de
mejores esfuerzos. La Corte, sin esperar el cambio normativo, apenas
sugerido, ha procedido a revocar las sentencias de los jueces basadas en
la legislacin vigente que todava no ha sido modificada. Esto no se
deduce de la recomendacin, ni tamaa violacin del concepto de Estado
de derecho consulta la filosofa ni la prctica del derecho internacional del
trabajo en lo que concierne a las recomendaciones de sus rganos. De
otro lado, la sala cuarta olvid que la propia Corte Constitucional, a la luz
de la Constitucin Poltica, examin las normas cuyo cambio promueve el
comit de libertad sindical y las encontr ajustadas a sus principios y
normas. El comit de libertad sindical, autor de una recomendacin, en lo
sustancial deferida a un eventual cambio legislativo, fue colocado por la
sala cuarta por encima de la Constitucin, de la Corte y con poderes
supranacionales suficientes para desconocer la cosa juzgada
constitucional. En este intento, sin ningn fundamento - a lo sumo
apoyndose en su similitud lingstica -, la sala cuarta deriva el presunto
poder vinculante de la recomendacin del Comit de Libertad Sindical, del
que por otros motivos y clusulas internacionales, que no se estudian, es
privativo de las recomendaciones emitidas por la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos.

27
(...).

Ignorar el derecho es, por supuesto conducta, negligente; pero
interpretarlo para ponerlo a decir lo que manifiestamente no dice, colinda
con la arbitrariedad.

Fuese por ignorancia o por esa perversin del sentido jurdico que lleva a
quienes ostentan al mximo poder en materia jurisdiccional a suplantar
con sus propias opiniones y apetencias los datos claros del ordenamiento,
la Sala aplic en este caso una norma, la de la clebre Recomendacin,
que a todas luces no era vinculante.

Ya lo sealaba Montesquieu, en su clebre texto sobre la separacin de
poderes en El Espritu de las Leyes: Quin lo creyera! Hasta la virtud
misma necesita lmites!

7.3. El fallo que impugno es configurativo de va de hecho, adems,
porque, presenta un defecto fctico, dado que resulta evidente que el
apoyo probatorio en que se bas la Sala de Revisin para aplicar la
Recomendacin de la OIT que le sirvi de soporte de su decisin, era
absolutamente inadecuado, ya que ignor de modo ostensible la fuerza
probatoria de 210 fallos judiciales que declararon con fuerza de cosa
juzgada que la declaratoria de ilegalidad del paro y el despido de los 209
trabajadores se ajust a derecho.

(...).

7.4. La actuacin de la Sala de Revisin en este caso presenta un grave
defecto orgnico, pues, si bien ella gozaba de competencia para revisar lo
actuado dentro del proceso de la tutela, termin incurriendo en verdadera
usurpacin al fallar en contra de 210 decisiones judiciales que no eran
objeto de la accin de tutela que se instaur, desconociendo adems de
modo rampante sus efectos de cosa juzgada, sin haberse detenido
siquiera a considerar si eran configurativas de va de hecho para as dejar
de lado su fuerza vinculante, e invadiendo unilateralmente, por s y ante s,
la competencia de la Sala Plena de la Corte Constitucional, para modificar
la jurisprudencia adoptada por ella con fuerza de cosa juzgada
constitucional, tal como lo seal en los numerales 1 a 4 de este captulo.

7.5. Por ltimo, el fallo impugnado exhibe un grave defecto procedimental.

Es verdad que la jurisprudencia de la Corte Constitucional que atrs cit y
en que me estoy fundando para demostrar que el fallo de la Sala de
Revisin es configurativo de va de hecho y, por consiguiente, amerita que
se declare su nulidad, hace consistir esta causal en que el juez se desve
por completo del procedimiento fijado por la ley para dar trmite a
determinadas cuestiones.

Es oportuno, sin embargo, que la Corte Constitucional se pronuncie sobre
otros vicios procedimentales graves que tambin pueden acarrear que la
sentencia, incluso de una Sala de Revisin de Tutela, no sea tal, sino una
ominosa va de hecho que deba dejarse sin efecto alguno por transgredir
notoriamente el ordenamiento de la Constitucin Poltica.

28
En trminos generales, debe considerarse que la sentencia constituye va
de hecho cuando sea resultado de la violacin del debido proceso que
ampara el artculo 29 de la Constitucin Poltica.
(...).

El hilo argumental parte, entonces, de la Recomendacin de la OIT tantas
veces mencionada. Para poder armar el montaje que llevase a las
conclusiones que se tomaron en claro desafo a la normatividad y la
jurisprudencia constitucionales, haba que darle rango constitucional a esa
Recomendacin. Pero, como es claro que sta no haca parte del
ordenamiento superior de la Repblica, slo mediante un laborioso trabajo
de alquimia jurdica era posible insertarla en tan magno sitial. Para ello, se
ech mano del artculo 53 de la Constitucin Poltica, que en su penltimo
inciso dispone que "Los convenios internacionales debidamente ratificados
hacen parte de la legislacin".

(...).

Pero, aun en el caso contrario, lo que dice el texto citado del artculo 53 de
la Constitucin Poltica es muy distinto de lo que audazmente afirma la
Sala. En efecto, aqul establece que los convenios laborales ratificados
hacen parte de la legislacin interna, no de la Constitucin Poltica misma,
a la que la Sala, mediante la figura del Bloque de Constitucionalidad, se
atreve a agregarle un aadido que el propio texto constitucional remite a
un ordenamiento de inferior jerarqua, el de la legislacin interna.

Mediante ese procedimiento alqumico, la Sala transmut plomo en oro, es
decir, convirti lo que puede tener rango de ley en norma de normas, para,
de esa guisa, inventar una transgresin de la Constitucin que fuera
susceptible de remediarse por la va de la tutela, abriendo de paso un
temible boquete sobre el que llama la atencin el doctor Uribe Restrepo en
el estudio que atrs mencion, pues por ese oscuro tnel adquiriran rango
constitucional centenares de recomendaciones de dicha organizacin.

La sentencia C-567 de mayo 17 de 2000 ejerci el control constitucional
del Decreto Legislativo 2351 de 1965 con ponencia del doctor Alfredo
Beltrn Sierra, reiter su argumentacin anterior. Igual con las sentencias
T-568 de 1999 y SU-995 de 1999 con ponencia del doctor Carlos Gaviria
Daz.
Esta ltima sobre salarios mnimos y pago oportuno de unos profesores
de El Plato (Magdalena), quienes en varios meses no recibieron salario, ni
prestaciones sociales, destac el concepto de salario en el bloque de
constitucionalidad respecto a varios artculos de la Constitucin 1, 2, 25
y 53- y los Convenios 85 y 25 de la OIT. Aclar el voto el doctor Eduardo
Cifuentes Muoz, adujo que los argumentos no lo persuadieron por
tratarse de conceptos equivocados del bloque de constitucionalidad y
advirti que accedi por la injusticia cometida contra esos trabajadores,
pero que era un exabrupto acudir a la tutela en esos eventos.

En la sentencia C-567 de 2000 reiter la Corte su jurisprudencia pretrita,
ponencia del doctor Alfredo Beltrn Sierra, aclararon el voto los juristas
Cifuentes y Naranjo porque el bloque de constitucionalidad nicamente lo
conforman los tratados internacionales relativos al DIH y los tratados del
artculo 93 de la CP.
29

XIV Bloque de constitucionalidad en los llamados derechos innominados.


El artculo 94 de la Constitucin Poltica establece que la enunciacin de
los derechos y garantas contenidas en su texto en los convenios
internacionales vigentes, no deber entenderse como negacin de otros
que siendo inherentes a la persona humana no figuran expresamente en
ellos. Fue una norma muy novedosa para algunos, pero ya exista en la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos de Amrica en la Enmienda 9
expedida en 1791. Significa que un derecho fundamental que no est en
la Carta, el operador jurdico debe emprender su bsqueda en un tratado o
en una declaracin forneos, porque los derechos humanos son
universales y el reto no es su discurso sino su aplicacin.

a). En la sentencia T-426 de 1992, tutela interpuesta por una persona de
la tercera edad para una sustitucin pensional, la Corte con ponencia del
doctor Eduardo Cifuentes Muoz se ocup del derecho a la subsistencia o
al mnimo vital. Seal que aunque la Constitucin no consagra un
derecho a la subsistencia, ste puede deducirse de los derechos a la vida,
la salud, trabajo y a la asistencia o a la seguridad social; la persona
requiere de un mnimo de elementos materiales para subsistir; la
consagracin de derechos fundamentales en la Constitucin busca
garantizar las condiciones econmicas y espirituales necesarias para la
dignificacin de la persona humana y el libre desarrollo de su
personalidad; al interpretar restrictivamente el alcance del derecho a la
subsistencia el juez desconoci la importancia de la solicitud de tutela
respecto de los derechos de seguridad social y de asistencia y proteccin
de la tercera edad, en las especiales circunstancias del solicitante.

Apartes siguientes:

6. El derecho al mnimo vital no slo incluye la facultad de neutralizar las
situaciones violatorias de la dignidad humana, o la de exigir asistencia y
proteccin por parte de personas o grupos discriminados, marginados o en
circunstancias de debilidad manifiesta (CP art. 13), sino que, sobre todo,
busca garantizar la igualdad de oportunidades y la nivelacin social en una
sociedad histricamente injusta y desigual, con factores culturales y
econmicos de grave incidencia en el "dficit social".

El derecho a un mnimo vital, no otorga un derecho subjetivo a toda
persona para exigir, de manera directa y sin atender a las especiales
circunstancias del caso, una prestacin econmica del Estado. Aunque de
los deberes sociales del Estado (CP art. 2) se desprende la realizacin
futura de esta garanta, mientras histricamente ello no sea posible, el
Estado est obligado a promover la igualdad real y efectiva frente a la
distribucin inequitativa de recursos econmicos y a la escasez de
oportunidades.

Ese derecho a la subsistencia o al mnimo vital, tomado por la Corte de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos y del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, pareciera ser el mismo al
que Ernest Forsthff denominaba la: procura existencial.

30
b). La Corte Constitucional en la sentencia T-477 de octubre 23 de 1995
con ponencia del doctor Alejandro Martnez Caballero, se pronunci
acerca de la identidad sexual como derecho de los nios en el episodio
tristemente clebre donde a un menor un perro le mordi sus rganos
genitales. La Corte acudi al artculo 8 de la Declaracin de los Derechos
del Nio que consagra ese derecho.

La verdad es que ese derecho no era en s innominado porque se inferira
de los derechos fundamentales de los nios consagrado en el artculo 44
de la Constitucin Poltica y porque adems Colombia aprob la
Convencin mencionada a travs de la Ley 12 d e 1991. Sin embargo la
Corte hizo un valioso trabajo al rescatar los derechos sexuales de ese nio
afectados de manera tan dramtica.

Segmentos a continuacin:

El derecho a la identidad, y ms especficamente a la identidad sexual,
presupone la existencia de un derecho constitucional a la Dignidad. Este
derecho Opera an cuando caduquen los dems derechos personales
emergentes de la Constitucin.
28
El derecho a la dignidad, se constituye a
su vez en fuente de otros derechos. Razn por la cual, toda violacin al
derecho a la identidad, es a su vez una vulneracin al derecho a la
dignidad Humana.

Es bajo tal presupuesto que lo consagrado en el prembulo de la Carta de
Naciones Unidas y la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
establece la idea de que los derechos humanos fundamentales tienen su
raz en la dignidad y el valor de la persona humana (arts 1 y 5),
inherentes a su naturaleza.

Como se ve, en el derecho a la identidad la persona es un ser autnomo,
con autoridad propia, orientado a fines especficos, que ejerce un claro
dominio de su libertad y en consecuencia ninguna decisin tomada sin su
consentimiento se torna valida. Tal autonoma, implica a la persona como
duea de su propio ser. La persona por su misma plenitud, es duea de
si, es el sujeto autnomo y libre. En otros trminos, el distintivo de ser
persona y el fundamento de la dignidad de la persona es el dominio de lo
que quiere ser.

Este criterio, nos conduce a sealar cmo la estrecha relacin presente
entre el derecho a la identidad y el inters autnomo, es garantizado
constitucionalmente con una proteccin distinta y superior a los dems en
cuanto al derecho de los nios se refiere y consagrado de manera expresa
en la Constitucin de 1991.

La dignidad humana supone unos valores bsicos, en donde se reconoce
que En el ser humano hay una dignidad que debe ser respetada en todo
caso, cualquiera sea el ordenamiento jurdico, poltico, econmico y social,
y cualquiera que sean los valores prevalentes en la colectividad histrica.
En tal sentido tambin afirma Peces -Barba Se trata del derecho a ser
considerado, como persona, es decir, como ser de eminente dignidad.
29


28
OP. Bidart Campos, pg
29
Ibidem,pg 73.
31

La dignidad, base del derecho a la identidad, le otorga entonces su
verdadero sentido, por cuanto establece sus contenidos y alcances lo cual
implica una comprensin amplia de su naturaleza.


XV Bloque de constitucionalidad sobre documentos de Naciones Unidas
que no son Tratados Internacionales.


La legitimidad de las Naciones Unidas en la promocin y eficacia de los
derechos humanos le permite la expedicin de documentos de indiscutible
relevancia en la construccin de una democracia respetuosa de los
derechos fundamentales. El gran interrogante es si esas Reglas o
Principios comportan el bloque de constitucionalidad en estricto sentido.
Pareciera que no porque no son pactos o contratos o tratados
internacionales acordados por los Estados Partes. Sin embargo, todo
indica que se erigen como norte o como parmetro para los Estados en
sus legislaciones internas y para los operadores jurdicos consultarlas y
aplicarlas, cuando la normatividad tenga vacos o incurra en
contradicciones en sus contenidos.

Documentos tan importantes como las Reglas mnimas de las Naciones
Unidas sobre las medidas no privativas de la libertad (Reglas de Tokio),
adoptadas por la Asamblea General en su Resolucin 45/110 de
diciembre 14 de 1990. O el conjunto de Principios para la proteccin de
todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin,
adoptados por la Asamblea General en su Resolucin 43/173 de
diciembre 9 de 1988. O las Reglas mnimas para los tratamientos de los
reclusos, adoptadas en el Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre
Prevencin del delito y tratamiento del delincuente celebrado en Ginebra
en 1955 y aprobadas por el Consejo Econmico y Social en sus
Resoluciones 663C (XXIV) de 31 de julio de 1957 y 2076 (XLII) de 13 de
mayo de 1977. Entre muchas ms.

a). La Corte Constitucional en la sentencia T-153 de abril 28 de 1998 con
ponencia del doctor Eduardo Cifuentes Muoz, calific los centros de
reclusin del pas como estado de cosas inconstitucional, en ese fallo
histrico hizo alusin parcial a los documentos mencionados en el prrafo
anterior, justamente para arribar a ese crucial pronunciamiento.

46. Los tratados sealados tambin imponen el respeto al principio de la
presuncin de inocencia - consagrado en el artculo 29 de la Constitucin
Poltica. Este principio, como ya se precis, tiene dos consecuencias: la
primera es que la privacin de libertad para los sindicados es una medida
extrema, a la que no se debe recurrir sino en los casos que realmente lo
ameriten. De acuerdo con las reglas de Tokio - las reglas mnimas de las
Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de la libertad, adoptadas
mediante la resolucin 45/110 de la Asamblea General, el 14 de diciembre
de 1990 - ello significa que slo se recurrir a la prisin preventiva como
ltimo recurso, teniendo debidamente en cuenta la investigacin del
supuesto delito y la proteccin de la sociedad y de la vctima.

(...).
32
47. Las Naciones Unidas han acordado, adems, una serie de principios
que deben guiar la relacin del Estado con los penados, a travs de los
cuales se reafirma, entre otras cosas, que deben ser tratados de acuerdo
con la dignidad que le corresponde a toda persona, que la pena tiene
como funcin la preparacin para el reingreso a la sociedad y que en
todos los casos se debe separar a los reclusos por categoras, tales como
el gnero, la calidad de sindicado o condenado, la edad, etc. Es as como
el Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y
Tratamiento del Delincuente, realizado en 1955, acord las Reglas
Mnimas para el Tratamiento de los Reclusos, atinentes a los parmetros
mnimos que deben cumplir las administraciones penitenciarias en los ms
distintos campos, tales como la diferenciacin entre los reclusos, las
condiciones de los locales destinados a ellos, la alimentacin, los servicios
mdicos, etc. Igualmente, mediante la resolucin 43/173 de 1988, la
Asamblea General dict el Conjunto de Principios para la proteccin de
todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin; y
con la resolucin 34/169 de 1979 se expidi el Cdigo de conducta para
funcionarios encargados de hacer cumplir la ley.

b).- En la sentencia T-327 de marzo 26 de 2001 con ponencia del doctor
Marco Gerardo Monroy Cabra, la Corte Constitucional destac que los
Principios rectores de los desplazamientos internos, presentados por el
Representante Especial del Secretario General para la cuestin de los
desplazados internos a la Comisin de Derechos Humanos en 1998, en su
Informe E/CN. 4/1998/Add.2., hacan parte del bloque de
constitucionalidad.

Es plausible el inters de la Corte Constitucional en su lucha titnica por
rescatar los derechos de los desplazados, flagelo que ubica a Colombia
como paria en el mundo en la violacin de esos derechos con la
perpetracin de un crimen de lesa humanidad. Pero una cosa es permitir
que ese documento, como otros de su gnero, constituya norte como
materia bsica en la interpretacin de esta clase de asuntos. Y otra muy
distinta, afirmar que hace parte del bloque de constitucionalidad, porque
no se trata de un tratado internacional sino de unos principios que definen
los derechos y garantas pertinentes para la proteccin de las personas
contra el desplazamiento forzado y para su proteccin de asistencia
durante el desplazamiento y el retorno o reasentamiento y la reintegracin,
tal como se lee en el prrafo primero de la parte considerativa en el
alcance y finalidad de tal documento.

El siguiente aparte de la sentencia:

La interpretacin ms favorable a la proteccin de los derechos humanos
de los desplazados hace necesaria la aplicacin de los Principios Rectores
del Desplazamiento Interno consagrados en el Informe del Representante
Especial del Secretario General de Naciones Unidas para el Tema de los
Desplazamientos Internos de Personas
30
, los cuales son parte del cuerpo
normativo supranacional que integra el bloque de constitucionalidad de
este caso. En consecuencia, todos los funcionarios involucrados en la
atencin de desplazados, de los cuales son un claro ejemplo los

30
Naciones Unidas, Doc E/CN.4/1998/53/Add.2, 11 de febrero de 1998. Informe del Representante
Especial del Secretario General de Naciones Unidas para el tema de los Desplazamientos Internos
de Personas, Sr. Francis Deng.
33
funcionarios del ministerio pblico que reciben las declaraciones de los
desplazados y los funcionarios de la Red de Solidaridad Social, debieran
ajustar su conducta, adems de las normas constitucionales, a lo previsto
en los mencionados Principios. (Rayas para resaltar).

Distinto a lo que ocurri en la sentencia T-1635 de noviembre 27 de 2000
con ponencia del doctor Jos Gregorio Hernndez Galindo, cuando con
razn determin la Corte Constitucional en otro caso relativo a los
desplazamientos forzados que el artculo 17 del Protocolo II Adicional a los
Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 y que prohbe la comisin
de ese crimen internacional, era parte del bloque de constitucionalidad.
Porque como ya se ha expuesto en este trabajo, con fundamentacin
correcta la Corte Constitucional en otras sentencias, el Derecho
Internacional Humanitario hace parte del bloque de constitucionalidad.

Las normas del Derecho Internacional, aplicables en el presente caso en
virtud de la conformacin del aludidobloque de constitucionalidad,
consagran en el artculo 17 del Protocolo Adicional a los Convenios de
Ginebra del 12 de agosto de 1949, relativo a la proteccin de las vctimas
de los conflictos armados sin carcter internacional, aprobado por la Ley
171 de 1994, lo siguiente:

Artculo 17. Prohibicin de los desplazamientos forzados.
1. No se podr ordenar el desplazamiento de la poblacin civil por razones
relacionadas con el conflicto, a no ser que as lo exijan la seguridad de las
personas civiles o razones militares imperiosas. Si tal desplazamiento
tuviera que efectuarse, se tomarn todas las medidas posibles para que la
poblacin civil sea acogida en condiciones satisfactorias de alojamiento,
salubridad, higiene, seguridad y alimentacin.

2. No se podr forzar a las personas civiles a abandonar su propio
territorio por razones relacionadas con el conflicto.


XVI Bloque de constitucionalidad sobre tratados internacionales limtrofes
de Colombia.


a).- La Corte Constitucional en la sentencia C-191 de 1998 y en otros
posteriores, indic que los tratados internacionales celebrados por
Colombia en materia de lmites con otros Estados, hacan parte del bloque
de constitucionalidad en el supuesto del artculo 101 de la Carta.

No se entiende cmo pueda drsele tan sorprendente dimensin a unos
Convenios que distan muchsimo de ser tratados de derechos humanos.
Cobertura que como otras sealadas en este trabajo, dificultan
ostensiblemente un concepto sereno y ponderado del bloque de
constitucionalidad, ms an al annimo operador jurdico que estupefacto
registra cmo temticas tan forneas a los derechos humanos integran
supuestamente dicha estructura.

Apartes a continuacin:

34
7. El artculo 101 de la Carta, al definir los lmites territoriales del Estado
colombiano, remite por completo a lo establecido en los tratados
internacionales que sobre esta materia haya suscrito y ratificado
Colombia. El anotado artculo se convierte as en una especie de norma
en blanco cuyo contenido debe ser completado a la luz de lo dispuesto en
los mencionados instrumentos internacionales. Por va de la remisin
expresa que a ellos efecta el artculo 101 de la Constitucin, los tratados
que definen los lmites del territorio colombiano entran a formar parte del
bloque de constitucionalidad lato sensu, y, por lo tanto, las normas que
expidan las autoridades pblicas no pueden contravenirlos a riesgo de ser
declaradas inexequibles por violar el artculo 101 del Estatuto Superior.
Sin embargo, es menester precisar que, aun cuando se conviertan en
parmetro para llevar a cabo el control de constitucionalidad de las leyes,
los tratados sobre lmites no tienen valor constitucional sino un valor
normativo similar al de las leyes orgnicas y las leyes estatutarias, es
decir, ostentan una jerarqua intermedia entre la Constitucin y las leyes
ordinarias. En esta medida, las normas que expida el Congreso de la
Repblica no pueden modificar lo dispuesto en los anotados convenios
internacionales, cuyo contenido slo puede ser alterado mediante la
suscripcin de otro tratado que expresamente lo modifique, segn se
desprende de lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 101 de la
Carta. (Subrayado para destacar).

b).- En la sentencia C-1022 de diciembre 16 de 1999 con ponencia del
doctor Alejandro Martnez Caballero, la Corte Constitucional al revisar el
Tratado de fronteras sobre delimitacin entre Colombia y Honduras insisti
as en su postura sobre el bloque de constitucionalidad, reiterando a su
vez lo dicho en la sentencia C-400 de 1998:

As, de un lado, esos tratados de fronteras que ya estaban
perfeccionados al momento de entrar en vigencia la Constitucin no
pueden ser demandados, puesto que en el fondo son normas que integran
el bloque de constitucionalidad, como ya lo haba indicado la sentencia C-
400 de 1998, cuando precis que esos acuerdos internacionales, junto con
algunos convenios de derechos humanos, tenan un status y jerarqua
diferentes a los otros tratados en el ordenamiento colombiano.

XVII Bloque de constitucionalidad con relacin a las vctimas.
a).- La Corte Constitucional dict la sentencia C-228 de abril 3 de 2002
con ponencia de los doctores Cepeda y Montealegre, es un fallo de mucha
trascendencia porque permiti incorporar tanta normatividad internacional
respecto a los derechos de las vctimas y a su exuberante trada de la
justicia, verdad y reparacin. As mismo se fundament en numerosos
documentos de Naciones Unidas que no son tratados internacionales,
igualmente en documentos de autoridades polticas europeas, todas en el
esfuerzo y vanguardia en la defensa de esos derechos, usualmente
despreciados por el Estado y diversas autoridades que encarnan su poder.

Apartes como siguen:

Este derecho ha sido recogido y desarrollado en mltiples instrumentos
internacionales. As, por ejemplo, en la Convencin Americana de
Derechos Humanos, se consagra el derecho de toda persona a un recurso
35
judicial efectivo
31
, el cual ha sido interpretado por la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, como ya se anot, no slo como el derecho a una
reparacin econmica, sino adems como el derecho a que la verdad
sobre los hechos sea efectivamente conocida y se sancione justamente a
los responsables.
32
Igualmente, el Pacto de Derechos Civiles y Polticos
consagra el deber de los Estados partes de proveer recursos judiciales
eficaces para la proteccin de los derechos humanos.
33

Esa tendencia del derecho internacional tambin est presente en el
sistema de Naciones Unidas. En particular, el 29 de noviembre de 1985, la
Asamblea General de las Naciones Unidas aprob por consenso la
"Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las
vctimas de delitos y del abuso de poder"
34
, segn la cual las vctimas

31
Convencin Americana de Derechos Humanos, Serie sobre Tratados, OEA, No. 36, 1144, Serie
sobre Tratados de la ONU, 123 entrada en vigor 18 de julio de 1978, reimprimido en Documentos
Bsicos Concernientes a los Derechos Humanos en el Sistema Interamericano, OEA/Ser.L.V/II.82
doc.6.rev.1 p. 25 (1992). Artculo 25. Proteccin Judicial. 1.Toda persona tiene derecho a un
recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por
la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por
personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales. 2. Los Estados partes se
comprometen: a) A garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado
decidir sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso; b) A desarrollar las
posibilidades de recurso judicial, y c) A garantizar el cumplimiento, por las autoridades
competentes, de toda decisin en que se haya estimado procedente el recurso.
32
Ver entre otros, Caso Barrios Altos de la Corte Interamericana, Sentencia de 14 de Marzo de
2001; Caso Velsquez Rodrguez, Sentencia del 29 de julio de 1988, Caso Surez Rosero,
Sentencia del 12 de noviembre de 1997; Caso 10987 (Argentina), Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, No.
30/97, OEA/Ser.L/V/II.98, doc6, rev., 13 de abril de 1998; Caso No. 10843 (Chile), Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, No. 36/96, OEA/Ser.L/V/II.95, doc.7 rev., 14 de marzo de 1997.
33
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, AG. res. 2200A (XXI), 21 UN. GAOR Supp.
(No. 16) p. 52, ONU Doc. A/6316 (1966), 999 UNTS. 171, entrada en vigor 23 de marzo de 1976.
Artculo 2. 1. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a respetar y a
garantizar a todos los individuos que se encuentren en su territorio y estn sujetos a su jurisdiccin
los derechos reconocidos en el presente Pacto, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma,
religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o
cualquier otra condicin social. 2. Cada Estado Parte se compromete a adoptar, con arreglo a sus
procedimientos constitucionales y a las disposiciones del presente Pacto, las medidas oportunas
para dictar las disposiciones legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer
efectivos los derechos reconocidos en el presente Pacto y que no estuviesen ya garantizados por
disposiciones legislativas o de otro carcter. 3. Cada uno de los Estados Partes en el presente
Pacto se compromete a garantizar que: a) Toda persona cuyos derechos o libertades reconocidos
en el presente Pacto hayan sido violados podr interponer un recurso efectivo, aun cuando tal
violacin hubiera sido cometida por personas que actuaban en ejercicio de sus funciones oficiales;
b) La autoridad competente, judicial, administrativa o legislativa, o cualquiera otra autoridad
competente prevista por el sistema legal del Estado, decidir sobre los derechos de toda persona
que interponga tal recurso, y desarrollar las posibilidades de recurso judicial; c) Las autoridades
competentes cumplirn toda decisin en que se haya estimado procedente el recurso.
34
Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del
abuso de poder, Adoptada por la Asamblea General en su resolucin 40/34, de 29 de noviembre de
1985. Acceso a la justicia y trato justo. 4. Las vctimas sern tratadas con compasin y respeto por
su dignidad. Tendrn derecho al acceso a los mecanismos de la justicia y a una pronta reparacin
del dao que hayan sufrido, segn lo dispuesto en la legislacin nacional. 5. Se establecer y
reforzarn, cuando sea necesario, mecanismos judiciales y administrativos que permitan a las
vctimas obtener reparacin mediante procedimientos oficiales u oficiosos que sean expeditos,
justos, poco costosos y accesibles. Se informar a las vctimas de sus derechos para obtener
reparacin mediante esos mecanismos. 6. Se facilitar la adecuacin de los procedimientos
judiciales y administrativos a las necesidades de las vctimas: a) Informando a las vctimas de su
papel y del alcance, el desarrollo cronolgico y la marcha de las actuaciones, as como de la
decisin de sus causas, especialmente cuando se trate de delitos graves y cuando hayan solicitado
36
"tendrn derecho al acceso a los mecanismos de la justicia y a una pronta
reparacin del dao que hayan sufrido" y para ello es necesario que se
permita "que las opiniones y preocupaciones de las vctimas sean
presentadas y examinadas en etapas apropiadas de las actuaciones,
siempre que estn en juego sus intereses, sin perjuicio del acusado y de
acuerdo con el sistema nacional de justicia penal correspondiente".
b).- La Corte Constitucional en sentencia T-249 de diciembre 21 de 2003,
acerca de una decisin del seor Fiscal General de la Nacin (13 de
agosto de 2002) por medio de la cual rechaz la constitucin de parte civil
(actor popular), respecto de unas masacres cometidas en el Urab en los
aos 1996 a 1998, proceso en el cual se investigaba al General Rito
Alejo del Ro Rojas por presuntas omisiones y acciones ilcitas, durante su
desempeo como Comandante de la XVII Brigada del Ejrcito Nacional
con sede en Carepa (Antioquia), accedi a la tutela presentada por el
demandante Javier Giraldo Moreno y permiti pudiera constituirse en parte
civil a nombre de los cientos de vctimas. En la sentencia la Corte ampli
el concepto de vctima al de perjudicado, para acceder a la tutela
interpuesta. Un aparte de ese fallo es como sigue:

14. La declaracin de exequibilidad condicionada del primer inciso del
artculo 137 de la Ley 600 de 2000 implic la adopcin de una ratio
decidendi de norma-principio, adems de una norma-regla (lo mismo
puede sealarse respecto de cada uno de los incisos). La Corte
Constitucional no configur, en lo que a la norma-principio respecta, de
manera detallada y precisa supuesto de hecho y consecuencias
jurdicas el derecho a constituirse en parte civil en procesos penales. Se
limit a sealar que las vctimas y perjudicados por los hechos punibles
tienen derecho a constituirse en parte civil, no slo para lograr una
indemnizacin de los perjuicios causados, sino tambin para establecer la
verdad y para lograr justicia que no haya impunidad.

El hecho de que se trate de una norma-principio no implica que cualquier
persona sea titular del derecho. La Corte condicion sin que por ello se
torne en una norma regla el ejercicio del derecho a la existencia de
una legitimacin, consistente en que existiera un dao. Sin embargo, tal
dao no tiene que ser patrimonial: se requiere que haya un dao real, no
necesariamente de contenido patrimonial, concreto y especfico, que
legitime la participacin de la vctima o de los perjudicados en el proceso

esa informacin; b) Permitiendo que las opiniones y preocupaciones de las vctimas sean
presentadas y examinadas en etapas apropiadas de las actuaciones siempre que estn en juego
sus intereses, sin perjuicio del acusado y de acuerdo con el sistema nacional de justicia penal
correspondiente; c) Prestando asistencia apropiada a las vctimas durante todo el proceso judicial;
d) Adoptando medidas para minimizar las molestias causadas a las vctimas, proteger su intimidad,
en caso necesario, y garantizar su seguridad, as como la de sus familiares y la de los testigos en
su favor, contra todo acto de intimidacin y represalia; e) Evitando demoras innecesarias en la
resolucin de las causas y en la ejecucin de los mandamientos o decretos que concedan
indemnizaciones a las vctimas. 7. Se utilizarn, cuando proceda, mecanismos oficiosos para la
solucin de controversias, incluidos la mediacin, el arbitraje y las prcticas de justicia
consuetudinaria o autctonas, a fin de facilitar la conciliacin y la reparacin en favor de las
vctimas.
37
penal para buscar la verdad y la justicia, el cual ha de ser apreciado por
las autoridades judiciales en cada caso''(14).
(14) Sentencia C-228 de 2002.
As mismo, defini que las personas que pueden legitimarse son aquellas
que ostentan la calidad de vctimas o perjudicadas. La vctima (que incluye
a sus sucesores) corresponde a aquella persona respecto de la cual se
materializa la conducta tpica. En relacin con el concepto de perjudicado
la Corte indic que la categora perjudicado tiene un alcance mayor en la
medida en que comprende a todos los que han sufrido un dao, as no sea
patrimonial, como consecuencia directa de la comisin del delito.
(Subrayado para destacar).

XVIII Resumen del bloque de constitucionalidad segn la Corte
Constitucional.


La Corte Constitucional en la sentencia C-67 de febrero 4 de 2003 con
ponencia del doctor Marco Gerardo Monroy Cabra, hizo un resumen de la
jurisprudencia de la Corporacin sobre le bloque de constitucionalidad.
Reitera el desacierto en el que incurri en otras oportunidades cuando le
confiri valor de norma constitucional, es decir como si estuviera contenida
en la Constitucin Poltica, a todas las normas que integran el bloque de
constitucionalidad. Es tan inslita su aseveracin que las leyes orgnicas
y las leyes estatutarias, en los eventos de vinculacin del bloque de
constitucionalidad en lato sentido, equivalen a normas constitucionales.
Es un desafo a la tcnica constitucional porque en Colombia no existen
las leyes constitucionales como en otras latitudes por ejemplo en Italia.

As se pronunci la Corte Constitucional:

De lo dicho anteriormente se tiene que las disposiciones que hacen parte
del bloque de constitucionalidad ostentan jerarqua constitucional por estar
situadas a la altura de las normas del texto de la Carta y forman con el un
conjunto normativo de igual rango.

El hecho de que las normas que integran el bloque de constitucionalidad
tengan jerarqua constitucional hace de ellas verdaderas fuentes de
derecho, lo que significa que los jueces en sus providencias y los sujetos
de derecho en sus comportamientos oficiales o privados deben atenerse a
sus prescripciones. As como el prembulo, los principios, valores y reglas
constitucionales son obligatorios y de forzoso cumplimiento en el orden
interno, las normas del bloque de constitucionalidad son fuente de derecho
obligatoria para todos los asociados. (Rayas para destacar).

Adems, las normas del bloque operan como disposiciones bsicas que
reflejan los valores y principios fundacionales del Estado y tambin
regulan la produccin de las dems normas del ordenamiento domstico.
Dado el rango constitucional que les confiere la carta, las disposiciones
que integran el bloque superior cumplen la cudruple finalidad que les
asigna Bobbio, a saber, servir de i) regla de interpretacin respecto de la
dudas que puedan suscitarse al momento de su aplicacin; ii) la de
integrar la normatividad cuando no exista norma directamente aplicable al
38
caso; iii) la de orientar las funciones del operador jurdico, y iv) la de limitar
la validez de las regulaciones subordinadas.
35


El hecho de compartir la jerarqua del texto formal de la Carta convierte a
los dispositivos del bloque en eje y factor de unidad y cohesin de la
sociedad
36
, y la condicin de ocupar con ellos el mximo peldao en la
escala normativa obliga a que toda la legislacin interna acondicione su
contenido y ajuste sus preceptos a los estatutos por aquellas adoptados,
pues stos irradian su potestad sobre todo el ordenamiento normativo
37
.










CONCLUSIONES


El estudio breve sobre el bloque de constitucionalidad permite inferir su
importancia notable. Herramienta indispensable para ejercer un adecuado
control de constitucionalidad y desde luego para que todo operador
jurdico consulte su trascendencia mayscula en la interpretacin y
aplicacin constitucional y legal.

El bloque de constitucionalidad facilita e impone alcanzar la dimensin del
derecho internacional, vivencindolo en situaciones concretas domsticas
o en situaciones complejas del orden nacional y mundial.

El gran desafo para todo operador jurdico, incluida desde luego la Corte
Constitucional, es el ser extraordinariamente prudente porque en la misma
medida que facilita la labor judicial, un alcance desproporcionado puede
conducir a insospechadas consecuencias de inseguridad jurdica.

El estudio parti de los eslabones de los derechos humanos y de la
normatividad internacional para arribar a definiciones ms o menos
coherentes sobre el bloque de constitucionalidad. Las contradicciones e
inconsistencias echadas de menos en este trabajo por parte de la Corte
Constitucional en la edificacin del bloque de constitucionalidad,
propugnan ms que la crtica estril, por un debate amplio y democrtico
sobre un asunto de tanta trascendencia para nuestro Estado Social y
Democrtico de Derecho.

La Corte Constitucional por esencia tiene que morigerar el alcance de sus
fallos, precisamente para no generar tantos equvocos en sus

35
Bobbio, Principi Generali del Diritto, NDI, XIII, UTET, Torino, p. 887.
36
Cfr. Sentencia C-531/93
37
Esta Corporacin reitera que conforme a su jurisprudencia, la Carta Poltica tiene una capacidad
de irradiacin sobre la interpretacin de las leyes y de los contratos celebrados por los particulares,
pues la educacin y los derechos fundamentales de los ciudadanos constituye un marco valorativo
que impregna y condiciona todos los actos jurdicos celebrados por los coasociados. (Sentencia T-
202 de 2000, M.P. Dr. Fabio Morn Daz)
39
jurisprudencias desbordadas, es difcil ahora saber cul es el metro patrn
para no desquiciar tan sutiles lmites que parecen impredecibles. Deber
auspiciar una cruzada tendiente a sistematizar tanta cobertura. Precisar
qu constituye verdaderamente el bloque de constitucionalidad y enmarcar
lo que apenas y no por supuesto menos importante representa
mecanismos auxiliares de hermenutica.
El Consejo de Estado como guardin de la Constitucin Poltica en la
competencia residual y en nuestro sistema difuso o mixto para otros en el
ejercicio del control de constitucionalidad, le es tambin imperativo hacer
un valioso trabajo sobre el bloque de constitucionalidad.

De todas maneras la bsqueda del derecho internacional en sus ms
variadas expresiones del derecho internacional de los derechos humanos,
del derecho internacional humanitario y del derecho penal internacional,
motivan plausiblemente un trabajo tan arduo como es la administracin de
justicia. Igualmente para el legislador y para el gobernante son motores
de progreso y desarrollo en la obtencin y persecucin de los fines
estatales.

Es la comunidad entera la gran beneficiada a nivel nacional y en la esfera
mundial, la destinataria final de tan altruistas beneficios, con mayor razn
quienes por razones polticas son vctimas de atropellos constantes en el
desptico ejercicio del poder lesionados en sus derechos ms caros.





EUDORO ECHEVERRI QUINTANA
Fiscal Delegado ante el Tribunal Superior
Profesor de Derecho Constitucional
Pereira 31 de enero de 2006











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