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INTRODUCCIN

El castigo es un aspecto social particularmente inquietante y desalentador, est siempre


socavada por crisis y contradicciones de diversa ndole. Como problema moral o poltico,
suscita emociones violentas, grandes conflictos de intereses
Asimismo, el significado social del castigo es descubrir formas de castigo ms acordes
con nuestros ideales sociales, es necesario analizarlo ms a fondo. Con este fin, nuestro
trabajo construye lo que es, en la realidad, una sociologa del castigo desde el punto de
vista legal, retornando el trabajo de tericos e historiadores sociales que han intentado
explicar los fundamentos histricos del castigo, incluido su papel social y significado
cultural.
Y es que desde este carcter legal es tambin necesario hablar sobre quien ostenta el
poder para aplicar y hacer efectivo el Castigo. Sobre el comportamiento que asume el
infractor a sabiendas que esta conducta antijurdica lo har acreedor a un castigo.
Para que todos estos elementos sean comprendidos y aplicados correctamente dentro del
mbito jurdico de una sociedad es necesario conocer el origen del castigo y su evolucin
histrica, por ello es que hemos ahondado en las dos principales teoras que buscan
justificar su aplicacin: La Teora Utilitaria y la Teora Retributiva.
Es dentro del contexto de esta justificacin que analizaremos el por qu debe aplicarse un
castigo al culpable de un acto antijurdico, la importancia de esta aplicacin y el papel tan
importante que desempea dentro de nuestra sociedad.






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Filosofa del Derecho


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CAPTULO I
1. DEFINICIONES GENERALES
1.1. Definicin
Segn (Hegel, Filosofa del Derecho) El castigo es un derecho del criminal.
Es un acto de su propia voluntad. La violacin de un derecho ha sido
proclamada por el criminal como su propio derecho. Su crimen es la
negacin del derecho.
El castigo es la negacin de la negacin, y en consecuencia la afirmacin
de un derecho, solicitada y exigida por el mismo criminal.
Segn Anitua; seala que el castigo est vinculado con el orden moral
sagrado de la sociedad, es el argumento de que el castigo es una
necesidad social.
Explica que el castigo nunca es solo una reaccin ante ciertos delitos y el
perjuicio directo que causan porque, adems de su funcin inmediata como
medio de controlar el crimen, tambin tiene que preservar el sistema,
funcin que, en trminos sociolgicos, resulta esencial. Al reaccionar ante
determinados delitos, la funcin del castigo es mantener el orden moral
dominante e impedir su desgaste y colapso, de manera que, incluso si el
precio de castigar un delito parece mayor que su perjuicio directo, siempre
habr otra consideracin que haga contrapeso y seale la necesidad de
aplicarlo.
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1.2. Existen dos tipos de teoras del castigo
El derecho penal prohbe determinadas formas de conducta como el
asesinato, la agresin, la violacin y el robo. Los infractores estn
expuestos al castigo, a menudo de prisin. Qu justifica el castigo? El
castigo es una privacin, consiste en despojar a los culpables de lo que
valoran: de su libertad, o bien, cuando es una sancin econmica, de su

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ANITUA, Gabriel Ignacio (2000), Comentario a Castigo y sociedad moderna. Un estudio de teora social
David Garland. 1999.
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dinero. Normalmente no es justificable privar de estas cosas a la gente.
Aun cuando est justificado castigar a los delincuentes convictos, la
magnitud del castigo tiene unos lmites. Si se castigase con diez aos de
crcel un pequeo hurto, se considerara excesivo. Por otra parte, si se
liberase a un asesino a sangre fra despus de pasar slo una semana en
prisin, se condenara como un castigo excesivamente indulgente. Pero,
cmo determinamos la magnitud adecuada del castigo para los diferentes
tipos de delito? Las teoras del castigo pretenden responder a stas y otras
cuestiones afines. Su objetivo no es explicar la prevalencia de
determinados tipos de delito en trminos de condiciones sociales como la
pobreza. Estas teoras no nos dicen por qu se cometen los delitos. Se
trata de teoras normativas, que nos dicen cmo debe tratarse a los
culpables.
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Estas teoras del castigo pretenden responder a stas y otras cuestiones
afines. Su objetivo no es explicar la prevalencia de determinados tipos de
delito en trminos de condiciones sociales como la pobreza. Enuncian las
condiciones en las que est justificado el castigo, y proporcionan la base
para valorar el castigo correcto.
1.2.1. Teora utilitaria del castigo
La teora utilitaria justifica el castigo exclusivamente en trminos de
sus consecuencias buenas. El castigo no se considera un bien en
s. Por el contrario, dado que el castigo priva a los culpables de algo
que aprecian, si se considera al margen de sus consecuencias es
algo malo. El utilitarista considera malo en s todo tipo de
sufrimiento, algo slo justificable si evita un sufrimiento mayor, o si
procura un bien mayor. As pues, si al castigar a los culpables se les
impide repetir sus delitos, o se disuade a los delincuentes
potenciales de cometer delitos semejantes, el castigo produce
consecuencias deseables que pesan ms que su dao para el
culpable. La principal funcin del castigo es la de reducir los delitos.

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ANITUA, Gabriel Ignacio (2000), Comentario a Castigo y sociedad moderna. Un estudio de teora social
David Garland. 1999.
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El problema principal para el utilitarista es explicar por qu debe
limitarse el castigo al culpable y no extenderse al inocente en las
circunstancias adecuadas. Por otra parte, los retribucioncitas tienen
dificultades para explicar por qu debe castigarse al culpable si el
castigo no produce consecuencias buenas.
En la mayora de los sistemas legales, solo son punibles quienes
han infringido el derecho penal. Pero los utilitaristas aceptan el
castigo del inocente si con ellos se obtienen las mejores
consecuencias.
Los utilitaristas sealan que a lo largo las consecuencias malas de
incriminar y castigar a una persona inocente pesarn ms sean
cuales sean las consecuencias buenas obtenida a corto plazo.
Sin embargo, este clculo utilitarista de las consecuencias no
deseables de castigar al inocente, incluso si es correcto, no capta
toda la fuerza de la objecin a un castigo semejante. No castigamos
al inocente por delitos cometidos por otros, porque pensamos que
es injusto utilizarlo como medio para el beneficio de la sociedad.
Esta sera la principal razn por la que, por ejemplo, no castigamos
a las familias de los criminales incluso si estamos convencidos de
que este castigo sera muy eficaz para reducir los ndices de delitos
graves.
Tambin parece injusto castigar a los culpables que razonablemente
no pudieron haber evitado cometer los actos proscritos por el
derecho penal .As, los autores de un delito que producen
accidentalmente un dao, por compulsin o por que sufren una
enfermedad mental grave, deben ser eximidos del castigo.
La justificacin utilitarista de las eximentes legales no es totalmente
satisfactoria. El reconocimiento de las eximentes hace posible fingir
stas a quienes voluntariamente infringen la ley.
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Esta teora permite un castigo desproporcionado en relacin a la
gravedad de los delitos. Por supuesto, el utilitarista no desea infligir
una forma de castigo que tenga peores consecuencias que las
consecuencias de no castigar el delito, pero esta restriccin a la
magnitud del castigo a imponer no descarta el uso de un castigo
ejemplar para disuadir a muchos delincuentes en potencia de
cometer delitos relativamente menores. El dao causado por cada
delito es pequeo, pero el dao total de muchos delitos es muy
grande, y puede ser mayor para el sufrimiento ocasionado a un
culpable, aun cuando sea proporcionado al dao total que puede
evitarse disuadiendo a numerosos delincuentes. Pero como el
culpable solo es responsable de lo que ha hecho l, y no de los
actos cometidos por otros, de nuevo es injusto imponer un castigo
ejemplar.
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Contra la pena de muerte
Arthur Koestler y Albert Camus, en Reflexiones sobre la pena de
muerte hacen una crtica a este castigo, indicando el primero que
en el nmero de delitos no desciende con pena de muerte o sin ella,
es decir, la pena de muerte no disuade a las personas de cometer
los peores crmenes. Por su parte Camus hace una reduccin al
absurdo proponiendo que, si la pena de muerte es un acto tan justo,
educativo y disuasorio, entonces la guillotina debera volver a la
plaza pblica para que toda la ciudadana la contemple y aprenda la
leccin de la justicia; ocultar la pena de muerte significa reconocer
que es algo de lo que nos avergonzamos por ser contrario al buen
gusto y a la tica.
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1.2.2. Teora retributiva del castigo
El segundo tipo de teora es la teora retributiva. Esta teora tiene
muchas versiones, pero su tesis central es que el castigo est

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ARTHUR Koestler y Albert Camus, en Reflexiones sobre la pena de muerte 1999.
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ARTHUR Koestler y Albert Camus, en Reflexiones sobre la pena de muerte 1999.
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justificado porque el culpable ha cometido voluntariamente un acto
indebido. El malhechor merece sufrir por lo que ha hecho, tanto si el
sufrimiento tiene buenas consecuencias como si no. Al contrario que
los utilitaristas, los retribucioncitas no consideran malo en s el
sufrimiento por castigo de los malhechores. As como el sufrimiento
del inocente es malo, el sufrimiento merecido del culpable es justo.
La teora retributiva limita el castigo a quienes voluntariamente
infringen la ley, pues slo ellos son los culpables de una accin
indebida.
No puede castigarse al inocente. Incluso quienes infringieron la ley
con una eximente relevante no deben ser culpados por lo que
hicieron .Yo no soy moralmente responsable por los actos
cometidos accidentalmente, y no merezco castigo por ellos. De
nuevo, como el retribucionista justifica el castigo en razn de una
accin indebida pasada de una persona, el grado de castigo debe
variar con la magnitud de la accin indebida .Una persona que
deliberadamente mata a alguien obviamente es culpable de una
delito ms grave que alguien que simplemente roba una camisa, y
por ellos debe castigar severamente al asesino y no al pequeo
ladrn. En todo estos sentidos, la teora retributiva parece ser
superior a la utilitarista .Sin embargo, si aceptamos la teora
retributiva, resulta poco clara la razn de castigar al culpable,
porque la finalidad del castigo no es reducir la criminalidad.
Por ejemplo, los asaltantes gozan de la proteccin del derecho
penal tanto como los ciudadanos que cumplen la ley en la
obediencia a sta.
Esta teora sita la maldad del acto delictivo en la obtencin de una
ventaja injusta con respecto a los ciudadanos que cumplen la ley
.Pero esto es a menudo equivoco. El mal cometido por el asesinato
es principalmente un mal a su vctima, y no a terceros.
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Castigamos el asesinato no solo para eliminar la ventaja injusta que
ha obtenido el asesino con respecto a los ciudadanos que cumplen
la ley, sino principalmente para impedir que se mate a la gente.
Adems, la tesis de que los ciudadanos que cumplen la ley han
aceptado la carga de la autolimitacin, a la cual renuncian los
delincuentes, presupone que los ciudadanos que cumplen la ley
tienen el deseo de infringirla .Pero muchos ciudadanos que cumplen
la ley no tienen deseo alguno de matar, atacar o robar .As pues, en
muchos casos la ley no impone carga alguna de autolimitacin
sobre ellos .Es dudoso que se distribuyan por igual los beneficios y
las cargas. Las circunstancias sociales de lagunas personas les
convierten en vctimas ms probables del delito. Una vez ms los
pobres carecen de recursos tienen que ejercer una mayor
autolimitacin para no robar que los ricos y los privilegios.
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Ley del Talin
Algunos retribucionistas apelan a la ley del Talin (lex talionis) o ojo
por ojo, diente por diente, vida por vida, para aplicar al culpable un
castigo que sea igual al crimen cometido a su vctima. Por ello,
consideran que el asesinato debe estar condenado con la pena de
muerte. Este planteamiento tiene profundo fallos:
Podemos equivocarnos, por lo que todo acto que se lleve a a
cabo debe tener una forma de retrocedes y rectificar, la pena de
muerte es un castigo que no tiene vuelta a atrs, pues acaba
con toda posibilidad de reparar el dao a quien fue acusado
injustamente.
Slo tiene en cuenta el dao cometido por el delincuente, sin
tener en cuenta su estado metal.
No tiene en cuenta que el dao cometido puede haber sido
accidental.

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SINGER, Peter. Compendio de tica. 1993.
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No tiene en cuenta que el dao cometido puede haber sido para
terminar con la agona de una enfermedad terminar (eutanasia).
Problema de matar al asesino de manera exactamente igual
que la vctima.
Supone equiparar en la misma medida a accin de la Justicia
con los actos del agresor, ponindolo a aquella al mismo nivel
de bajeza tica que ste.
Se ha intentado remediar los defectos de las teoras utilitarista y
retributiva formulando teoras mixtas que combinan elemento de
ambas. Una teora mixta afirma semejante afirma que el objetivo
que justifica el castigo es la finalidad utilitarista de evitar o reducir el
delito, pero insiste en que debe limitarse la bsqueda de esta meta
con la exigencia de que solo puede castigarse a quienes han
infringido voluntariamente la ley, y de que su castigo sea
proporcional a la gravedad de sus delitos.
Las teoras del castigo desempean un papel importante en el
debate actual sobre la pena capital en especial la pena capital por
asesinato.
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SINGER, Peter. Compendio de tica. 1993.
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CAPTULO II

2. LA JUSTIFICACIN MORAL
2.1. La justificacin moral del castigo

Se encuentra justificado por el hecho de que dicho individuo merece ser
castigado; por su parte, ste merece serlo cuando es culpable de haber
cometido una ofensa. Resulta importante destacar, por su parte, que los
tericos retribucionistas hacen especial hincapi en la importancia de que
los inocentes no sean castigados.
Para la teora retribucionista, la pena o el castigo constituyen un mal
impuesto al delincuente por el incumplimiento (culpable) del derecho, mal
que, por encontrarse desligado de consideraciones acerca de sus efectos,
finalidades o consecuencias, constituye un valor intrnseco (es por ello que
este planteo es por naturaleza deontolgico). La pena, entonces, mira hacia
el pasado, tendiendo a reparar la infraccin realizada.
Reconociendo la existencia de diferencias entre las distintas exposiciones,
podemos distinguir cuatro diferentes enfoques retribucionistas de acuerdo a
los lmites que, formulados en forma de proposiciones, cada una acepte:
Slo debe castigarse a aquellos individuos encontrados culpables de
un crimen.
Todo individuo encontrado culpable de un crimen debe ser castigado
por ello.
El castigo no debe ser de un grado mayor al crimen cometido y a la
culpabilidad del criminal.
El castigo no debe ser de un grado menor al crimen cometido y a la
culpabilidad del criminal.
La posicin retribucionista tradicional se encuentra naturalmente
representada por el pensamiento de Kant, para quien el castigo judicial
nunca puede ser aplicado como un mero medio para promover otro bien,
sea respecto del criminal mismo o de la sociedad civil, sino que en todos
los casos tiene que ser aplicado al criminal nicamente porque ha cometido
un delito. Pues el hombre nunca debe ser tratado meramente como medio
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para las intenciones de otro... la ley penal es un imperativo categrico, y
desdichado el que se arrastra por el tortuoso camino del eudemonismo, en
busca de algo que, por la ventaja que promete, desligue al culpable, en
todo o en parte, de la pena, conforme al farisaico principio electivo: es
mejor que muera un hombre que todo el pueblo. Cuando perece la justicia,
no tiene sentido que vivan los hombres sobre la tierra.
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2.2. Emile Durkheim: Las races morales y socio psicolgicas del castigo
El anlisis de Durkheim sobre el castigo, parte de su necesidad de
encontrar un hecho social, a travs del cual pueda definir el orden moral
entendido como aspecto vital en la vida social, alrededor del que se cree la
comunidad y la solidaridad social .En esta lnea considera, que si bien el
orden moral es un aspecto esencial para definir la sociedad, tiene un
carcter abstracto ya que designa una multitud de instituciones y
categoras especificas compartidas por los miembros de una comunidad
que hace imposible su percepcin directa.
En la bsqueda de hechos sociales ms tangibles a travs de los cuales se
demuestre la solidaridad, el funcionamiento de la conciencia colectiva, y
por ende de su orden moral, encuentra en las sanciones de cada sistema
legal, el smbolo visible ms til para analizarla. En efecto, el castigo es
una institucin relacionada con el corazn mismo de la sociedad, a travs
de la cual se podr obtener una perspectiva, sobre el ncleo de la vida
moral alrededor del que se conforma la comunidad y la solidaridad social.
En su concepto, el castigo es una representacin directa del orden moral
de la sociedad y un ejemplo de cmo este orden se representa y sostiene;
reproduciendo la conciencia colectiva, al expresar y regenerar los valores
de la sociedad. Segn la propia expresin de Durkheim: un acto es
criminal cuando ofende los estados fuertes y definidos de la conciencia
colectiva.

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SINGER, Peter. Compendio de tica. 1993.
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Lo anterior nos ayuda a comprender , como para Durkheim, los delitos no
son categoras naturales o dadas, sino que su contenido cambia segn la
poca y el lugar , siendo un producto de las normas y las convenciones
sociales .Al cometer un delito, no se transgreden meras prohibiciones
guiadas a la defensa racional de la sociedad, sino que se viola de forma
seria la conciencia colectiva .En esta medida, pese a que se pudiera hablar
de la existencia de diferentes crmenes, lo cierto es que todos tienen como
fondo comn, el que afectan de la misma manera la conciencia moral de
las naciones.
La significacin moral del crimen, para Durkheim, se genera por su relacin
con las cosas sagradas y los valores fundamentales, lo cual justicia que se
genere una respuesta punitiva. En efecto, el acto criminal hiere
sentimientos y valores sagrados profundamente arraigados dentro de todas
las conciencias sanas de una misma sociedad, provocando una fuerte
reaccin psicolgica, incluso en los que no estn involucrados de forma
directa.
Por lo anterior, en la respuesta punitiva va vinculada la pasin, la cual
segn su propia expresin, constituye el alma de la pena; connotacin
normal, si tomamos en cuenta que el crimen acta contra la conciencia
comn. En efecto, ante este actuar, a la sociedad no le basta con poner las
cosas en la situacin de orden perturbada, sino que es necesaria una
satisfaccin ms violenta que se vera representada por la pena.
Esta pasin vengativa en la sociedad moderna, aparentemente ha sido
desplazada por preocupaciones de carcter ms reflexivo y utilitario. No
obstante para Durkheim, la bsqueda de estos objetivos utilitarios, no
elimina que en el castigo subyazca la venganza como pasin motivadora
que lo dirige y le da fuerza. Ciertamente, la esencia del castigo no es
propiamente la racionalidad, sino la emocin irracional, irreflexiva
determinada por el sentido de lo sagrado y su profanacin.
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En cuanto a los efectos del castigo, el autor desecha la idea de
considerarlo primordialmente como una forma de corregir al culpable o
intimidad a los posibles imitadores. En este sentido, su eficacia es dudosa,
siendo su verdadera funcin la de mantener intacta la cohesin social,
conservando en toda su vitalidad la conciencia comn.
De esta forma, rechaza la idea convencional de que el castigo sea un
instrumento disuasivo para controlar la conducta individual. En efecto, las
amenazas actan desde el exterior no pudiendo tocar el origen de la vida
moral. Por esto se debe renunciar a entender el castigo como un
instrumento utilitario y verlo en su verdadero papel, como una expresin de
la accin moral. Es decir como un apoyo de la sensibilidad moral,
censurando cualquier agravio que se de en su contra.
Al entender el castigo como una expresin de la accin moral, y no como
un instrumento utilitario, el dolor que pueda producir la sancin debe ser
considerado como un elemento incidental pero no el fundamental.
Las formas penales son una forma de expresar la condena moral, y deben
crearse siguiendo este propsito. Las que no expresan lo anterior sino que
estn diseadas como disuasivos eficaces o que pretenden infligir
sufrimiento mximo, son inadecuadas distorsionan el verdadero propsito
del castigo y no debera utilizarse. Dicho de manera sencilla, el punto es
que el mtodo no debe socavar el significado. No puede evitarse que las
sanciones penales sean desagradables, pero este aspecto del sufrimiento
debe reducirse al mnimo.
Durkheim, lo enfatiza en La educacin moral, al sealar que si el castigar
es reprobar, el mejor castigo ser aquel que desaprueba de la forma ms
expresiva, y con los menores costes posibles. Todo lo que no sirva para
este fin, todos los rigores que no contribuyan a este efecto, son malos y
deben ser proscritos.
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Para Durkheim, el castigo es una institucin social marcada por la
moralidad y solidaridad moral, surge el castigo como resultado de la
reafirmacin y reforzamiento de esos mismo vinculo sociales. A travs de la
pena se muestra que la ley sigue siendo la misma, que no ha perdido su
fuerza, su autoridad, a pesar del acto que la ha negado; reaccionando, con
una energa proporcional a la energa del ataque que se ha sufrido.
8

2.3. El Derecho Natural a Castigar
El resultado de esta justificacin del castigo es una teora mixta que
combina elementos retrospectivos, la comisin de una violacin por un
ofensor y elementos prospectivos, la proteccin de un individuo de
potenciales violaciones. Durkheim considera que esta teora mixta del
castigo debe ser celebrada pues recoge lo mejor de dos mundos: por una
parte, se hace cargo del reconocimiento moral de la instrumentalidad del
castigo (una virtud consecuencialista) y, por otra parte, hace impermisible el
castigo del inocente (una virtud no consecuencialista).
9

2.4. El ejercicio del castigo como necesidad social
Por qu se castiga?; Ferrajoli en aras de justificar la necesidad de un
sistema penal en su polmica con el pensamiento abolicionista incluye
otra: por qu se debe castigar?
En suma en todas las sociedades se castiga porque en todas ellas existe
una administracin de premios y castigos que adquieren formas diversas
conforme a costumbres, tradiciones, instituciones, personajes, rituales,
relaciones sociales, pero en especial porque alguien o algunos tienen el
poder de castigar.
En este sentido y complementariamente a la pregunta de Ferrajoli es
necesario formular otra pregunta previa: por qu se puede castigar? Una
respuesta a esta pregunta nos lleva a indagar acerca de la existencia social

8
DURKHEIM. Las races morales y socio psicolgicos del castigo. 2002.
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DURKHEIM. Las races morales y socio psicolgicos del castigo. 2002.
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del poder de castigar asumido por personas o instituciones y que tambin
puede explicarse y comprobar a travs de la historia, de la antropologa y
de la sociologa.
El paso de una sociedad de guerreros a una sociedad cortesana, los lmites
a la violencia fsica para resolver conflictos interpersonales, el autocontrol
progresivo de las diferentes formas reales y simblicas de la agresin
capaz de someter el estado natural, no es suficiente ya que este estado
natural reaparece, en forma diferente, bajo las condiciones de produccin
burguesa, como lo muestra la continuidad de la violencia social y poltica
(guerras, genocidios, exclusiones, desapariciones forzadas, golpes de
estado, terrorismo de diverso origen, etc.) en la historia de los ltimos tres
siglos.
El Estado Moderno es una asociacin de dominio de tipo institucional que
en el interior de un territorio ha tratado con xito de monopolizar la coaccin
fsica legtima como instrumento de dominio y rene a dicho objeto los
medios materiales de explotacin en manos de sus directores pero
habiendo expropiado para ello a todos los funcionarios de clase autnomos
que anteriormente disponan de aquellos por derecho propio, y
colocndose a s mismo en lugar de ellos en la cima suprema.
Por lo tanto el Estado Moderno es un resultado sociopoltico que las
fuerzas sociales triunfantes institucionalizan y reclama legitimidad como un
tercero tico para dictar leyes en beneficio comn, que dicta la ley
decidiendo que es lo justo y lo injusto, qu es el bien y qu es el mal.
10

2.5. El poder de castigar es un presupuesto
Por lo tanto se puede castigar si y slo si se tiene poder para castigar; y
este poder de castigar necesita ser construido y apropiado (Hobbes dice
por institucin o por adquisicin conquista) y que sea aceptado como
legtimo por los sbditos. El problema de la legitimidad se hizo dilema
cuando el poder se seculariz ya que con anterioridad el soberano

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FERRAJOLI, Luigi. La necesidad del Castigo en la Sociedad; 1985.
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encarnaba la voluntad de Dios. Por ello el poder de castigar solo puede ser
pensado como un resultado y por lo tanto no es un apriori; la legitimidad del
poder es una construccin siempre en tensin y nunca acabada.
La cuestin de la legitimidad del poder y su deriva en el poder de castigar-
dio un vuelco fundamental en su justificacin con el proceso de
secularizacin que se inicia en el Renacimiento ya que necesita justificar
que su poder no deviene de Dios o de la naturaleza sino de un acuerdo
de los hombres que desean vivir en sociedad.
Thomas Hobbes en el siglo XVII fundado en la premisa de la imposibilidad
de una vida social mientras subsista el estado de naturaleza estado de
igualdad y autonoma de cada quin en la representacin del orden social-;
frente a ese estado de naturaleza que implicaba que la vida y los bienes
solo poda ser defendidos por cada uno Hobbes argumenta la necesidad de
un Leviatn, un monstruo todo poderoso representado grficamente con la
espada y el bculo, uno para castigar y otro para conducir y que decide por
encima de la voluntad de los hombres transformados en sbditos.
11

Pero no se conoce en la historia humana que ese poder de castigar no
fuera adquirido, originariamente, por un guerrero triunfante que ha sido
capaz de monopolizar el uso legtimo de la fuerza fsica y por lo tanto de
dictar la ley. La genealoga de la ley hay que buscarla en la guerra, en el
resultado de una guerra y no en la filosofa. Por lo tanto al discurso
filosfico jurdico de la ley se le opone un discurso histrico poltico de ella.
2.6. La sociologa del castigo
La sociologa del derecho penal, de la justicia penal y de la sancin penal.
A partir de la premisa de que los fenmenos penales en la sociedad
moderna son problemticos y han sido interpretados errneamente. Su
propsito es descubrir las estructuras de la actividad social y los en
tramados del significado cultural dentro de los que actualmente opera el

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FERRAJOLI, Luigi. La necesidad del Castigo en la Sociedad; 1985.
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castigo y, por ende, proporcionar una base descriptiva para los criterios
normativos sobre poltica penal.
La sociologa del castigo, en su nocin amplia, es el corpus que explora las
relaciones entre castigo v sociedad. Su intencin es entender el castigo
como fenmeno social y, en consecuencia, establecer su papel en la vida
social. Por estar relacionada con el castigo y las instituciones penales,
comparte su esencia con la "ciencia penitenciaria", aunque se distingue de
sta en que sus parmetros de estudio son ms amplios. En tanto que la
ciencia penitenciaria se sita dentro de las instituciones penales y busca
conocer el funcionamiento "penitenciarista" interno ("criminologa" era
sinnimo de "ciencia penitenciaria"), la sociologa del castigo contempla las
instituciones desde el exterior, por as decirlo, y busca entender su papel
como un conjunto distintivo de procesos sociales inmersos en una red
social amplia.
12

El espritu de las leyes Montesquieu seala de manera particular y
reveladora los vnculos entre la estructura y la fe que unieron las formas de
castigo con las formas de autoridad: "Sera fcil probar que en todos, o
prcticamente todos los gobiernos de Europa, los castigos han
incrementado o disminuido en la medida en que dichos gobiernos
favorecen o desalientan.
13

Sin embargo, pese a estos interesantes trabajos tempranos, la sociologa
del castigo no es todava un rea bien desarrollada del pensamiento social.
Con la excepcin de los estudios institucionales sobre el sistema
penitenciario, que cuentan con una slida tradicin de investigacin
sociolgica, el corpus de trabajos es desigual y de calidad variable, y
carece de un programa de investigacin bien establecido que cuente con el
reconocimiento general y promueva un sentido de compromiso colectivo.


12
FERRAJOLI, Luigi. La necesidad del Castigo en la Sociedad; 1985.
13
GARLAND, David. Castigo y sociedad moderna, un estudio de teora social, Mxico 1999.
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2.7. El castigo como objeto de estudio
El castigo se considera como el procedimiento legal que sanciona y
condena a los transgresores del derecho penal, de acuerdo con categoras
y procedimientos legales especficos; Este proceso, complejo y diferido se
conforma de procesos interrelacionados: legislacin, condena y sentencia ,
as como la administracin de las sanciones ; involucra marcos discursivos
de autoridad y condena, procesos rituales de imposicin del castigo, un
repertorio de sanciones penales , instituciones y organismos para el
cumplimiento de las sanciones y una retrica de smbolos, figuras e
imgenes por medio de las cuales el proceso penal se representa ante los
diversos estratos de la sociedad.
De esta diferencia interna se derivan dos cosas. La primera es que los
anlisis del castigo pueden tener toda una gama de posibles referentes
que adecuadamente forman parte de este complejo institucional .La
segunda es que es probable que el proceso penal muestre conflictos y
ambigedades internos que emanan de su carcter fragmentado.
El castigo es un procedimiento legal delimitado, cuya existencia y
funcionamiento depende de un extenso conjunto de fuerzas y condiciones
sociales.
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GARLAND, David. Castigo y sociedad moderna, un estudio de teora social, Mxico 1999.
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CAPTULO III
3. EL CASTIGO EN LA SOCIEDAD ACTUAL
3.1. El problema del castigo en la actualidad
Las sanciones penales impuestas por el aparato jurdico no son lo que
comnmente se cree lo que es un prctica transparente y obvia abocada a
controlar el delito.
Hoy en da el castigo es un aspecto de la vida social profundamente
problemtico y poco comprendido, cuya razn de ser no queda claro.
Las formas asumidas del castigo nos revelan de la necesidad de reflexionar
sobre el castigo mismo y, cuando intentamos hacerlo aunque sea
superficialmente seguimos ciertos patrones predeterminados y limitados.
Las instituciones y sus regmenes no son inamovibles ni incuestionables,
sobre todo cuando no logran satisfacer las necesidades, controlar los
conflictos ni dar respuestas a interrogantes inoportunas.
Los crecientes ndices de criminalidad, los frecuentes desordenes en las
prisiones y perdida de fe en el ideal de la rehabilitacin se combinaron para
socavar la confianza en los avances en materia penal y para apuntar hacia
una inevitable reforma penal; Caracterizada por continuas crisis y
desorganizacin en el sistema penal, tanto el valor de la rehabilitacin
como las ideologas que la sustentaron han perdido credibilidad.
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El problema no se limita tan solo al sistema penitenciario: la sensacin de
que nada funciona se hace extensiva casi con la misma intensidad a la
libertad condicional, las multas y las medidas correctivas comunitarias.
Todas las instituciones sociales tienen un margen de error o ineficiencia,
pero en circunstancias normales puede tolerrselo en mayor o menor grado
sin cuestionar a la institucin misma; si esta satisface las expectativas

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GARLAND, David. Castigo y sociedad moderna, un estudio de teora social, Mxico 1999.
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habituales, y si, en general, su manejo y legitimidad son indiscutibles, las
deficiencias no sern importantes.
Los castigos que se aplican en la actualidad ya sea confinamiento
carcelario o en sistemas abiertos falta de confianza en los principios
establecidos y en la capacidad para redefinir los problemas en trminos
institucionales.
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3.2. Michel Foucault: El castigo como un instrumento de la sociedad
disciplinaria
El aporte principal de Foucault a la sociologa del castigo, es el anlisis
sobre su naturaleza instrumental y utilitaria, dejando de lado aspectos como
la moral y los componentes emocionales, esenciales en el estudio de
Durkheim. Es as como Vigilar y Castigar, proporciona un anlisis detallado
de tcnicas, instituciones y conocimientos penales, sin tomar en cuenta los
fundamentos sociales de la penalidad, su contexto poltico y la cuestin de
quien o que dirige el uso del castigo.
Se seala que el suplicio judicial es un ritual poltico que forma parte de las
ceremonias por las cuales se manifiesta el poder. Es as como desde las
primeras monarquas, el derecho de castigar era un poder otorgado de
forma exclusiva al soberano. En efecto, los castigados pblicos eran una
forma en que los gobernantes demostraban simblicamente su autoridad
sobre la poblacin, no siendo el resultado de una aplicacin sistemtica de
la ley.
Es as, como en un inicio, la forma de manifestar este poder se
corresponda con un juicio secreto y una ejecucin pblica, dirigida al
cuerpo del criminal.
Pues estas formas tratan de una prctica reglamentada que obedece a un
procedimiento bien definido primeramente forma parte de la investigacin
judicial para obtener la confesin del acusado. En efecto, la tortura solo se

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FOUCAULT, Michel. Vigilar y castigar nacimiento de la prisin, 2000.
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usaba cuando haba pruebas suficientes escritas que denotaban cierto
grado de culpabilidad. La ceremonia del castigo pblico se utilizaba como
acto de revelacin en donde se repeta la tortura del condenado, quien
confesaba su culpa, presenciando el pueblo de revelacin.
Es as, como el acto de castigo se haca pblico, para que la justicia fuera
legible por todos; de esta forma, en las ceremonias de suplicio, el personaje
principal era el pueblo cuya presencia real y fsica estaba requerida por si
realizacin .Se buscaba que el pueblo se atemorizase, siendo testigo y
fiador del castigo.
En un segundo lugar, se entendan que cualquier crimen implicaba un
ataque contra el soberano, ya que la ley representaba y encarnaba la
voluntad soberana. El castigo era una venganza justificada, por el derecho
real de hacerles la guerra a los enemigos; implicaba el ejercicio legtimo del
terror con el fin de que el pueblo recordara el poder irrestricto que
respaldaba la ley.
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FOUCAULT, Michel. Vigilar y castigar nacimiento de la prisin, 2000.
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CONCLUSIONES

PRIMERA: En cuanto a las teoras ambas teoras han suscitado diversas objeciones. El
problema principal para el utilitarista es explicar por qu debe limitarse el castigo al
culpable y no extenderse al inocente en las circunstancias adecuadas.
SEGUNDA: En cuanto a los retribucionistas tienen dificultades para explicar por qu debe
castigarse al culpable si el castigo no produce consecuencias buenas.
TERCERA: El castigo es un aparato para hacer frente a los delincuentes, una entidad
administrativa circunscrita, discreta, legal. Sin embargo, tambin es la expresin del poder
del Estado, la afirmacin de la moralidad colectiva, una poltica social condicionada por
motivos econmicos, la representacin de la sensibilidad vigente y ayuda a crear una
identidad social.
CUARTA: Teniendo consideracin la vinculacin con la cultura, entran en juego diferentes
disciplinas como son la cultura global o la penal en este mismo mbito debemos aportar
en el debate, hacer frente un anlisis jurdico penal, que ofrezcan al legislador bases para
desarrollar castigos diferentes a la prisin; y de esta manera desplazarla como algo
natural sin alternativa y como consecuencia obligada frente al delito.









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BIBLIOGRAFA
ANITUA, Gabriel Ignacio (2000), Comentario a Castigo y sociedad moderna. Un
estudio de teora social David Garland. 1999.
ARTHUR Koestler y Albert Camus, en Reflexiones sobre la pena de muerte
1999.
DURKHEIM. Las races morales y socio psicolgicos del castigo. 2002.
FERRAJOLI, Luigi. La necesidad del Castigo en la Sociedad; 1985.
FOUCAULT, Michel. Vigilar y castigar nacimiento de la prisin, 2000.
GARLAND, David. Castigo y sociedad moderna, un estudio de teora social,
Mxico 1999.
SINGER, Peter. Compendio de tica. 1993.

INFORMATOGRAFA
http://www.cubc.mx/biblioteca/libros/Garland,%20David%2020Castigo%20y%20So
ciedad%20Moderna.pdf.
http://seminariogargarella.blogspot.com/2008/09/marx-sobre-el-castigo.html.
http://gredos.usal.es/jspui/bitstream/10366/18512/1/DDPG_AlgunasConsideracion
esCastigo.pdf.