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Guardia Judicial Previa:


La guarda del menor previa a la adopcin en la legislacin comparada, por lo
general no se exiga, en los casos de adopcin simple, que el o los adoptantes hubiesen
tenido al menor que deseaban adoptar bajo su guarda durante un trmino o lapso
determinado.
Sin embargo, todas las legislaciones modernas que regulan la adopcin plena
requieren que el o los adoptantes hayan tenido al menor bajo su guarda durante un
perodo previo, en el cual el cumplimiento de los deberes de la paternidad es la nica
concrecin lgica y objetiva del justo motivo o justa causa eficiente de la adopcin-
El requisito, es en beneficio del menor, asegurando al juez que existe un afecto
de parte del adoptante y que no se trata de una decisin precipitada.

Tanto en la ley 13.252, como en la 19.134 se exiga al adoptante o adoptantes
acreditar al tiempo de solicitar la adopcin, que este hubiera estado bajo su guarda
con anterioridad.
La 13.252 exiga dos aos, mientras que la 19.134 slo la redujo a un ao,
excepto en los casos que se adoptara al hijo del conyuge.
Es importante sealar que en ambas, la guarda previa era un hecho que poda
acreditarse por diversos modos.
Desde luego, si el menor haba sido recibido por quienes lo adoptaran ms
tarde a travs de los establecimientos pblicos o privados a los cuales se lo haba
confiado por no poder los padres proveer la crianza y educacin, abandonndolo ms
tarde. La prueba quedaba preconstituida por las actuaciones cumplidas ante dichos
organismos.
Sin embargo, la guarda poda tener su origen en la entrega espontnea del
menor, hecha por los padres.
Tambin la ley 19.134 prevea la adoptabilidad del menor cuyos padres
hubiesen manifestado expresamente su voluntad de que el menor fuese adoptado,
ante el rgano estatal competente, la autoridad judicial o por instrumento pblico.

Deficiencias:
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A) La guarda era una mera situacin de hecho susceptible de comprobacin
judicial ulterior, es decir, que podra ocurrir que nunca se solicitase la
guarda y slo se acreditara judicialmente.
B) Era frecuente que el rgano de proteccin, contara con actuaciones
administrativas, y se dispona del menor con cualquiera que estuviera en el
registro de aspirantes.
C) La legislacin pareca excluir a los progenitores del juicio de adopcin.

Finalmente con la ratificacin de la convencin sobre los derechos del nio
hecha por la ley 23.849 comprometa al estado nacional a que:
a) Respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos
nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la
ley, sin injerencias ilcitas.
b) El nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de stos, excepto
cuando, a reserva de revisin judicial. Tienen que participar en el
procedimiento y dar a conocer sus opiniones.
c) La adopcin del nio debe ser autorizada por las autoridades competentes.

La guarda judicial previa a la adopcin en la ley 24.779:
Por primera vez se establece un proceso judicial previo, en el que el juez
deber discernir la guarda a quien o quienes pretenden adoptar al menor en el futuro.
Se la denomina guarda preadoptiva y queda a salvo (conforme el art. 316 ltimo prr.)
que la guarda previa del menor por los adoptantes se acredite directamente en
ocasin de solicitar la adopcin como una situacin de hecho preexistente a valorar
por el juez.
Plazo: el art 316, establece que el adoptante deber tener al menor bajo su
guarda durante un lapso no menor de seis meses ni mayor de un ao el que ser fijado
por el juez. Se permite al juez de acuerdo a las circunstancias, graduar el lapso dentro
del mnimo y el mximo. El mismo artculo establece que el juicio de adopcin solo
podr iniciarse transcurridos seis meses del comienzo de la guarda.
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La guarda, deber ser otorgada por el juez o tribunal del domicilio del menor o
donde judicialmente se hubiese comprobado el abandono del mismo.
El 318, prohbe expresamente la entrega en guarda de menores por escritura
pblica o acto administrativo.
Esto tiene por fin evitar el trfico de menores a travs de su entrega
espontnea.

Registro de aspirantes a la adopcin:
La ley 24.779 estableci que las autoridades de aplicacin, tanto nacionales,
como provinciales, deberan organizar un registro nico de aspirantes a la adopcin,
cuyo funcionamiento se coordinara mediante convenios.
Finalmente se sustituy por la ley 25.854, que crea en el mbito del Ministerio
de Justicia de la Nacin el Registro nico de Aspirantes a Guarda con Fines Adoptivos.
Este registro tiene alcance en la Capital Federal y la misma ley prev que las
provincias puedan mediante convenios con el Ministerio podrn disponer de una
terminal de enlace informtico con el registro para poder acceder a la informacin
contenida en l.
El registro, controlado por el ministerio, tiene por objeto confeccionar una lista
de aspirantes con fines de adopcin denominada nmina de aspirantes.
La inscripcin exige que los peticionantes estn domiciliados en el mbito de la
repblica Argentina, con residencia efectiva durante un perodo anterior de al menos
cinco aos. Si se tratase de extranjeros, el plazo corre desde la radicacin.
La nmina se constituye con la lista de inscriptos en todas las provincias que se
adhieran al rgimen de la ley y la Ciudad de Buenos Aires.
La ley le otorga al rgano de aplicacin la facultad de admitir o denegar la
inscripcin una vez concluidas las evaluaciones del aspirante, o por estimarse no
acreditada la aptitud adoptiva mnima. (ver ley 25.854). Zannoni considera que esta
ley avanza sobre las facultades del juez que es quien realiza el control de legalidad y
mrito relativo al otorgamiento de guardas, con fines de futura adopcin. Tambin
considera excesivo que se establezca como requisito ser admitido previamente en el
registro nico.
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Juez: 316 establece que el juez o tribuanl del domicilio del menor o del lugar en
que judicialmente se hubiera comprobado el abandono, es aquel que establece la
guarda.
Asmismo, el juez valorar el tiempo prudencial que a su criterio, debe mediar
para la promocin de adopcin por quienes pretender adoptar al menor. Los
guardadores pueden requerir la adopcin nunca antes de los seis meses desde el
comienzo de la guarda (316).
Guardas de hecho. Posibilidad de convalidacin judicial.
La ley 24.779, contiene una disposicin transitoria que reconoca las guardas
de hecho en los casos que hubiese guarda extrajudicial anterior a la entrada en
vigencia de la ley, el juez podr tomar como computado el tiempo trasncurrido
conforme al 316. G
Zannoni, sostiene que los guardadores de hecho pueden presentarse a dicho
juez acreditando la guarda y que el juez igualmente la puede convalidar, por lo menos
seis meses. Esta ley, omite aquellos casos en que el menor ya tiene suficientemente la
capacidad para poder consultar su inters, teniendo en cuenta los vnculos ya
formados.
La nulidad de la resolucin de guarda puede dictarse en aquellos casos que el
juez omita los requisitos del art. 317.