Ao de la Promocin de la Industria Responsable y del Compromiso Climtico
DERECHO INTERNACIONAL PIVADO
PROFESOR : WALTER VIDAL
INTEGRANTES : BERENSON BALTAZAR ,VANESSA YHADIRA MAYLLE RAMIREZ ,MARIA ELENA
CICLO : VIII
TURNO : NOCHE
PUCALLPA- PERU 2014
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DEDICATORIA Dedicamos este trabajo a nuestros padres que son nuestro apoyo incondicional, para poder superarnos da a da, con esfuerzo y dedicacin lo lograremos. Como tambin al docente del curso por brindarnos sus conocimientos y formarnos como buenos profesionales. Pgina 3
INTRODUCCION AL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
I. LA BONDAD GRAMATICAL Y PROCEDENCIA JURIDICA EN UTILIZAR EL TRMINO DE CONFLICTOS DE LEYES Y SUS SOLUCIONES. El derecho internacional privado fue denominado de manera genrica en determinada poca histrica como Derecho de gentes (ius gentium),el cual tena entre sus objetivos fijar las leyes a aplicarse ,ya sea la ley nacional en el exterior o la ley extranjera en el territorio nacional, de acuerdo a las bases romansticas . Despus, recibo el Derecho Internacional Privado la conocida denominacin de conflicius legum, concepto jurdico que responde a la tradicin clsica medieval en momentos en que fueron sentadas las bases de la asignatura con la obra de los glosadores. Bajo la tutela estatutaria, esta materia fue escrita con propiedad por el jurista Ulrico Huber de Sajonia como DE CONFLICTU LEGUM DIVERSARUM INDIVERSIS O IMPERIIS, y otros doctrinarios utilizaron los nombres de concurso de estatutos o leyes, de las contradicciones de leyes y de estatutos y de la teora de los estatutos. E l notable jurista norteamericano JOSEPH STORE ,en el siglo XIX ,determinar en precisar una denominacin que hizo fortuna para esta ramificacin IUS PRIVATISTICA con el titulo que estampo en el libro de su autora COMENTARIES ON THE CONFLICT OF LAWS,pero en el ao 1834 denomino a esta materia como DERCHO INTERNACIONAL PRIVADO ,y el termino hizo rpidamente fortuna . Se utilizo tambin idntica denominacin en el ao 1841 con la publicacin del libro titulado ENTWICKLUNG DES INTERNATIONALEN PRIVATRECH, en una edicin salida de derecho internacional privado 1 que fue proseguido de sucesivas ediciones posteriores. Tambin han sido muy utilizados en la precisin dogmatica de esta materia, los nombres de DERCHO INTERSISTEMATICO, DERECHO DE ELECCION DE LEYES, DERECHO PRIVADO DEL EXTRANJERO, Y TEORIA DE LOS CONFLICTOS DE LEYES PRIVADAS Y CHOICE OF LOW RULES.
1 Jacquea-Gaspard foelix, Jean (1843) .Traite du internacional prive ou du conflicto des lois pars. Madrid del ao 1860. Pgina 4
Algunas de estas denominaciones resultan objetables ya que no resulta internacional porque existen relaciones civiles entre diversos Estados. Adems, a veces surgen situaciones conflictuales entre provincias o regiones independientes de un mismo Estado. Otros autores rehsan denominar a la asignatura con la calificacin privado porque sus normas son pblicas, como as lo sostiene la doctrina francesa. Pero, debemos preguntarnos: Existen normas privadas? A tal efecto, esta denominacin expresa un temperamento y un criterio negativo ya que en su mayora de los casos civiles las normas en el fondo son publicados. Ha sido prolfica y popular, con aceptacin histrica no obstante estas imprecisiones, el uso de la denominacin un tanto incongruente de Derecho Internacional Privado, y a su lo hemos estudiado aos atrs en la aeja casona de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos , con los distinguidos maestros Manuel Garca Caldern Kloechlin y Augusto Arzubiaga Rospigliosi, aunque puedan existir ciertas disquisiciones intelectuales en cuando a que el termino internacional lleva imbbito en si la nocin de la inexistencia de nociones sobre autoridades soberanas absolutas, y en cambio, la materia privada confiere un concepto que excluye a la soberana publica. En suma, expresamos que la materia de Derecho Internacional Privado tiene por objeto regir las relaciones jurdicas de los particulares entre s cuando existe entre estas un elemento extranjero, fijado la norma jurdica aplicable (la ley peruana o una ley extranjera), fenmeno que conocemos como conflicto de leyes. En consecuencia y por razones de tradicin y uso histrico, preferimos utilizar la denominacin de Derecho Internacional Privado y rechazamos el de Derecho sobre los conflictos de las leyes y de jurisdicciones y sus soluciones, que a nuestro juicio puede corresponder a la materia esencial, en esta ultima denominacin no existirn las discusiones en establecer si la materia jurdica es pblica o privada 2 ,y todo ello pertenece al Derecho Civil Internacional de naturaleza privada cuya denominacin hemos preferido acuar, mas bien no consideremos conveniente la eficacia gramatical jurdica del trmino Derecho Intersistematico o el propugnado por el jurista Estanislao Zevallos con la denominacin DERECHO PRIVADO HUMANO
2 Kahn-Freund, O (1976), General problems of Private Internacional Law. Pgina 5
II. LOS CONTENIDOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Esta materia conocida como Derecho Internacional Privado a la que nosotros denominamos rgimen jurdico sobre los conflictos de leyes y de jurisdicciones y sus soluciones, encierra contenidos esenciales que son los siguientes: Los conflictos de leyes propiamente tales con soluciones puestas desde hace ms de ochocientos aos de antigedad Los conflictos de competencia jurisdiccional El cumplimiento de laudos y sentencias extranjeras. Opinamos que quedaran eliminados de este tema como cuestiones esenciales los temas heterodoxos relativos a la determinacin jurdica de la nacionalidad de los individuos y a la condicin de los extranjeros, que evoca el titulo de un antiguo libro dentro de la escasa bibliografa jurdica peruana del siglo XIX que emana de la pluma de Flix Cipriano Coronel Zegarra . Estos temas son materia de Derecho Pblico, de cortes constitucionales y administrativos, y todo este engranaje estar de acuerdo con las doctrinas francesa y espaola, seguidas en otros sistemas americanos sobre el triple objeto del Derecho Internacional Privado, esta concepcin amplia tiene un contenido incongruente con la naturaleza del tema, basado que los elementos interactivos no se encuentran afectados por la legislacin de un solo Estado. Como materias afinas al Derecho Internacional Privado, aunque no son ius privatisticas mencionamos Como materias afinas al Derecho Internacional Privado, aunque no son ius privatisticas mencionamos las siguientes que protegen los derechos de una individuo en situaciones de conflictos extra locales. Diversas convenciones internacionales ,especialmente las que se refieren a los conflictos de comercio ,y establecen reglas de conflictos de las leyes aplicables a las materias mercantiles cuya unificacin esta en va prxima a ser obtenida .Bajo tal aspecto podran pertenecer al Derecho Internacional Privado ,las reglas de solucin unificadas ,en materia mercantil aunque estas sean internas o externas por su objeto ,como en el caso de los transportes internacionales y ciertas CONVENCIONES DE UNIFICACION COMO LA CELEBRADA EN BERNA. El Derecho Procesal sobre situaciones de colisiones de leyes formales inter estatales o intercantonales en la materia adjetiva en cuyas situaciones siempre Pgina 6
son aplicadas la lex fori ,las misma que norman las reglas sobres competencia civil ,mercantil y penal . Existen entonces as un Derecho Procesal Internacional que no es materia de esta disciplina, y tambin existen la posibilidad de cumplir en Per las sentencias dictadas por tribunales extranjeros o el tramitar exhortos ante las autoridades locales ,as como el diligenciamiento de determinadas actuaciones como en el casa de las declaraciones de testigos. El Derecho Penal y Procesal Penal para los casos conflictuales extranjeros ,el derecho procesal o adjetivo penal queda arrastrando por la materia sustantiva aunque se diga que esta es pblico en la clsica divisin bimembre del clebre jurista GAYO , pero estas categoras jurdicas afectan inters generales ,este fue el dilema que tuvieron los tribunales ingleses ante el pedido de extradicin del ex presidente de chile , general AUGUSTO PINOCHET UGARTE, como tambin cabe precisar EL TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL para la ex YUGOSLAVIA ,en la haya condeno al general croata TIHOMIR BLASKIC a 45 aos de crcel, la pena ms alta por crmenes de guerra o de lesa humanidad que se han dictado desde las impuestas a los jerarcas nazis tras la segunda guerra mundial en Nremberg. TIHOMIR BLASKIC fue hallado culpable de la destruccin de pueblos enteros y de cometer numerosos atropellos contra civiles musulmanes durante la guerra de Bosnia que ensangrent los Balcanes ,por orden suya ,las milicias croatas y sus colaboradores desplazaron y tuvieron a miles de personas ajenas al conflicto blico, las usaron como escudos humanos ,las obligaron a cavar trincheras ,infligieron a sus vctimas castigos corporales y psicolgicos y en muchas ocasiones ,asesinaron a millares de no combatientes y civiles inocentes . La referida sentencia sent un precedente en el trabajo del rgano judicial de las Naciones Unidas, que antes solo haba juzgado a protagonistas de plana menor en la represin de Bosnia, entre los acusados por crmenes de guerra, que despus han sido detenidos, figuran el Presidente yugoslavo, Slobodan Milosevic, restando el lder serbio de Bosnia, Radovan Karadzic y el general Ratko Mladic. En el nuevo siglo XXI, la justicia penal no reconoce fronteras ,el regreso del general Augusto Pinochet Ugarte a chile descarto el principio de la extraterritorialidad ,primando la decisin de los pases econmicamente ms fuertes que prefieren no avalar una justicia global que podra a la larga jugarles una mala pasada en contra de sus jerarcas que haban estado de turno . Pgina 7
TRIUNFO LA RAZON DE ESTADO SOBRE LA RAZON DE JUSTICIA, ahora que despus augusto Pinochet Ugarte sonri otra vez aunque por muy poco tiempo pero seguro de regresar a la tierra que lo vio nacer y a la que tiranizo durante 17 aos a partir del ao 1973,aunque inmediatamente a su retorno los tribunales argentinos pretenden conseguir su extradicin? ,la respuesta a esta interrogante es obvia toda vez que ex dictador chileno ha sido sometido a la justicia chilena. De otro lado, soldados y mercenarios de diversas nacionalidades recorren hoy el mundo haciendo la guerra mientras sus gobiernos pregonan la paz ,KOSOVO y MACEDOMIA son ejemplos recientes Cul de estas naciones quieren ver a uno de sus generales en el banquillo de una corte de justicia extranjera respondiendo por la violacin de derechos humanos ,lo que constituye es un corolario inevitable de todo conflicto armado?. El ex presidente de Yugoslavia Slobodan Milosevic no emulo a Adolfo Hitler, incumpli su amenaza de suiidarse en su Bunker del barrio de Dedinje y prefiri entregarse a la justicia para ser extraditado a la jurisdiccin del Tribunal Penal de la Haya, como exigieron Europa y Estados Unidos por haber cometido crmenes de guerra contra la humanidad, con otros siniestros personajes. El ex presidente norteamericano Bill Clinton elogio la idea de establecer una Corte Internacional de Justicia Penal para que despus de su gobierno estadounidense frustrara en Roma contra la unanimidad de este proyecto .Fueron solidarios con Estados Unidos de Norteamrica en esta poltica unilateral algunos ncleos de pases con dudosa reputacin humanitaria como lo son Siria, China, Irn, Irak, Libia, Afganistn, Pakistn, Argelia y Sudan. Ciento veinte naciones aprobaron este Tribunal pero este no tendra vigencia total por la oposicin de algunos pases, aunque el Per ratifico el respectivo tratado. La posibilidad de los que aun se interesan en una justicia de la que ningn culpable de cometer delitos contra la humanidad pueda escapar es todava grande, gracias a la omnipotencia en el caso Pinochet Ugarte. La demanda para que los tratados como el que en Roma veto Estados Unidos, donde la justicia es ms que aquello que los Estados fuertes reservan solo para los dbiles, cobren vigencia en un objetivo legtimo y visible en el horizonte 3 .
3 No obstante ,el suceso infortunado ocurri con Augusto Pinochet ,en la Haya ,el croata bosnio Anto ,de 31 a los ,fue sentenciado en forma definitiva a 10 aos de reclusin por crmenes de guerra por el Tribunal Penal Internacional para el ex Yugoslavia ,la condena ,por violacin y tortura a una mujer Pgina 8
Adems, el derecho penal internacional comprende el asilo diplomtico y el proceso de extradicin, temas que podran formar parte de la signatura de derecho internacional privado si vislumbramos su temtica desde una perspectiva pblica, habindose celebrado gran nmero contra internacionalidad del delito. Estos tratados de operacin jurdico-penal a veces presenta obstculos insalvables como el celebrar tratados de extradicin entre los pases signatarios de acuerdo de san Jos con los de la unin europea y con estados unidos por cuanto en este existe la pena de muerte que podra ser obviada estudiando la posibilidad de excluir los casos de extradicin en cuestiones sancionadas con la pena capital y de los delitos juzgados por tribunales militares. En el Per ,estuvo vigente la ley de extradicin numero 1888 ,concordante con los artculos 345,346,347 y 348 del cdigo de procedimientos penales de 1924 ,cuyas normas fueron derogadas por la ley numero 24710 publicada en el peruano el 27 de junio de 1987. En consecuencia ,el trmite de extradicin resulta inherente el proceso judicial internacional .As ,por ejemplo ,el caso del colombiano Vctor Manuel Tafur, ex subdirector tcnico de plante , cuya extradicin a Colombia fue negada por un juez de la histrica ciudad estadounidense de filadelfia ,establece un precedente que pone en serio peligro la cooperacin judicial existente entre Colombia y los estados unidos ,base fundamental de la lucha que libra las dos naciones contra la delincuencia organizada, especialmente aquella que trafica con drogas . El derecho del trabajo con las relaciones entre capital y el trabajador con ms de un estatuto local y forneo ,as como ,la ley aplicable al contrato de trabajador internacional y en materia conexas . Las soluciones internacionales en materia de derecho de trabajo, ocurre atreves de la ley de la nacionalidad de las partes; el sistema de la ley nacional del servidor; el sistema de la ley del principal; el sistema de la ley de domicilio de las partes; el sistema de la lay del domicilio del principal, entre otras aspectos .La multiplicidad de leyes de trabajo en cada pas conlleva una nutrida generacin de conflictos entre estas. El derecho de trabajo a sido materia de numerosas convenciones debido a la constancia De la OIT.
musulmana en la ex Yugoslavia ,tiene tambin un importante valor simblico ,pues que es la violacin es considerada crimen de guerra y castigada como tal. Pgina 9
El derecho martimo y areo, aplicable a los casos de conflictos relativos al buque de vapor, a vela y aviones, de motores normales o veloces destinados al comercio y al transporte de gentes y cosas. El derecho martimo ofrece un campo frtil a las negociaciones, as, desde el ao 1890 la internacional law Association estableci reglas convencionales sobre las averas comunes extendindose progresivamente, y finalizando la herclea por crear un verdadero derecho comn internacional martimo. Y en materia area, quedo aproado el pacto de Varsovia de 1929 y el de roma en 1933. El derecho notarial en el caso de conflicto entre algunas jurisdicciones y en materia de seguro de vida, as como tambin las plizas contra accidentes y muertes imprevistas bajo cualquier situacin extra nacional solo puede ser resuelto por acuerdo entre dos o ms naciones con efectos a las reglas jurdicas en que estn subordinadas y salen las personas de sus territorio a cuyo efecto resulta convenientes los convenios internacionales celebrados y aprobados. Un nuevo derecho econmico encierra la vida del hombre desde mediados del siglo XX. Despus del ao 1945 (que constituye fecha crucial y epocal de la humanidad tras la guerra mundial en un afn de suprimir los desequilibrios econmicos )fue realiazada la conferencia de bandug (indonesia) como un verdadero hito en la historia del tercermundismo ,constituyndose ya con la conferencia de Belgrado (Bulgaria )en 1961 el grupo de los pases no alineados mas tarde en ginebra en el ano 1964 aparece el grupo de los 77, en que por primera vez aparecen unidos integrante pases denominados en desarrollo ,con un contenido especialmente econmico . Ocurri a principios de las dcadas de los aos 80 del extinguido siglo XX ,que varios pases en desarrollo inclinaron el peso de la balanza por la creacin de sistemas innovadores de la propiedad intelectual al margen de los existentes hasta entonces. Igualmente queda as marcada la necesidad y el consenso por los races miembros en evaluar los aspectos relativos a la revisin del convenio de pars y de incluir disposiciones suplementarias a favor de los pases en desarrollo .En esta forma ,fue acordado el examen sobre la licencia ,las marcas de fabrica ,los dibujos o los modelos industriales y las denominaciones de origen , por esto motivos ,la OMPI ,en reunin celebrada en Ginebra en 1975 ,expreso que la propiedad industrial debera servir para la realizacin de los objetivos de un Pgina 10
nuevo orden econmico e internacional especialmente a travs de la industrializacin de pases en desarrollo . Esta consideracin es de gran importancia hoy da por que debe existir un equilibrio entre las necesidades, entre el desarrollo y los derechos conferidos ,fomentando la explotacin efectiva y a establecer derechos y obligaciones para sus titulares ,as como combatir las prcticas abusivas en materia de propiedad intelectual ,convenio celebrado en octubre de 1981,sin completar el programa de discusiones ,pero establecindose afirmativamente el derecho de todo pas miembro a regular en su legislacin ,la obligacin de todo titular de propiedad industrial de explotar en su territorio por el mismo o por todos con su consentimiento . Y en octubre de 1982, tuvo lugar la nueva seccin pertinente en esta materia presentndose como propuesta un conjunto de modificaciones de diferentes textos a los artculos del convenio de pars como fueron el otorgamiento de la llamada licencia no voluntaria exclusiva en el caso de los abusos de derecho conferidos por la patente. La propuesta de intercambio aceptada por el grupo de los 77, fue la de otorgar potestad suficiente a los pases en desarrollo de no aplicar restricciones a favor del titular de una patente sobre el procedimiento de fabricacin de un producto. Con referencia a las prohibiciones en cuanto a los emblemas del estado, signos oficiales de control y signos de organizaciones gubernamentales, quedo acordada la posibilidad de aplicacin de los nombres oficiales de los estados siempre cuando fueron pases de la unin. De totas estas conversaciones pudo ser apreciado un tema muy claro: la receptividad de los pases industrializados, pero con una posicin de negociacin no uniforme, como que quedo aceptada la aptitud de los pases con economa de mercado por las presiones que ejercen las grandes corporaciones transnacionales que insisten en una proteccin ilimitada a los derechos de la propiedad industrial. Los objetivos de la OMPI, fueron: Fomentar la proteccin de la propiedad intelectual mediante la cooperacin entre los estados, y con la colaboracin de cualquier otra organizacin internacional. Asegurar la cooperacin administrativa entre las uniones de propiedad intelectual, formaron parte en 1984 y del convenio se establece organizacin de la propiedad intelectual (OMPI),los 106 estados siguientes : Alemania (republica federal ),alto volta ,arabia saudita Pgina 11
,Argelia ,argentina ,Australia, Bahamas ,barbados, Blgica ,Benn, Brasil, Bulgaria ,Burundi ,Camern, Canad Colombia , Congo, costa del pamarfil ,costa rica, cuba, Chad ,Checoslovaquia chile ,china ,Dinamarca ,Egipto ,el salvador ,emiratos rabes unidos ,Espaa, estados unidos de Amrica ,fuji, filipinas ,Finlandia ,Francia, Gabn, Gambia,Ghana,Grecia,Guatemala,Guinea,Haiti,Honduras,Hungria,India, indonesea,Irak,Irlanda,Israel,Italia,Jamaihiria,Arabe,Libia,Jamaica, Japn, Jordanea, Kenia, Liechtenstein, luxenburgo, Malawi.mali, malta, Marruecos Mauricio,mauritanea,mexico,monaco,Mongolia ,nigeria,noruega,pases bajos como pakistan,panam,peru,polonia Portugal,Qatar,reino unido,republica alemana ,republica popular democrtica de corea ,republica socialista sovitica de ucrania, Rumania,rwanda,santa sede ,Senegal,Somalia,sri,Lanka ,sudafrica,sudan ,Suecia,suiza,Surinam ,Tanzania ,togo,tunez ,turquia ,Uganda,unin sovitica ,uruguay ,vietman, Yemen,zairrre,zambia y zimbawe En materia de propiedad industrial ,los principales objetivos de esta disciplina muy moderna insiste en prestar asistencia a los pases en desarrollo con los siguiente fines : 1. Estimular y acrecentar, en calidad y cantidad, la creacin de invenciones patentable por sus propios nacionales y en sus propias empresas, y acentuar con ellos su grado de autonoma tecnolgica. 2. Mejorar las condiciones en la adquisiciones de tecnologa extranjera patentada haciendo que esas condiciones sean mas favorable en la actualidad 3. Acentuar su competitividad tcnica en el comercio internacional mediante una mejor proteccin de las marcas de fbrica y de comercio y de servicios utilizados en ese comercio. 4. Facilitar y abaratar, para los pases en desarrollo la localizacin de la informacin tecnolgica contenidos en los documentos de patentes. En materia de los derechos de autor los principales objetos consiste en prestar asistencia a los pases en desarrollo con los siguiente fines : 1. Estimular y acrecentar la creacin de obras literarias y artsticas por sus propios nacionales y, de ese modo mantener su cultura nacional en sus propios idiomas y en consonancia con sus propias aspiraciones y tradiciones tcnicas y sociales. Pgina 12
2. Mejorar las condiciones de adquisicin del derecho de utilizacin a goce de las obras literarias y artsticas suyo derecho de autor pertenecen a titulares extranjeros, haciendo que esas condiciones le sean ms favorables que en la actualidad. Este acuerdo TRIP, S no persigue estrictamente una armonizacin de las legislaciones nacionales de los estados partes, si no el establecimiento de estndares mnimos de proteccin de los derechos de propiedades intelectual, los mismo que ningn caso podrn ser rebajados por las partes. Las obligaciones dadas en este acuerdo se dirigen a los estados miembros que disponen que los miembros darn aplicacin a las disposiciones del presente acuerdo con lo que podemos afirmar estamos frente a obligaciones de resultado pues los estados miembros tienen la potestad para adoptar los medios nacionales adecuados para aplicar el acuerdo dentro de su propio sistema y prctica jurdica. El acuerdo TRIP,S introduce algunas salvaguardias que podrn ser observados por los estados mismos en su labor de formulacin de las disposiciones nacionales dictadas en cumplimiento de acuerdo , con lo que las partes podrn adoptar las medidas necesarias para proteger la salud pblica y la nutricin de la poblacin ,o para promover el inters pblico en sectores de importancia vital para el desarrollo socioeconmico y tecnolgico ,reconocindose a los miembros la posibilidad de adoptar medidas que prevengan el abuso de los derechos de propiedad intelectual por sus titulares o el recurso practicas que perjudiquen el comercio o la transferencia internacional de tecnologa . El referido acuerdo define lo que constituye propiedad intelectual dentro del marco del mismo a las siguientes categoras de derechos; los derechos de autor y los derechos conexos; las marcas de fabricas o de comercio; las indicaciones geogrfica: los dibujos y modelos industriales; las patentes: los esquemas de trazado (topografa); de los circuitos integrados y la proteccin de la informacin no divulgada.
De otro lado, establece que se entiende por naciones de los dems estados mismos les debe acordar de conformidad con el acuerdo. As, son nacionales de los dems estados miembros las personas fsicas o jurdicas de que cumplirn los criterios establecidos para poder Pgina 13
beneficiarse de la proteccin en el convenio de Paris, Berna, Roma, Y Washington. El artculo 40 del acuerdo queda referido al control de la prctica abusiva o anticompetitiva en materia de licencia contra actual que tiene por efecto una restriccin de la competencia, perjuicio al comercio u obstaculizacin de la transferencia y la divulgacin de la tecnologa. el acuerdo deja en libertad y las partes para tipificar estas prcticas y en adoptar las medidas apropiadas para impedirlas o controlarlas . En consecuencia el enfoque que se adopta ene esta materia es el mtodo casustico para solucionar cada caso de consulta entre los estados miembros cuyo objetivo es determinar el alcance y la existencia de los abusos en cada situacin particular sentando las bases de una accin conjunta en caso de restricciones a la competencia por la va de acuerdo de la licencia. Habr que sealar que todas estas medidas debern ser consideradas en relacin a aquellas sobre las soluciones en materia de inversiones relacionadas con el comercio (TRIP.S) los libros de las escrituras pblicas, las formalidades de ellas y su eficacia jurdica 4 . El arbitraje internacional, tan en uso para dirimir conflictos con rapidez y especialidad. Existen en esta materia diversas convenciones internacionales como la de la ONU en nueva york el 20 de junio de 1958, y la de Ginebra de arbitraje comercial el 21 de abril de 1961. La funcin ms importante de la OMPI, es el de promover la proteccin de la propiedad intelectual mediante la cooperacin conjunta de los diferentes estados y desempear la administracin de varias uniones ,basadas cada una en un tratado multilateral y a cargo de los aspectos jurdicos y administrativos de la propiedad intelectual en el mundo totalmente globalizado. La propiedad intelectual comprende dos ramas principales: La propiedad industrial (especialmente las invenciones, las marcas de fabrica y comercio los dibujos y los modelos industriales y las denominaciones de origen),y el derecho de autor como son especialmente las obras literarias ,musicales ,artsticas ,fotogrficas y cinematogrfica .
4 En la nocin de la propiedad intelectual quedan comprometidos los derechos de uso exclusivo sobre los resultados de la actividad humana en diversas esferas econmicas, comerciales ,culturales y tecnolgicas ,constituye una metera que permite a los creadores condicional la utilizacin de los resultados derivados de su esfuerzo intelectual ,destreza y dedicacin ,por lo que un reconocimiento y una proteccin legal es necesaria .Un rgimen de propiedad intelectual que proteja la innovacin y creatividad representa tambin una condicin necesaria para la generacin y empleo de una nueva tecnologa ,la que repercute en el crecimiento econmico y desarrollo de un determinado pas ,la misma que requiere de internacionalidad. Pgina 14
La organizacin mundial de la propiedad intelectual, en forma abreviadaOMPI en espaol y francs WIPO en ingles y BONC en ruso. Esta fue establecida en virtud de un convenio firmado en Estocolmo en 1967, que fue titulado convenio que establece la organizacin mundial de la propiedad intelectual este convenio entro en vigor en el ao 1970. Sostenemos que el derecho internacional privado, como su nombre lo indica no trata de las solucin de los casos que pertenezcan al derecho pblico en los rubros a fines que hemos mencionado en los prrafos anteriores. III. LA UNIFORMANIDAD DE LAS LEGISLACIONES EN EL MUNDO JURIDICO El sistema jurdico de la solucin de los conflictos de leyes no tiene por fin uniformar por el momento las legislaciones de los diversos Estados. De aparecer esta uniformizada no existir el Derecho Internacional Privado por lo que tal postura recusa los lineamientos de esta disciplina, por ser incompatibles con estas .En materia no privatisticas como la propiedad intelectual e industrial, el software y los derechos aeronuticos y martimos, han tenido grandes avances con centro doctrinal en aos recientes con el objetivo de generar un cuerpo jurdico unificado para solucionar estas materias que no han sido aun plasmas. La tendencia de la uniformidad ha sido realizada parcialmente en Amrica y Europa, en el viejo continente el intento de unificacin jurdica de carcter internacional fue efectuado mediante las conferencias de la haya internacional privado y continentalmente en Amrica, a travs de las conferencias interamericanas realizadas sobre derecho internacional privado convocadas por la organizacin de estados americanos (OEA), con la participacin de todos los pases de este continente. LA PREGUNTA QUE SE HARA QUE ESTA HACIENDO LA ONU EN MATERIA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO? Habr que empezar por expresar que no parece prudente asumir actitudes de aislamiento o diferencia frente a lo que ocurre en la ONU y fluye de los tratados que han celebrado o impulsado. Desde su creacin despus de la segunda guerra mundial es mucho lo que ha sido escrito y debatido acerca del sentido y la verdadera utilidad de la organizacin de las naciones unidas (ONU). Los planteamientos unificadores han sido variados y surcaron desde aquellos que la ven como el organismo que grafica y en cierta medida fomenta la hermandad de Pgina 15
genero hunamo y que apartir de ella hace posible permitir y potenciar la bsqueda de lograr soluciones a los problemas mas graves que aquejan el planeta hasta aquellos que la consideran solo como una gran mquina de gasta dinero sin capacidad alguna de producir de manera relativamente eficiente ,resultados concretos tiles a la humanidad . Ahora bien, y mas all de esa dediciones Qu lo que indica la realidad de nuestros das respecto de la ONU? En otras palabras Qu es lo que se aprecia en la actualidad en la lnea de mira de la organizacin de las naciones unidas? Bsicamente, lo que se vislumbra en un ente en el cual participan prcticamente todos los pases del mundo en que ha extendido su papel ms all de lo poltico y lo relativo a la seguridad ,hasta abarcar plenamente las areas econmicas y sociales. As como hoy da, la agenda de la ONU incorpora tpicos como los derechos humanos, el desarrollo social, la pobreza, la situacin de la mujer, la proclamacin mundial, el flagelo de del sida y los problemas de frica .El resultado es que en la prctica casi no existe tema al que la ONU, no pueda aproximarse mediante alguno de los trabajos o anlisis que est desarrollado, pese a que estados unidos procedi a retacearle fondos ,y en actitud a la vez poco inteligente y contraria a compromiso internacionales solemnes . Es cierto que en muchos casos los mecanismos e instrumentos que emplea la ONU para abordar estas y otras materias no tienen ni el carcter ni el rango de tratados internacionales y que, en ese sentido, sus conclusiones y recomendaciones no son directamente vinculantes para los pases. No obstante, ello no quiere decir, en modo alguno, que carezcan efectos. Estas consecuencias, en primer lugar, porque existen pases que tienden rpidamente a incorporar a sus propias legislaciones las conclusiones y las recomendaciones de la ONU, dndoles as fuerza obligatoria, presionan a los dems para que haga lo mismo. En segundo lugar, porque estos trabajos y anlisis tienden a ir construyendo lo polticamente correcto no ya a nivel nacional, si no global. Habr que recordar, en este sentido que por ejemplo los documentos emanados de las cumbres a las que convoca la ONU son acordados por unanimidad entre los pases. Si bien eso convierte al proceso en ms lento, resulta evidente que aumente considerablemente el peso poltico de sus resultados. Pgina 16
Al final, no estar con la ONU, resulta cada vez ms difcil para los pases, pues supone ante la opinin pblica no estar con el mundo. Estos temperamentos han sido captados con especial claridad por muchas organizaciones no gubernamentales (ONG), la mayora no precisamente partidaria de un orden social libre, que ven justamente en la ONU la herramienta para aumentar su poder e influencia ,resulta muy ilustradsimo en este sentido apreciar en los hechos como presionan los gobiernos de sus pases para llevarlos a posturas ms radicales y como aprovechan la agenda de la ONU para incorporar al debate los temas que les interesan e ir moviendo los planteamientos hacia sus propias posiciones. Curiosamente porque las libreras tienen en sus anaqueles desparramados muchos textos que alertan sobre los posibles peligros de la globalizacin la ONU aparece como uno de los que mejor han aprovechado este fenmeno, han comprendido que si llega a convertirse en un gran foro de generacin y propagacin de ideas y conceptos a nivel global, puede no solo potenciar su influencia y poder, sino adems recuperar el prestigio supuestamente perdido ante la comunidad internacional. Por ello no parece prudente ni, como pas, ni como personas dispuestas a defender sus ideas, principios y valores, asumir actitudes de aislamiento o diferencia frente a lo que ocurre en la ONU, de lo contrario, puede que la siguiente vez que exista un enfrentamiento de debates internacionales relevantes y de efectos sociales importante para el pas ,se descubra que este ya se realizo y que no queda ms que aceptar el resultado y sus consecuencias. Cuando en el ao 1945, despus del a segunda guerra mundial en el sanguinario siglo XX ,51 estados suscribieron la Carta de la ONU en la ciudad de san francisco, las dos terceras partes de los 188 miembros actuales no existan pues eran en su mayora, colonias, Mao tse-tung no haba tomado el poder. Alemania y Japn potencias vencidas, ni siquiera deformada de franco, lo ms avanzado en comunicacin era la radio. Las llamadas telefnicas internacionales tenan precios prohibidos y la primera computadora que acababa de ser construida, tenia 18000 tubos electrnicos y medio milln de juntas de soldaduras. La inmensa mayora de las grandes empresas funcionaba en su pas de origen y producan bienes solo para el mercado nacional. Pgina 17
Pero el mundo cambio. Alemania y Japn son potencias econmicas, y aspiran a formar parte del Consejo de Seguridad. Europa est unida, China toma perfiles de gran envergadura del siglo XXI, el hombre transita el espacio y las comunicaciones de todo tipo han tenido un desarrollo inimaginable. Hoy vivimos el fenmeno de la mundializacin. El concepto de soberana se transforma vertiginosamente y la par que acumula riqueza, en muchas partes del mundo aumenta la pobreza y por primera vez en su historia, la humanidad tiene que pensar seriamente en que su creacin descontrolada est destruyendo las condiciones de vida en el planeta. Con el objeto de estudiar salidas ante las nuevas realidades, las naciones unidas propusieron la llamada Asamblea del Milenio que tuvo lugar en setiembre del ao 2000mcomo documento de reflexin para esta, Kofi Annan (galardonado en el premio nobel de la paz y secretario general de las naciones unidas) ha escrito un valioso informe denominado nosotros los pueblos: la funcin de las naciones unidas en el siglo XXI. Segn este personaje multinacional, al cotejar, los propsitos fundacionales de la organizacin, la bsqueda de la paz y liberar a los pueblos de la miseria y el temor, asi como celebrar tratados han sido obtenidos importantes logros en algunos aspectos, pero en otros los problemas subsisten o han sido agravados . Annan propone persistir en los propsitos y adems fijar un objetivo: dejar a las generaciones siguientes un futuro sostenible desde el punto de vista del medio ambiente. Hemos vivido un periodo ms prolongado sin guerra entre las potencias en la poca moderna, salvo los conflictos en el Golfo Prsico y los acontecimientos derivados de los atentados contra las torres gemelas y el pentgono, pero el 90% de los conflictos son internos ,y la poblacin civil es cada vez la principal vctima de la confrontacin armada. Hay ms riqueza, sin embargo la mitad de la poblacin mundial tiene que subsistir con dos dlares al da ,la medicina ha conocido inmensos progresos pero cincuenta millones de personas han sido infectadas por un solo mal el SIDA ,estamos destruyendo las condiciones de vida humana en el planeta se agravan los desastres naturales y hoy un tercio de la humanidad vive en paisas con dficit en recursos hdricos. Pgina 18
El informe de Annan propone entre otras muchas cosas tomar acciones conjuntas con el sector privado ,modificar el consejo de seguridad ,mejorar la educacin ,reafirmar el carcter central del derecho internacional humanitario y de los derechos humanos ,as como el funcionamiento de la corte penal internacional ,un programa de control de armas pequeas ,combatir la pobreza extrema ,mejorar el nivel de vida de las personas que hoy habitan en rincones, y fomentar la celebracin de tratados que unan a los hombres entre si IV. PRINCIPIOS A LA SOLUCIN DE CONFLICTOS INTERNACIONALES EN LA LEY PERUANA. LA LEY DE DOMICILIO: ASPECTOS GENERALES DEL PROBLEMA. El Cdigo Civil Peruano de 1984 regula la solucin de conflictos de leyes internacionales y de jurisdicciones en el ttulo III del libro x, entre los articulo 2068al 2101. En este extenso articulado se regulan los estatutos personal (status personae), real, lex fori, la les re sitae o territorial y la ley del destino conforme a su artculo en un libro aparte como gran novedad en el sistema jurdico Peruano. En cuanto al estatuto personal este es el ms extenso de lo tratado en su texto y se ocupa tripartitamente de los siguientes temas: el derecho internacional de las personas; el derecho internacional de la familia; el derecho internacional de la sucesin por causa de muerte. 1) LAS APLICACIONES DE LA LEY DEL DOMICILIO EN LAS PERSONAS Y EN EL MATRIMONIO DE ACUERDO AL CDIGO CIVIL DE 1984 Para determinar la ley personal, en el derecho internacional existe argumentos convenientes para fijar la ley de domicilio y la ley nacional y escoger entre ellas el mtodo de aplicarse para el caso de esta materia y la solucin a los casos controvertidos. 1. El rgimen civil peruano escoger aplicar a ley de domicilio como factor de conexin, que es una modificacin importante que contrasta con la posicin anterior del cdigo civil de 1936, que era hibrida en artculo v de su ttulo preliminar, el mismo que estableca en caso de conflicto de leyes, la cuestin controvertida quedaba resuelta por la ley del domicilio pero se aplicaba la ley peruana tratndose de peruanos. 2 los tratados internacionales de Montevideo de 1889 ratificado por el Per, y el de 1940, no ratificado, establecieron que la ley personal era aplicable para el caso de Pgina 19
los conflictos legales, pero el tratado de la habana de 1928 introdujo la ley de domicilio como factor de conexin. Podemos anotar a efectos de fijar la tesis de la ley de domicilio, unos triples sistemas de ventajas. La primera razn es que si el derecho tiene por fin de velar intereses individuales propios, colectivos y de terceros, es inters de estas personas eran sometidas a las leyes donde vivan de acuerdo a una postura casi pragmtica. l es que el domicilio seria el factor convergente. La segunda razn es que el domicilio se fija mediante un factor animus o de intencin. La tercera razn est sustentada en la clebre tesis del jurista italiano pasquale stanislao mancini (1817-1888). De acuerdo a esta postura, el nacional emigrado al exterior deba estar sometido al imperio de su propia legislacin. Este rgimen es pertinente para los europeos pero en los paisas americanos se prefiere seguir el domicilio puro conforme a los congresos de Montevideo y al cdigo civil de 1984, sin que dejar de anotarse que sigui con la hibridez doctrinario en el cdigo civil de 1936, semejante al texto civil de chile. EL ARTCULO 2068 DEL CDIGO CIVIL PERUANO El artculo 2068 del cdigo civil peruano de 1984 reza textualmente el principio y fin de la persona natural rige por la ley de domicilio. Cuando un efecto jurdico dependa de la sobrevivencia de una o otra persona y estas tenga leyes domiciliarias distintas , y las presunciones de sobrevivencia de estas leyes fueran incompatibles , se aplica lo dispuesto en el artculo 62: aqu en la primera parte de este articulo fluye inequvocamente que el factor de conexin es el domicilio en lo concerniente al estado , la capacidad y existencia de la persona natural , as como de las relaciones familiares y sucesin mortis causa que fija el principio y fin de la persona. Entonces esta ley del dominio se fija si el nacimiento determinara la personalidad, si al concebido se le tiene por nacido todo lo que favorezca y en todo lo relativo al nacimiento en caso de nacimiento mltiples. 2). LOS CASOS DE DECLARACIN DE AUSENCIA EN CDIGO CIVIL PERUANO En domicilio del desaparecido ausente, con criterio semejante a los casos de la sucesin mortis causa. Este artculo nmero 2069de la ley patria se conjuga con Pgina 20
los pargrafos 42 y siguiente del cdigo civil los casos de declaracin de ausencia, esta es regida por la ley del ltimo 1984de 1. Encontramos un antecedente este principio en el artculo V del ttulo preliminar del cdigo civil de 1936. Es decir el juez peruano tena competencia cuando el ltimo domicilio conocido del ausente en el Per. , eliminndose la dispersin creada por el tratado de Montevideo y la habana.
2. El ARTICULO 2070 DEL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1984 Artculo 2070 del cdigo civil peruano de 1984 se refiere al estado civil y la capacidad de las personas, o a los atributos de ellas, las que estn sujetas a la ley del domicilio de acuerdo al tratado de Montevideo, recusndose tambin la postura tambin hdrica del cdigo civil de 1936. Este principio, tal como ha sido redactado en cdigo civil peruano, tiene dos excepciones. Una es que el cambio de domicilio no altera al estado ni restringe la capacidad adquirida en virtud de la ley de domicilio anterior. Y la seguida, es que no es nulo por falta de capacidad y en consecuencia es vlido el acto jurdico celebrado en el Per relativo al derecho de obligaciones Y a los contratos si el agente es capaz segn la ley Peruana, salvo que se trate de un acto jurdico unilateral o de deuda sobre predios situados en el extranjero. (Segunda y tercera parte del artculo 2070 del cdigo civil de 1984). 3. LAS PERSONAS JURIDICAS EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Es un principio que las personas jurdicas no tienen nacionalidad. Estas pueden adquirir derechos y contraer obligaciones en el Per de acuerdo a las leyes peruanas. El articulo 2072 reza textualmente los estados y dems personas jurdicas extranjeras de derecho pblico, as como las personas jurdicas internacionales obligatorios para el Per pueden adquirir derechos y contraer obligaciones en el pas, de conformidad con las leyes peruanas. Este artculo hay que concordarlo con los pargrafos 57y 67 del cdigo civil peruano. La existencia y la Capacidad jurdica de las personas se rigen por la ley del Pas en que fueron constituidas. En el Cdigo Civil patrio se acept la tesis del lugar de la constitucin, recusndose otras posibles soluciones como el Pgina 21
domicilio social efectivo, el del lugar donde ejerce su actividad principal o el objeto social, la de la nacionalidad de los socios , de la persona y el del control de la sociedad . 3.1 El Artculo 2072 del Cdigo Civil peruano, no es claro en su redaccin, admite dudas y debe ser cambiado introduciendo nuevos conceptos. Si la ley y su fin es conseguir la seguridad jurdica, el Artculo 2072 del Cdigo Civil no lo hace segn la opinin del profesor Cesar Delgado Barreto cuya opinin compartimos. 3.2 EL Artculo 2073 del Cdigo Civil se refiere a varias posibilidades. Su normatividad es casuista por lo que : a. En cuanto a la existencia de las personas jurdicas del Derecho Privado ella queda regida por la ley de su constitucin. No rige en caso la ley del domicilio ya que evidentemente una persona jurdica puede tener varios domicilios escogindose en este caso el de su constitucin. b. En cuanto a la capacidad de las personas jurdicas, rige la ley del pas de su constitucin. c. Las personas jurdicas de Derecho Privado son reconocidas en el Per y se consideran hbiles para ejercer las acciones y Derechos que les corresponden. 3.3 La fusin de las personas jurdicas con leyes de la constitucin distintas se aprecia sobre la base de ambos dispositivos y de la ley del lugar de la fusin cuando esta tenga lugar en un tercer pas. Este numeral 2074 debe conjugarse con el articulo 169del Cdigo Civil y los numeral 3444 y siguiente de la ley general de las sociedades.
V. LOS CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA FAMILIAR LA CAPACIDAD MATRIMONIAL EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. En materia familiar, la capacidad para celebrar matrimonio y la fijacin de los requisitos esenciales del matrimonio se rige por leyes de los respectivos domicilios de las partes o contrayentes. En este pueden darse condiciones de fondo y condiciones de forma Sobre el matrimonio civil. As lo establece el Artculo 2075 del Cdigo Civil y que se rastrea en el pargrafo V del ttulo preliminar del Cdigo Civil de 1936. Pgina 22
La primera de estas normas est inserta en el Artculo 2075 del Cdigo Civil Peruano que no es antigua ya que antes de la Revolucin Francesa era mandatario la regla cannica que era universal y para todos. En cuanto a las condiciones de forma del matrimonio rige el locus regi actum o ley de su celebracin, de acuerdo al Artculo 2076 del Cdigo CIVIL. Esta regla del locus regi actum es muy prctica ya que quienes se unen en matrimonio utilizan el medio matrimonial las viable, es decir la ley del lugar en que se encuentre. Este principio estaba consignado en el Artculo XX del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil de 1936. Si el matrimonio se realiza en el extranjero, este es vlido en el Per si se han cumplido con las normas y formalidades del pas en que se celebr, debiendo inscribirse el acto en el registro civiles peruanos. LAS RELACIONES PERSONALES ENTRE LOS CONYUGES Los Derechos y Deberes de los Cnyuges, en cuanto a sus relaciones personales, rigen por la ley del domicilio conyugal. si los esposos tuvieron distintos domicilio , se aplica la ley del ltimo domicilio comn . 1. En cuanto al rgimen patrimonial y a las relaciones de los cnyuges sobre patrimonio, estas quedan regidas por la ley del primer domicilio conyugal. El Artculo 2078 del Cdigo Civil peruano reza textualmente, El rgimen patrimonial del matrimonio y las relaciones de los cnyuges respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal. En cambio de domicilio no altera la ley competente para regir las relaciones de los cnyuges en cuanto a los bienes adquiridos antes o despus del cambio. la nulidad del matrimonio civil rige por la misma lay a que est sometida la condicin intrnseca cuya infraccin motive esa nulidad (Articulo 2079 del Cdigo civil) este principio hay que concordarlo con los artculos 244, del 274 al 277 del Cdigo civil.
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LA FILIACIN MATRIMONIAL En cuanto la filiacin matrimonial, la solucin del conflicto legal se determina no por el domicilio del padre ni de la madre, si no de acuerdo a la ley ms favorable a la legitimidad o la ley del domicilio conyugal al nacer el hijo (Artculo 2083 del cdigo civil). LAS CUESTIONES EXTRAPATRIMONIALES. En cuantos a la ley aplicable para las cuestiones previas extramatrimoniales se han propuesto como soluciones al conflicto de leyes la lex fori conforme al tratado de Montevideo, al cdigo civil Bustamante en el Artculo 2084 del cdigo civil. EL CASO DEL RECONOCIMIENTO DEL HIJO EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO El reconocimiento del hijo se rige tambin conforme a la pautas de la ley de su domicilio (Artculo 2085 del cdigo civil) La ley patria ha hecho as ms simple el sistema de solucin a los conflictos posibles no distinguiendo entre los distintos fueros capaces de ser aplicados. LA LEGITIMACIN DE LOS HIJOS La legitimacin por subsecuente matrimonio se rige por el artculo 2086 del cdigo civil. Este principio tiene dos modalidades. La legitimacin por matrimonio se rige por la ley de la celebracin de este, y si existe el requisito del consentimiento del hijo, este debe ser aplicado. La capacidad para legitimar por decisin estatal o judiciaria se rige por la ley del domicilio legitimante y la capacidad para ser estatal o judicialmente legitimado por la ley del domicilio del hijo, requiriendo la legitimizacin la concurrencia de las condiciones exigidas en ambas. El fundamento de este principio es la ley suiza. Tambin sigue el principio inserto en el artculo 60 del cdigo civil Bustamante, con preferencia frente a lo sealado en el tratado de Montevideo, sealando que es competente la ley del domicilio conyugal al momento del nacimiento del hijo. LOS CASOS DE ADOPCIN En casos de la adopcin esta queda regulada por las normas ms casuistas del artculo 2087 del cdigo civil, en las que tiene preferencia la ley del domicilio del adoptante y la del domicilio del adoptado. Pgina 24
VI. LAS CUESTIONES SUCESORIALES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Uno de los temas ms apasionantes del derecho internacional privado se refiere a sucesiones de mortis causa y consiste en fijar su naturaleza jurdica. Es un derecho real .o es un derecho personal. En la mencionada ctedra del DOCT. Cesar Delgado Barreto, este maestro expuso que en esta materia se presentan tres problemas: Quien sucede, que bienes son transmisibles mortis causa, y como es la referida transmisin. En el primer caso es la ley del cuyus .y, en el segundo caso, los bienes se rigen por la ley de este y por donde estn ubicados. En cuanto a la transferencia de mortis causa de los bienes, rige la ley lex situs. El profesor Cesar delgado Barreto citaba tambin al jurista francs BATTIFOL y deca que fijar estas reglas es un imposible y propone que sean soluciones alternativas o se busque, de acuerdo a OTTO GIERKE, de la escuela histrica alemana, el punto de gravedad del caso. En el caso de la ley aplicable en cuestiones sucesorias existentes tres posiciones: la pluralidad, la unidad y la divisin sucesoria atendiendo a la naturaleza de los bienes. En el caso de la pluralidad, encontramos ratificado el principio inserto en el tratado de Montevideo de 1889 (artculos 44y 45) que sigue la ley peruana. En cuanto a la capacidad para testar debe verse internacionalmente esta capacidad, la forma del acto mortis causa y su contenido. En el primer punto es aplicable el articulo 2070del cdigo civil, que establece que es el domicilio como factor de conexin. Sobre la sucesin mortis causa intestada, en derecho internacional privado, es el mismo factor de conexin que la sucesin testada . En este Articulo2101del cdigo civil dispone excepcin que no se aplicara a la ley extranjera respecto de los bienes sitios en el Per si conforme a ella estos bienes deben pasar un estado extranjero a sus instituciones. La nocin de orden pblico est inmersa en la materia testamentaria. As la ley extranjera no puede atacar el ordenamiento mandatario vigente sobre la legtima por lo que sera aplicable.
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VII. LOS CONFLICTOS INTERNACIONALES DE LEYES Y DE JURISDICCIONES DE CARCTER CONTRACTUAL El mundo contemporneo es de intensa globalizacin, lo que va mas all de nuestra imaginacin .En este rubro funciona la autonoma de la voluntad de acuerdo a los artculos 2095 con alternativas en el punto de conexin y 2096 del cdigo civil. Es decir las partes escogen la ley pertinente as como el tribunal competente caso por caso. Pero cabe preguntarse, a la luz de la doctrina jurdica. Cuando las partes no hacen uso de la libre autonoma en la voluntad en su bsqueda de la ley aplicable y de la jurisdiccin competente producen algunos problemas en: a. la ley de la ejecucin o cumplimiento del contrato; b. la ley de la ejecucin principal del contrato cuando hay varias obligaciones que se ejecutan en distintos pases o sistemas jurdicos; c. la ley del lugar de celebracin del negocio jurdico. Hay que leer entonces con cuidado los Artculos 2095 y 2096 del cdigo civil sobre la existencia del factor conexin. VIII. LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL Los conflictos de leyes derivados de la responsabilidad civil extracontractual esta solucionada por los artculos 2097y 2098 del cdigo civil. Artculo 2097. La responsabilidad extracontractual se regula por la ley del pas donde se realice la principal actividad que origina el perjuicio. Artculo 2098. Las obligaciones que nacen por mandato de la ley , la gestin de negocios , el requerimiento sin causa y el pago indebido , se rige por ley del lugar en el cual se llevo o debi llevarse a cabo el hecho originario de la obligacin . 1. PRELIMINARES En el derecho antiguo no existen normas de aplicacin entre nacionales y extranjeros, por lo que puede afirmarse de la existencia de la personalidad jurdica a favor de los extranjeros. En Grecia, existi una diferencia ontolgica entre ciudadanos y barbaros.
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2. EL SISTEMA ROMANO Y EL IUS GENTIUM La Primera fuente del derecho romano arcaico despus de la tradicin de los antepasados, o la costumbre (mores mairum) fue la obra escrita por un colegio de magistrados de ubicacin histrica pre republicana (451-449 a.C.) que preparo el clebre texto decenviral que conoce hoy da como la Ley de las doce tablas. Esta legislacin fue mantenida por el Derecho posterior y nunca qued abrogada expresamente. La disposicin legal citada fue centurial como manifestacin del ius civile, como derecho propio de los ciudadanos romanos (cives) que era el populus romanus. El territorio romano comprenda el mbito de todos los ciudadanos en cuanto a sus relaciones jurdicas, existiendo en un principio el evidente repudio en aceptar las leyes extranjeras. Los latinos (del latium) eran sujetos afines a los romanos con pueblos itlicos vencidos y participan en la parte del derecho de Roma, convirtindose en plenos cives durante el inicio del siglo I a.C. Con posterioridad en el tiempo, el derecho de latinidad fue concedido a los grupos no romanos como una estacin intermedia, antes de obtener la ciudadana gracias al acto poltico emanado del Emperador Vespasiano (73-74 d.C.) en Espaa. Los que no eran romanas ni latinas eran extranjeras (peregrini) y que tenan relacin con Roma, a despecho de la situacin de los barbari que estaban merodeando las fronteras y situados fuera del Orbis Romanus y en tierras de nadie. Estos peregrini estaban facultados para adquirir la civitas romana en las formas individuales o colectivas acostumbradas como hizo Csar con los pobladores del norte de Italia (Galicia Cisalpina). En cambio el emperador Augusto preservo la ciudadana de una apersona como status especial hasta que el emperador Antinino Caracalla (212 d.c.) la otorgo a todos los sbditos libres del imperio en su clebre Constututio Antiniana. A partir de ese momento, el derecho es territorial y erradica con las nociones de cives y peregrinus. El derecho Romano civil fue una de las facultas circunscrita al reducido vnculo de las relaciones de sus ciudadanos, principio que fue modificndose a medida que dilatara el desarrollo del imperium y establecieron el contacto con los extranjeros. La legislacin romana experimento dos influjos: las transformaciones sociales internas y las relaciones nuevas con los extraos por la conquista, el coloniaje, el comercio y las nuevas necesidades de stas. Pgina 27
En cuanto a las causas externas de la evolucin jurdica, ellas ocurren a fines de la era republicana e inicios del imperio y el ius civile tom una orientacin nueva. Roma no viva separada de otros pueblos, por lo que no le bastaba solamente el ius civile para fines jurdicos. As brota el ius Gentium que era una necesidad insoslayable de utilizar el derecho sin formas, reservado a los negocios y que practicaban las entonces llamadas naciones civilizadas. Este ius Gentium era un rebrote del ius naturae o derecho natural sin absorber al derecho civil. Constituyo ms bien una adaptacin de estas fijadas a las nuevas condiciones de la vida romana, modificada en virtud de su trato con los extranjeros y, los cambios econmicos para constituirse en creacin romana. Este ius Gentium era aplicable a las relaciones entre romanos y peregrinos y referido a materias mercantiles. Las estirpes germanas que invadieron el imperio Romano en el siglo V llenaron el principio de la personalidad de las leyes, es decir, el juzgamiento de cada persona segn la ley de su estirpe o tribu que fueron un sinnmero (visigodo, burgundio, lombardo, etc.) El derecho romano an estaba vigente. Ello luego se cambi por el de la territoriedad de un afn de ganarse adeptos entre las poblaciones subyugadas por los invasores. Despus, coexistieron leyes distintas en un mismo territorio y as se dijo que en el ao 807 a menudo, suceda cuando 5 o 6 personas caminaban o se sientan a la mesa juntas, cada cual tiene un derecho diferente. En este caso, Qu suceda? Existieron reglas para este caso, como el que la ley del padre estableca los derechos y obligaciones de la familia, la capacidad para contratar estaba regulada por la ley personal de cada parte, entre otros principios. En consecuencia, conceptuamos que en roma existieron conflictos de sistemas jurdicos interlugares. Y que durante el proceso de la barbarizacion regio preponderantemente la personalidad de la ley en el siglo V d.c.
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CONCLUSINES: La denominacin ha sido amplia como Derecho Internacional Privado, Derecho Privado Humano, Conflicto de Leyes, Derecho Intersistemtico, Derecho Internacional Jurisdiccional, Derecho Internacional Particular, Derecho Intermunicipal, Derecho de los extranjeros; Como vemos se han dado varias denominaciones, sin embargo la ms generalizada y que prevalece en la actualidad es la de Derecho Internacional Privado. Esta denominacin ha sido aceptada por unos y objetada por otros y se pasa a mencionar las posiciones en contra: No es internacional; porque no se trata de relaciones entre Estados y porque dichas relaciones son objeto de otra disciplina que es el Derecho Internacional Pblico.No existe un derecho privado uniforme, es decir no hay ordenamientos jurdicos que sean idnticos entre s. Cada ordenamiento jurdico es autnomo, mltiple y diverso. A esta rama le corresponde materias de carcter pblico (como las referentes a cuestiones penales y procesales). Los conflictos de leyes no slo se limitan a los conflictos de leyes propiamente internacionales, sino que alcanzan tambin a los conflictos de leyes interprovinciales o interregionales, es decir dentro de un mismo Estado. Las normas que dan solucin a los conflictos de leyes son normas de orden interno y no son normas de orden internacional, las normas a las que se remiten las reglas de conflicto corresponden comnmente a un derecho nacional y no internacional. No es privado porque las normas que regulan las relaciones jurdicas privadas pueden ser tanto pueden de derecho pblico (derecho penal) como de derecho privado (derecho civil)
Como tambin se rescata del tema que existen posiciones a favor; Las relaciones jurdicas privadas estn vinculadas a dos o ms ordenamientos jurdicos. Al vincularse las relaciones jurdicas a otros ordenamientos jurdicos, estas relaciones jurdicas sobrepasan los lmites territoriales de un Estado, las fronteras de los Estados y significa que se aplicar un ordenamiento jurdico extranjero en consecuencia se producir la aplicacin extraterritorial de una norma jurdica extranjera para solucionar los conflictos de leyes. Pgina 29
Su denominacin permite distinguirla de otra disciplina como es el Derecho Internacional Pblico, es decir se llama privado por oposicin al pblico, al Derecho Internacional Pblico. No existe denominacin ms completa. Establecer el deslinde entre el contenido de estudio y campo de aplicacin del derecho interno y el derecho internacional pblico ha permitido que en principio concluyamos que en el derecho interno los sujetos de las normas jurdicas internas son las personas privadas, los individuos que viven, domicilian o residen en forma habitual dentro de un Estado determinado y que el medio de aplicacin o el mbito donde se aplican las reglas jurdicas internas es dentro del territorio de cada Estado, dentro de la frontera del Estado, en el caso del Per, dentro de la frontera del Estado peruano. La situacin planteada determina sostener que no existe la mnima duda o incertidumbre respecto a la competencia del derecho interno, ni de su origen o nacimiento de las reglas jurdicas, ni de la efectividad de la sancin. As como tampoco existe duda o inseguridad en cuanto a la aplicacin de la ley u ordenamiento jurdico que resolver las relaciones jurdicas que entablen, inician o sostengan las personas privadas o sujetos, as como tampoco existe duda respecto a la competencia del tribunal que tenga que resolver una controversia o un conflicto de intereses, o que tenga que reconocer o declarar un derecho.
Ello nos conlleva en forma concluyente a sostener que los sujetos de las relaciones jurdicas internas tienen la absoluta certeza y seguridad jurdica de cul ser la ley aplicable a las relaciones jurdicas que establezcan, entablen o tengan, as como tambin tendrn la certeza y seguridad jurdica de cul ser el tribunal competente que resolver sus controversias, sus diferendos, sus conflictos de intereses.
A diferencia del derecho interno el objeto de estudio del Derecho Internacional Privado est orientado a regular las relaciones jurdicas privadas donde existan cundo menos un elemento internacional relevante, para determinar la ley aplicable, el juez competente y la futura ejecucin de la sentencia en el extranjero.
Ello significa en definitiva que el Derecho Internacional Privado se enfrenta a un problema. El problema de regular jurdicamente un supuesto con elementos extranjeros, o mejor dicho una situacin o relacin cuyos elementos no se localizan o ubican en un nico Pgina 30
ordenamiento jurdico, sino que esos elementos estn vinculados con otros ordenamientos jurdicos.
En consecuencia son relaciones jurdicas privadas que han trascendido o traspasado los lmites territoriales de un Estado, situacin que conlleva a que dichas relaciones se vinculen a otros sistemas jurdicos. Es decir si las relaciones jurdicas se establecieran entre nacionales y dentro de un Estado determinado no tendra razn de existir el Derecho Internacional Privado, pero como la realidad de las cosas permite advertir que las relaciones trascienden las fronteras de los Estados produciendo que se vinculen con otros sistemas jurdicas y que los sistemas jurdicos no son idnticos o uniformes sino son sistemas independientes y autnomos, se hace necesario la intervencin de aquella disciplina jurdica que regula dichas situaciones o relaciones que se vinculan con otros ordenamientos jurdicos y esa disciplina llamada a regular dichas relaciones o situaciones es precisamente el Derecho Internacional Privado. El Cdigo civil adquiere importancia cabal en esta materia relativa a las fuentes en el derecho internacional privado que se inserta en su texto. En el Cdigo civil del Per de 1984, sus normas estn sistematizadas en el Libro X a diferencia de lo que sucedi en el texto del ao 1936 que estaban adheridos en su ttulo preliminar a manera de prembulo de la ley. Este Libro X del Cdigo civil de 1984 tiene cuatro ttulos de los artculos 2046 al 2111. El ttulo I es de disposiciones generales y el ttulo III de la ley aplicable con normas sustantivas y los ttulos con Los nmeros II y IV confieren las normas sobre la competencia jurisdiccional y del reconocimiento y ejecucin de sentencias y fallos arbitrales extranjeros que constituyen normas procesales.
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Bibliografa
ARELLANO GARCIA, Carlos " Derecho Internacional Privado", 1995, 965 Pgs.
DELGADO BARRETO, Cesar y otros. "Introduccin al Derecho Internacional Privado - Tomo I -Conflicto de Leyes-Parte General", 1 Edicin- 2002, Editorial Fondo Editorial PUCP-Per, 562 Pgs.
JORGE BASADRE AYULLO, DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Cuarta Edicin mayo 2010.
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ANEXOS
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INDICE:
DEDICATORIA ...2 LA BONDAD GRAMATICAL Y PROCEDENCIA JURIDICA EN UTILIZAR EL TRMINO DE CONFLICTOS DE LEYES Y SUS SOLUCIONES..3 LOS CONTENIDOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO........5
TRIUNFO LA RAZON DE ESTADO SOBRE LA RAZON DE JUSTICIA?...7
LA UNIFORMANIDAD DE LAS LEGISLACIONES EN EL MUNDO JURIDICO...14
PRINCIPIOS A LA SOLUCIN DE CONFLICTOS INTERNACIONALES EN LA LEY PERUANA. LA LEY DE DOMICILIO: ASPECTOS GENERALES DEL PROBLEMA18
LOS CASOS DE DECLARACIN DE AUSENCIA EN CDIGO CIVIL PERUANO 19
LOS CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA FAMILIAR LA CAPACIDAD MATRIMONIAL EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO..21
LAS CUESTIONES SUCESORIALES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. ...24
LOS CONFLICTOS INTERNACIONALES DE LEYES Y DE JURISDICCIONES DE CARCTER CONTRACTUAL 25