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NMO ANTKAT ?

ApOcAlipse, exceO, viOlNciA


ANDITYAS SOARES DE MOURA COSTA MATOS
Revista Brasileira de Estudos Polticos | Belo Horizonte | n. 105 | pp. 277-342 | jul./dez. 2012
NMO ANTKAT ?
apocalipse, exceo, violncia
1
NMO ANTKAT ?
apocalypse, exception, violence
Andityas Soares de Moura Costa Matos
2
, ,
, .
Eu sou o Alfa e o mega, o princpio e o fm,
diz o Senhor, que , e que era, e que h de vir, o
Todo-Poderoso
APOCALIPSE, 1, 8.
1 Este trabalho integra as investigaes do Projeto de Pesquisa por mim
coordenado e intitulado: O estado de exceo no Brasil contemporneo:
para uma leitura crtica do argumento de emergncia no cenrio poltico-
jurdico nacional. Tal projeto contou com auxlio fnanceiro da Pr-Reitoria
de Pesquisa da Universidade Federal de Minas Gerais por meio de seu
Edital n 02/2011, destinado aos Doutores recm-contratados da UFMG,
razo pela qual agradecemos o apoio recebido.
2 Graduado em Direito, Mestre em Filosofa do Direito e Doutor em Direito
e Justia pela Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas
Gerais (UFMG). Professor Adjunto de Filosofa do Direito e disciplinas
afns na Faculdade de Direito da UFMG. Membro do Corpo Permanente do
Programa de Ps-Graduao em Direito da Faculdade de Direito da UFMG.
Professor Titular de Filosofa do Direito no curso de Graduao em Direito
da FEAD (Belo Horizonte/MG). Autor de ensaios jusflosfcos tais como
Filosofa do Direito e Justia na Obra de Hans Kelsen (Belo Horizonte: Del Rey,
DOI: 10.9732/P.0034-7191.2012v105p277
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Resumo: Com o presente artigo pretendemos refetir
sobre o carter originalmente violento do direito e da
poltica que o realiza. Para tanto, o tema abordado
a partir do paradigma do estado de exceo pensado
por Carl Schmitt e retomado por diversos outros
autores, entre os quais se destacam Walter Benjamin
e Giorgio Agamben. Objetivamos demonstrar que
o ordenamento jurdico violncia qualifcada cuja
ao ordenadora no mundo social, essencialmente
indeterminado, s possvel graas mediao da
deciso soberana, de natureza poltica. Na primeira
parte do texto apresentamos os elementos do conceito
de estado de exceo, bem como uma breve histria
do instituto. J na segunda parte, discutimos o papel
da exceo na conformao estrutural do direito e em
sua relao com a deciso poltica soberana que defne
o amigo e o inimigo. Na terceira parte, analisamos a
dialtica entre exceo e normalidade, vital para o
funcionamento do direito. A quarta parte explora o
tema da exceo econmica permanente, concluindo-
-se o trabalho com uma crtica a tal modelo apoltico,
que vem se impondo contemporaneidade como
nica alternativa.
Palavras-chave: Estado de exceo. Formao amigo/
inimigo. Violncia originria. Deciso poltica sobera-
na. Exceo econmica permanente.

2006), O Estoicismo Imperial como Momento da Ideia de Justia: Universalismo,
Liberdade e Igualdade no Discurso da Sto em Roma (Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2009) e Kelsen Contra o Estado (In: Contra o Absoluto: Perspectivas Crticas,
Polticas e Filosfcas da Obra de Hans Kelsen. Curitiba: Juru, 2011). Diretor
da Revista Brasileira de Estudos Polticos.
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Abstract: In this paper, we intend to refect on the
originally violent character of the law and the policy
which performs it. For this purpose, the subject is ap-
proached from the paradigm of the state of exception
designed by Carl Schmitt and criticized by several
other authors, among which Walter Benjamin and
Giorgio Agamben stand out. We aim to demonstrate
that the legal system is qualifed violence, being its
action which orders the social world, essentially inde-
terminate, possible only through the mediation of the
sovereign decision, of political character. In the frst
section we present the elements of the concept of state
of exception as well as a brief history of the institute. In
the second part, we discuss the role of the exception in
the structural conformation of the law and its relation
to the sovereign political decision which defnes the
friend and the foe. In the third part, we analyze the
dialectic between the exception and normalcy, which
is vital to the operation of law. The fourth part explores
the theme concerning the permanent state of economic
exception, and the work is concluded with a critique
of such apolitical model, which is growing to be the
only alternative in the contemporary times.
Keywords: State of exception. Structure friend/foe.
Original violence. Sovereign political decision. Per-
manent economic exception.
1. Introduo: ir origem
1.1. Os elementos do conceito de estado de ex-
ceo
A expresso estado de exceo
3
(state of emergency,
Ausnahmezustand) designa a provisria suspenso do direito
3 Preferimos grafar a expresso como minsculas para demonstrar que o
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ou, de modo mais tcnico, da Constituio em sua inteireza
ou em pontos de grande importncia, como, por exemplo,
os direitos e garantias fundamentais (liberdade de ir e vir,
liberdade de expresso, liberdade de comrcio, garantia da
propriedade, direitos polticos de votar e ser votado etc.).
De maneira geral, instaura-se o estado de exceo quando
ocorrem circunstncias anormais, graves e imprevisveis ca-
tstrofes naturais, guerras civis, terrorismo generalizado,
invases estrangeiras etc. que ameaam a estrutura do
Estado de Direito, determinando a concentrao de poderes,
normalmente mas no exclusivamente pelo Executivo
com o objetivo de normalizar a situao excepcional. Devido
sua prpria natureza, o estado de exceo no se presta
a conceituaes estritas, sendo que sequer seu fundamento
terico se mostra claramente. No obstante, Franois Sainte-
-Bonnet sugere que o fenmeno pode ser circunscrito pelos
trs elementos que o constituem:
4

a) A infrao ou a derrogao do direito normal, eis que o
estado de exceo s tem sentido quando relacionado
a certo ordenamento jurdico criado ou a se criar. Por
isso mesmo, no se pode falar em estado de exceo
no contexto do despotismo ou do Estado Absolutista.
Sob tais formas estatais no h propriamente direito a
ser eclipsado, dado que nelas a normatizao decorre
simplesmente da vontade do detentor do poder, no
se relacionando a instncias jurdicas anteriores, que
estado de exceo no normalmente concebido como uma forma de Estado,
a exemplo do Estado Liberal ou do Estado Social, mas sim enquanto uma
situao, motivo pelo qual seria tecnicamente mais adequado contudo, bem
menos signifcativo falarmos em estgio ou situao de exceo. Por outro
lado, acreditamos que a prtica da exceo permanente pode efetivamente
dar lugar a um verdadeiro Estado de Exceo, como demonstrado na parte
fnal deste trabalho.
4 SAINTE-BONNET, 2001, pp. 27-28.
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poderiam ser suspensas, ou posteriores, a serem criadas
pela exceo. Segundo Jacques Derrida, nas monarquias
absolutas os poderes legislativo e executivo esto uni-
dos, razo pela qual a violncia da autoridade nor-
mal e conforme ao esprito e ideia de tais regimes.
5

J Maquiavel via a exceo concreta materializada na
ditadura no apenas enquanto um instituto poltico
especfco da Repblica, mas tambm como um modo
de defend-la.
6
Com efeito, o estado de exceo ape-
nas se presentifca mediante uma dialtica necessria
com o Estado de Direito, sob a forma de sua suspenso.
Nesse sentido, trata-se de uma aproximao radical do
jurdico, eis que pretende pensar o direito justamente a
partir daquilo que ele quer esquecer.
b) A referncia a uma situao anormal que no pode ser
prevista de antemo, no obstante o esforo da doutrina
em especial da francesa para faz-lo. O que importa
aqui a questo central do soberano, ou seja, aquela
autoridade capaz de dizer a exceo, fazendo o trespasse
do meramente subjetivo para a vivncia objetiva dos
fatos. O rgo que decide sobre a exceo pode ser
executivo, jurisdicional ou legislativo, o que determi-
nar a tipologia especfca e real do Estado, segundo
Carl Schmitt. Uma vez defnida ou autodefnida a
autoridade soberana, a exceo por ela declarada leva
a uma concentrao de poderes que desconhece tanto a
limitao horizontal, subvertendo a lgica de distribuio
de competncias entre rgos e funes estatais, quanto
a limitao vertical, desconsiderando as restries impos-
tas ao Estado no que diz respeito tutela dos direitos
fundamentais dos indivduos.
5 DERRIDA, 2010, p. 107.
6 SCHMITT, 2009, p. 37.
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c) A previso de uma fnalidade superior a se alcanar, vista
como meta a que aspira a exceo, situao que, pelo
menos conceitualmente, meio e no fm. Tal no sig-
nifca, contudo, que a exceo seja indiferente aos fns.
Na realidade, a busca da realizao de certas fnali-
dades que a justifca, dado que os meios usualmente
postos pelo direito normal podem se mostrar, s vezes,
excessivamente limitadores: De ah que precisamente en
la dictadura domine exclusivamente el fn, liberado de todos
los entorpecimentos del derecho y solamente determinado
por la necesidad de dar lugar a una situacin concreta.
7

Podemos dizer, assumindo o risco do paradoxo, que
a exceo um meio que despreza os meios, tendo
na ala de sua mira apenas o fm a atingir. Se direito
e exceo so ambos meios para se atingir certo fm,
somente esta e no aquele se aferra sua misso de
maneira incondicionada e total. Esse elemento fnalstico
est estritamente ligada ao anterior (b): a autoridade
soberana no apenas defne qual o objetivo do estado
de exceo, traduzindo as frmulas vazias do Direito
Pblico ordem pblica, interesse social etc. , mas
tambm declara seu incio e fm. Ademais, a fnalidade
a se alcanar pode ter a ver no apenas com a salvao
do Estado, mas tambm com a manuteno de dado
regime poltico ou at mesmo com a proteo de certas
classes sociais e indivduos especfcos. Aqui a natureza
subjetiva do estado de exceo atinge sua mxima inde-
terminao, eis que a fnalidade superior a ser preser-
vada pela suspenso da normatividade ordinria varia
de acordo com a deciso soberana. H autores que,
semelhana de Genevive Camus, defendem que, alm
do bem pblico e da ordem social, a especfca flosofa
7 SCHMITT, 2009, p. 42.
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poltica de um povo e as instituies que a mantm so
bens a serem preservados pela instaurao da exceo,
o que, evidentemente, confere margens perigosamente
amplas s medidas de excluso prprias das situaes
emergenciais, podendo implicar, por exemplo, na eli-
minao de partidos rivais comunistas em uma ordem
poltica capitalista-liberal e vice-versa.
8
A essa caracterizao tripartite ainda que fuda do
estado de exceo podemos agregar os trs elementos des-
critos por Schmitt que, alterando a relao do soberano com
o poder poltico, determina, nas situaes de emergncia, a
indistino entre criao e aplicao do direito.
9
O uso das
competncias extraordinrias da exceo se funda i) na dis-
cricionariedade do uso do poder, ii) na presuno de lega-
lidade (entendida em sentido amplo) dos atos praticados e
iii) em sua imediata exequibilidade.
10
Na verdade, esses trs
elementos j existem nas situaes de normalidade, sendo
apenas maximizados no estado de exceo. Tal nos leva a
questionar a relao entre normalidade e exceo, que no se
daria, portanto, enquanto diferena de natureza (ontolgica),
mas apenas de grau (intensidade).
1.2. Estatuto terico da exceo: entre o fato e o
direito
H muitas e diversas opinies sobre o estatuto terico
do estado de exceo. A primeira e mais bvia das questes
que envolvem seu estudo a que procura saber se o estado
de exceo representa uma estrutura jurdica, poltica ou
8 SAINTE-BONNET, 2001, p. 17.
9 SCHMITT, 2007, p. 76.
10 SCHMITT, 2007, p. 37.
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meramente factual. Ofereceremos nossa resposta a tal per-
gunta na parte 2. Por agora, basta passar em revista alguma
das posies centrais do debate. Mas antes necessrio notar
que compreender a exceo enquanto elemento que est
fora do mbito jurdico um pensamento que, limitando
o direito quilo que regulado pela lei, acaba por negar
a possibilidade do direito de resistncia. Se lei e direito se
equivalem, como na cartilha do Estado Liberal, o direito
resistncia no pode ser mais do que uma contradio em ter-
mos, eis que no est previsto pelo ordenamento. Por outro
lado, caso se enxergue a juridicidade de modo mais amplo,
conectando-a legitimidade e no legalidade, o direito de
resistncia se revela enquanto estrutura jurdica e factvel.
Dessa maneira, curioso verifcar em que medida Schmitt,
pensador tido por conservador, capaz de perceber e criticar
as estruturas profundamente autoritrias do Estado Liberal,
que, semelhante ao Estado Absolutista, por se compreender
como sntese e limite do direito e operar com o princpio da
normatizao geral pr-determinada, no reconhece aos seus
cidados qualquer direito de resistncia. Ao desconhecer o
direito que est fora dos textos seja o direito de resistncia,
seja o estado de exceo o Estado Liberal transforma-se em
seu oposto o Estado Absoluto e exige de seus cidados a
obedincia incondicional caracterstica dos sditos,
11
elimi-
nando por completo a possibilidade de se reconhecer abusos
do poder legislativo e do processo legiferante.
12
As duas tradies jurdicas que mais se dedicaram ao
estudo do problema da exceo foram a francesa (Hauriou,
Mathiot, Nizard etc.) e a alem (Friedrich, Jellinek, Schmitt
etc.), esta compreendo o estado de exceo como um triunfo
11 SCHMITT, 2007, p. 10. Sobre o direito de resistncia e a dinmica de sua
eliminao no Estado Liberal, cf. SCHMITT, 2007, pp. 22 e 30-31.
12 SCHMITT, 2007, p. 19.
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dos fatos diante do direito e aquela vendo na exceo uma
espcie de adaptao do direito aos fatos.
13
Todavia, em todas
as defnies dessas correntes se mostra o carter propria-
mente fuido do estado de exceo, que, podemos dizer,
algo na mesma medida que o nega. Da o desacerto daqueles
que pretendem reconduzir a exceo a um plo extremo,
seja o da juridicidade ou o da factualidade. Parece-nos que
a exceo constitui, mais do que um hbrido entre direito e
fato, uma realidade movedia que se pe enquanto medida
entre o jurdico e o factual, estando, como bem se expressa
Sainte-Bonnet, no centro da relao entre presso dos fatos
e estabilidade jurdica, mediando e problematizando as
possibilidades acabadas do Direito Pblico e do fato poltico.
Assim, o estado de exceo se mostra como algo que menos
do que a revoluo, mas mais do que simples luta poltica.
14

Aproveitando uma tese de Schmitt que desenvolveremos na
parte 2, a exceo , portanto, o que d a medida e permite o
intercmbio entre revoluo e luta poltica, comparecendo,
como notou Giorgio Agamben, enquanto estrutura-limite
entre o factual e o jurdico, com o que garante a passagem e
a indeterminao entre essas instncias.
15
Para Robert Hoerni, o estado de exceo representa
uma espcie de direito natural do Estado legtima defesa.
Quando o Estado se v ameaado por circunstncias graves
que podem dar fm sua existncia, ele estaria autorizado
a lanar mo de medidas similares legtima defesa do Di-
reito Penal.
16
Apesar de julgar tal ideia imprecisa, Maurice
13 SAINTE-BONNET, 2001, p. 14.
14 SAINTE-BONNET, 2001, pp. 28-29.
15 A situao que nasce da exceo no um fato, porque criado apenas pela
suspenso da norma; mas, pela mesma razo, no nem ao menos um caso
jurdico, ainda que abra a possibilidade de vigncia da lei (AGAMBEN,
2010, p. 25).
16 HOERNI, 1917, p. 202.
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Hauriou entende que ela pode ser melhor compreendida
caso nos lembremos que o Estado ao mesmo tempo uma
pessoa e, portanto, deve poder se defender e uma orga-
nizao na qual a mais antiga funo a de governo, que
se sobreporia funo legislativa nos momentos de crise.
17

Por seu turno, Frede Castberg aduz que o estado de exceo
constitui um tipo de direito costumeiro capaz de integrar as
inevitveis lacunas do Direito Constitucional, que se tornam
evidentes nas situaes emergenciais. Ainda que contra legem,
tal costume repousaria sobre a conscincia de juridicidade
da comunidade sobre o que direito.
18
nesse sentido que
Andr Mathiot afrma que no h verdadeira lacuna de texto
no direito, mas sim lacuna de texto de crise, o que s pode
ser solucionado pelo apelo noo de estado de exceo,
alada assim a fonte integradora do direito.
19
Tal posio se
choca com a tese de Gerhard Anschtz, citado por Schmitt,
para quem a exceo no uma lacuna de texto, mas uma
lacuna de direito, indicando um terminus para o Estado de
Direito, uma zona de fronteira inexpugnvel e imune ao
conhecimento tcnico-cientfco.
20
Todas essas aproximaes
tericas remetem o estado de exceo a uma situao obscura
e talvez pr-jurdica, muito embora Hauriou a ele se refra
como um direito de segundo nvel, semelhante ao direito
revolucionrio. Como veremos na parte 2, tal compreen-
so do estado de exceo devedora da intuio original
de Schmitt acerca da exceo enquanto forma fundacional e
constante presena.
A posio de Carr de Malberg bem mais radical do
que a dos demais franceses. Em aberta polmica com os juris-
17 HAURIOU, 1929, p. 425.
18 CASTBERG, 1961, pp. 116-117.
19 MATHIOT, 1956, pp. 416-424.
20 SCHMITT, 2005, pp. 14-15.
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tas que pretendem ver no estado de exceo uma expresso
do estado de necessidade do Direito Civil ou da legtima
defesa do Direito Penal, ele argumenta que tais estruturas
no esto previstas no Direito Pblico, no havendo qualquer
opinio juris elemento constitutivo fundamental do costume
jurdico, ao lado da inveterata consuetudo que consagre o
direito do Estado automanuteno. Ao contrrio, ao Esta-
do seria possvel inclusive o suicdio, dado que soberano.
Segundo Carr de Malberg, o estado de exceo uma rea-
lidade poltica e no jurdica, dado que toda suspenso da
Constituio , ainda que provisria, um ato de reviso que
somente pode competir ao poder constituinte, de natureza
estritamente poltica, e jamais ao poder constitudo, de ca-
rter jurdico. Suspender e revisar so uma nica realidade
derivada do mesmo poder.
21

Ademais, a tentativa de resolver o problema da exceo
mediante a teoria do estado de necessidade gera mais aporias
do que as resolve, conforme nota Agamben.
22
Ao contrrio
do que uma leitura superfcial e ingnua pode sustentar, o
estado de necessidade bem como sua derivao penal, a
legtima defesa no se confgura, de modo algum, enquanto
situao objetiva. Ao contrrio, intensamente subjetiva,
dado que o estado de necessidade, para aparecer enquanto
tal, deve ser assim declarado por algum, que ser exatamente
a autoridade soberana. Ora, a autoridade soberana quando
pode decidir quer dizer, constituir o estado de necessi-
dade. Dessa maneira, percebemos que a exceo no pode
ser reduzida necessidade. Na verdade, a necessidade que
sempre se reconduz exceo ou, mais claramente, deciso
soberana que a institui.
21 CARR DE MALBERG, 1962, pp. 610-623.
22 AGAMBEN, 2004, pp. 46-47.
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Em uma chave de leitura semelhante de Carr de
Malberg, Olivier Beaud v o estado de exceo como uma
reserva de Constituio ativada pelo soberano fora da
Constituio, ou seja, pela autoridade que, em tempos de
emergncia, diz o que constitucional ou no, sem que sua
deciso possa ser vetada ou controlada por outros rgos.
23

Trata-se, na esteira de Schmitt, de um fenmeno que pe
a exceo e a normalidade enquanto faces da mesma mo-
eda, conformando uma dupla Constituio concorrente,
semelhante ao Janos bifronte, cuja ordenao se d por
uma espcie de regra de competncia: o estado de exceo
seria apenas uma reinterpretao da regra normal, tendo
em vista as condies especfcas postas pela emergncia.
24

Lucien Nizard apresenta refexo semelhante, entendendo
que o princpio da legalidade sob o qual se sustentam as
ordens jurdicas liberais no intangvel, pois depende de
circunstncias materiais. Na verdade, a legalidade convive
ou melhor, concorre com a exceo, dado que aquela se
fundaria no princpio de relatividade dos poderes, o qual
posto em xeque quando a ordem pblica ameaada. Da
decorre a vulnerabilidade dos direitos fundamentais em tem-
pos de crise, eis que, sem tal possibilidade, a ordem jurdica
liberal se autodestruiria.
25
Por seu turno, Lon Duguit entende que as regula-
mentaes de emergncia s no so ilegais se os decretos
governamentais que se sobrepem ao poder legislativo nas
situaes de exceo forem expedidos nas seguintes e nicas
situaes: guerra com potncias estrangeiras, insurreies
armadas, greves gerais no servio pblico e impossibili-
dade material de se reunir o Parlamento ou de se respeitar
23 BEAUD, 1993, p. 44.
24 BEAUD, 1993, p. 37.
25 NIZARD, 1962, pp. 258-279.
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os trmites e prazos necessrios para tanto. Ainda assim,
complementa Duguit, as medidas excepcionais tomadas pelo
Executivo devem ser expressamente ratifcadas a posteriori
pelo Legislativo.
26
Sob a ptica de Schmitt, as preocupaes
calculadoras de Duguit so incuas e descaracterizam
por completo o estado de exceo, correspondendo a uma
desesperada tentativa liberal de impedir a ordenao do
jurdico por meio do poltico.
O estado de stio e outros institutos semelhantes do
Direito Constitucional no passam de formas procedimentais
falidas que pretendem delimitar a exceo e obscurecer sua
real dramaticidade, pois na situao excepcional o direito
confrontado com sua origem violenta, no-normatizada
e inormatizvel, muito embora sua misso seja, paradoxal-
mente, normalizar confitos sociais. Schmitt demonstra assim
que, por planejar normalizar todos os aspectos do real, o
Estado Liberal inclusive tentou conferir contextura norma-
tiva ao estado de exceo.
27
Ora, por sua prpria natureza
a exceo imune normatizao prvia, tratando-se antes
de uma situao anmala que se pe entre o fato bruto e a
norma jurdica.
guisa de sntese, conclumos que os autores supraci-
tados localizam o estatuto terico do estado de exceo em
torno do meramente factual ou o circunscrevem em esferas
suprajurdicas. A exceo ora encarna um momento kenom-
tico no-normativo, indicador de um vazio jurdico, ora d
lugar a uma situao pleromtica de extravasamento, quer
dizer, de plenifcao da juridicidade, hiptese em que pode
ser comparada a um poder constituinte permanente. Tal gravi-
tao da doutrina foi percebida por Agamben, que resumiu
bem as aporias do pensamento tradicional sobre o estado
26 DUGUIT, 1923, p. 162.
27 SCHMITT, 2009, pp. 221-263.
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de exceo,
28
pondo s claras os paradoxos que somente se
resolvero mediante a compreenso da exceo enquanto
cena originria, tema da seo 2.
1.3. Histria do estado de exceo
Apesar das polmicas, a teoria do estado de exceo
evoluiu no pensamento e na prtica jurdico-constitucional
desde os romanos, que possuam fguras constitucionais as-
semelhadas, chegando at os dias de hoje, quando medidas
jurdicas de emergncia so previstas em praticamente todas
as Constituies democrticas.
Ao contrrio do que muitos afrmam, a ditadura roma-
na no um smile do estado de exceo. Muito embora a
ditadura se baseasse em um imperium especialmente podero-
so, no podendo ser obstaculizada pelo poder dos cnsules,
pela votao dos colgios, pelo direito de veto dos tribunos
ou pela apelao do povo,
29
devemos notar que a ditadura
no suspendia o direito republicano, mas o integrava na qua-
lidade de magistratura extraordinria, estando perfeitamente
prevista e regulamentada na prtica constitucional em larga
medida consuetudinria da Repblica. A relao da dita-
dura romana com o direito ordinrio no suspensiva, mas
integrativa. Ademais, de se notar que a ditadura romana
contava com prazo fxo (seis meses), algo inconcebvel no
mundo contemporneo. Por fm e essa razo nos parece a
mais importante de todas para dissociar ditadura romana
28 Se o que prprio do Estado de Exceo a suspenso (total ou parcial) do
ordenamento jurdico, como poder essa suspenso ser ainda compreendida
na ordem legal? Como pode uma anomia ser inscrita na ordem jurdica?
E se, ao contrrio, o estado de exceo apenas uma situao de fato e,
enquanto tal, estranha ou contrria lei; como possvel o ordenamento
jurdico ter uma lacuna justamente quanto a uma situao crucial? E qual
o sentido dessa lacuna? (AGAMBEN, 2010, p. 39).
29 SCHMITT, 2009, p. 33.
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e estado de exceo , os romanos no conheciam direitos
fundamentais oponveis ao Estado e que pudessem ser sus-
pensos pela exceo. Assim como estranha civilizao
greco-romana a noo de direitos e liberdades fundamentais,
eis que viviam sob uma concepo orgnico-estatal, do mes-
mo modo lhes completamente alheia a ideia da suspenso
de tais direitos.
Nada obstante, existiam institutos assemelhados ao
estado de exceo em Roma, tais como o senatus consultus
ultimus, que na prtica liberava os cnsules para agir em
situaes emergenciais como melhor lhes aprouvesse, a
declarao de hostis publicus, o crimen maiestatis, o tumultus
(mobilizao geral) e o iustitium (suspenso da justia).
30

Mas ainda que romanos e gregos estes sob a forma dos
magistrados soberanos (strategoi autokratores) chamados de
aisymnetes conhecessem instituies similares ao estado de
exceo, a histria conceitual e prtica de tal situao s se
inicia quando o Ocidente concebe uma esfera jurdica inde-
pendente e, em certas circunstncias, oposta ao Estado,
processo que se inicia com o direito natural do Medievo,
passa pela Modernidade e chega aos nossos dias.
31
Onde
direito e Estado se identifcam no h lugar para a exceo,
pois qualquer ordem estatal mesmo a excepcional ser
tambm ordem jurdica.
Na Modernidade o estado de exceo assimilado
teoria do golpe de Estado. Em sua investigao sobre a razo
de Estado, Michel Foucault demonstrou que a expresso
coup dEstat no possua qualquer conotao negativa nos
tratados poltico-jurdicos do fnal do sculo XVI e incio
do XVII, quando comea a se formar aquilo que ele cha-
ma, no curso de 1977-1978 dado no Collge de France, de
30 SAINTE-BONNET, 2001, pp. 43-77.
31 SAINTE-BONNET, 2001, p. 41.
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governamentalidade.
32
Ao contrrio, a expresso golpe de
Estado indicava ento as medidas que o soberano deveria
tomar para salvaguardar o Estado, sendo justifcvel com
base na necessidade e no no direito comum, completamente
eclipsado pela razo de Estado. As medidas de salvaguarda
excedem o direito comum, diz Gabriel Naud (1600-1653),
bibliotecrio de Mazarin. Mais do que um resduo de ilega-
lidade, o golpe de Estado expressava assim uma expanso
do direito de autopreservao do Estado, sempre excessivo/
exceptivo em relao ao direito comum. Trata-se de um
excessus iuris communis propter bonum commune [excesso
do direito comum em favor do bem pblico].
33
O golpe de
Estado integra a razo de Estado, sendo seu momento mais
caracterstico, jamais sua negao, visto que tal razo no
se determina pelas leis, mas, ao contrrio, as determina. Se-
gundo Philipp von Chemnitz (1605-1678), historigrafo de
Cristina da Sucia: A razo de Estado, encerrada nos limites
de que vimos de falar [a Religio, a fdelidade, a honestidade
natural e a justia], no reconhece outras: as leis pblicas,
particulares, fundamentais, ou de qualquer outra espcie
que seja, no a perturbam; e, quando se trata de salvar o
Estado, ela pode ousadamente infringi-la.
34
H importantes
semelhanas entre o golpe de Estado moderno e o estado de
exceo contemporneo, seja em sua fnalidade, seja em sua
estrutura, seja, fnalmente, em sua justifcabilidade.
Graas a essas brevssimas notcias sobre o pensamen-
to antigo e moderno, percebemos que o estado de exceo
foi integrado ao aparato poltico-jurdico enquanto medida
excepcional pertencente ao rol dos mecanismos jurdicos
ou no, a depender da doutrina escolhida necessrios
32 FOUCAULT, 2009, pp. 349-351.
33 Apud FOUCAULT, 2009, p. 375, n. 20.
34 Apud FOUCAULT, 2009, p. 375, n. 22.
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defesa do Estado. Todavia, a contemporaneidade conferiu
novo aspecto ao estado de exceo. O fnal do sculo XX e o
incio do sculo XXI so perodos que se caracterizam pela
emergncia, quando o excepcional se torna usual e o estado
de exceo passa a ser regra, ainda que nem sempre seja
formalmente declarado pela autoridade competente. Dois
foram os autores que notaram essa transformao: Carl
Schmitt e Giorgio Agamben.
Em seu clssico Teologia Poltica, Schmitt afrma que
soberano quem decide sobre o estado de exceo.
35
Assim,
a verdadeira caracterizao do poder soberano se d na
situao de emergncia, dado que quien domine al estado de
excepcin, domina con ello al Estado, porque decide cundo debe
existir este estado y qu es lo que la situacin de las cosas exige.
36

Tal quer dizer que a soberania, atributo constitutivo pr-
prio do Estado, depende em ltima instncia daquele que
capaz de negar e superar o Estado de Direito, agindo como
fora-da-lei. Schmitt no reconhece o estado de exceo entre
os institutos do Direito Constitucional, sendo antes uma
situao. O estado de exceo, aduz Schmitt, por sua prpria
natureza, no pode ser previsto e regulado pelo direito. O
estado de stio e mecanismos similares no passam de dbeis
tentativas do Estado de Direito de contornar o incontornvel:
a exceo fundadora e originria, tema da segunda parte
deste trabalho. Importa por agora reter o elemento polmico
contido na defnio de Schmitt: soberano quem decide
sobre a situao em que perde sentido a soberania enquanto
instituto meramente jurdico. O paradoxo envolvido nessa
defnio foi incansavelmente explorado por Agamben.
Partindo da tese de Schmitt segundo a qual soberano
aquele que decide sobre o estado de exceo, ou seja, so-
35 SCHMITT, 2005, p. 5.
36 SCHMITT, 2009, p. 49.
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bre a suspenso ou no da Constituio, e nela misturando
tintas arendtianas e benjaminianas, Agamben acaba por
concluir que o paradigma da modernidade o da exceo
permanente ou desejada,
37
encontrando sua representao
no mais na polis ou no Estado moderno, mas no campo de
concentrao. O campo no o espao do antijurdico e sim
daquilo que se pe enquanto absoluta indiferenciao entre a
violncia e a regulao normativa indefnidamente suspensa.
Tal ocorre assim porque a exceo seria co-natural ao direito,
que insere em si os fenmenos na mesma medida em que
cria espaos exceptivos de desregulamentao.
38
De acordo
com Agamben, o direito inclui ao desincluir a lei est
fora dela mesma , paradoxo semelhante ao do soberano
descrito por Schmitt, que afrma: eu, o soberano, que estou
fora da lei, declaro que no h um fora da lei.
39
Agamben
v nos dispositivos da normalidade meras formas de lei
vazias, que expressariam apenas a vigncia sem signifcado
caracterstica do direito contemporneo.
40

De modo arguto, Agamben reconhece que a lgica
exclusivo-inclusiva prpria da exceo , na verdade, o ar-
quetipo de todo o direito, fazendo dele participar algo que
37 [...] os processos de dissoluo dos organismos estatais tradicionais
na Europa oriental no devem ser vistos como um reemergir do estado
natural de luta de todos contra todos, que prenuncia a constituio de
novos pactos sociais e de novas localizaes nacional-estatais, mas, antes,
como o aforar luz do estado de exceo como estrutura permanente de
des-localizao e des-locao jurdico-poltica. No se trata, portanto, de
um retrocesso da organizao poltica na direo de formas superadas,
mas de eventos premonitrios que anunciam, como arautos sangrentos,
o novo nmos da terra, que (se o princpio sobre o qual se baseia no for
reinvocado e colocado novamente em questo) tender a estender-se sobre
todo o planeta (AGAMBEN, 2010, pp. 44-45).
38 AGAMBEN, 2010, p. 27.
39 AGAMBEN, 2010, p. 22.
40 AGAMBEN, 2010, pp. 55-67.
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originalmente deveria estar fora de seu domnio.
41
O flsofo
italiano rel sob essa nova luz a tradio que v na sano
a tpica estrutura do direito, entendendo a sano jurdica
aqui compreendida em sentido estrito enquanto sinnimo
de castigo como uma incluso da violncia justamente a
realidade que o direito pretenderia negar na composio
especfca do direito. O paradoxo surpreendente: para de-
sincluir a violncia da vivncia social, ela precisa ser includa
como exceo soberana no prprio corpo do direito. Dessa
maneira, o direito apenas violncia qualifcada,
42
quer dizer,
violncia organizada, dado que a instaurao do direito
instaurao de poder [Macht] e, enquanto tal, um ato de
manifestao imediata da violncia [Gewalt].
43
Essa relao
se revela com toda clareza quando consideramos as formas
histricas em que o direito se revelou ao longo de seu per-
curso. O talio, por exemplo, no passa de uma repetio da
violncia, tratando-se simplesmente de uma reinsero, na
estrutura normal da sociedade, daquela violncia original-
mente praticada contra a vtima. Desse modo, a violncia se
reconfgura no direito enquanto sano, quer dizer, castigo
da violncia mediante o uso da prpria violncia.
De acordo com Agamben, o estado de exceo um ele-
mento constitutivo do Estado de Direito. Sua origem estaria
na Constituio Revolucionria Francesa de 1792, assumindo
no mundo contemporneo a forma de estado de exceo
permanente, deixando assim de ser mera situao, estgio
41 AGAMBEN, 2010, p. 33.
42 Derrida prefere dizer que o direito uma fora autorizada, ou seja,
justifcada, muito embora tal justifcao possa ser tida por alguns como
justa e, por outros, como injusta (DERRIDA, 2010, p. 6). Todavia, neste
trabalho no nos parece adequado enfocar o fenmeno jurdico tendo em
vista sua (in)justifcabilidade, pois no se trata aqui de uma investigao
sobre as razes do direito, mas sim sobre sua contextura genealgica.
43 BENJAMIN, 2011, p. 148.
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ou estado para assumir ares de forma estatal autnoma. Passa-
-se assim do estado de exceo para o Estado de Exceo.
Agamben testa sua hiptese de trabalho ao analisar a histria
constitucional e legal da Frana, da Sua, da Alemanha, da
Itlia, do Reino Unido e dos Estados Unidos da Amrica.
44

Vemos que tal hiptese privilegia Estados com tradies
constitucionais j consolidadas e que, em certa medida, se
mostram hoje politicamente estabilizados, com sociedades
civis atuantes. Entretanto, Agamben denuncia nesses Estados
a transformao da emergncia em regra e o esvaziamento
das instncias populares de criao do direito em nome da
maximizao do poder dos rgos de gesto da exceo,
normalmente radicados no Poder Executivo. O Estado de
Exceo se manifestaria ento quando a soberania popular
se visse substituda pela tecnocracia no que diz respeito
tomada de decises necessrias manuteno do Estado de
Direito, o que , obviamente, paradoxal.
Ademais, o fenmeno da exceo claramente percep-
tvel na vivncia econmica atual, a qual vem sendo subrep-
ticiamente dominada pelo constante argumento da emergncia,
o que ocasiona a alienao do poder democrtico nas mos
de organismos privados e fechados que, sem legitimao
democrtica, conduzem os destinos do mundo mediante
supostas decises tcnicas. Apenas a ttulo de exemplo,
de se recordar, com Gilberto Bercovici, que h muito tempo
o Brasil vive sob um estado de exceo econmico perma-
nente, eis que as principais decises nacionais sobre poltica
monetria e econmica so tomadas por organismos tcni-
cos o Banco Central, a Secretaria da Receita Federal, certas
organizaes econmicas internacionais etc. sem qualquer
participao do Parlamento, que se limita a referendar as re-
44 AGAMBEN, 2004, pp. 10-49.
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solues muitas vezes claramente contrrias aos interesses
do povo brasileiro emitidas pelas instncias tecnocrticas.
45

O terreno econmico se apresenta enquanto espao aptrida,
especulativo e descomprometido com quaisquer valores p-
blicos e coletivos, levando as naes a desregulamentar para,
paradoxalmente, regulamentar, com o que a democracia e
o Estado de Direito se fragilizam. Para alm da Economia,
o estado de exceo se entremostra tambm em diversos
outros aspectos da vivncia poltico-jurdica, como na edi-
o de medidas pelo Poder Executivo com fora de lei, no
esvaziamento das formas populares de legislao (iniciativa
popular de leis, referendum e plebiscito) e na judicializao
das polticas pblicas, entre muitos outros exemplos.
Mas como explicar o surgimento da exceo no seio
da normalidade? Para respondermos a tal questionamento
preciso abandonar pretenses partidrias que se traduzem
em defesas ou ataques ao estado de exceo, buscando antes
desvendar suas manifestaes e desvestir de sua pretensa
normalidade o discurso jurdico ofcial.
2. A origem da exceo
2.1. A matriz sacr(o/i)cial
A leitura dos pargrafos anteriores pode gerar a falsa
impresso de que o estado de exceo corresponde a uma
anomalia jurdica ou a um plano arquitetado por obscuras
potncias para minar o Estado de Direito. No assim. O
estado de exceo confere normalidade ao direito e confor-
ma o espao por excelncia do poltico, de sorte que no
possvel, nem ontem e nem hoje, falar em exceo como algo
45 BERCOVICI, 2009.
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oposto ao direito e ao Estado, estruturas que existem para
gerenciar a violncia constantemente fundadora e necessria
vivncia coletiva.
Segundo Schmitt, a dualidade amigo/inimigo pe o
poltico, determinando o carter de luta existente em toda
relao humana signifcativa. Uma situao social s pro-
priamente poltica quando pode ser lida mediante essa chave
extrema, a do amigo/inimigo, que se traduz na tentativa de
garantir a sobrevivncia do grupo conforme seu prprio ser,
[seinsmigen Behauptung] necessariamente oposto ao ser de
grupos diferentes. Schmitt inova ao declarar como poltica
toda e qualquer relao social, independentemente de sua
particular natureza tnica, econmica ou religiosa.
46
O que
importa, o que efetivamente defne o poltico, a possibilida-
de de radicalizao e de dualizao esquemtica da realidade
entre um eles e um ns, instncias que se co-ameaam na luta
pela sobrevivncia imediata e concreta.
A autonomia epistemolgica da formao amigo/
inimigo comprovada pela impossibilidade de sua recon-
duo ao campo dos dualismos morais tradicionais como
bom e mau, justo e injusto etc.
47
Ao contrrio, trata-se de
uma dualidade conceitual-operativa que, apesar de sua
concretude s se defne o amigo e o inimigo no jogo real da
poltica , inteiramente formal. Quando Schmitt se refere
ao inimigo (Feind, foe, hostis), o faz de modo a evoc-lo em
sua concretude existencial de ente coletivo que nos ameaa
radicalmente e, mais importante, conferindo centralidade
ao seu carter pblico. Schmitt pelo menos o dos escritos
dos anos 20 no pretende a erradicao total do inimigo,
mas sim a sua neutralizao. Com efeito, o inimigo no
um monstro ou um rival moral absoluto. Sua aniquilao
46 SCHMITT, 2008, p. 28.
47 SCHMITT, 2008, pp. 27-29.
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signifcaria a disperso e, em seguida, a destruio do
grupo dos amigos, o qual s ganha identidade em sua relao
confituosa com o inimigo.
Alm disso, o inimigo de Schmitt no uma categoria
psicolgica e nem pode ser abarcado pelas estruturas inde-
cidveis do liberalismo que o tentam substituir o adversrio
intelectual e o competidor econmico , dado que se confgura
enquanto ameaa pblica, concreta e historicamente deter-
minada, muito embora sem qualquer substncia necessria.
Em suas palavras:
[...] inimigo no o concorrente ou o adversrio em geral. Tam-
pouco inimigo o adversrio privado a quem se odeia por sen-
timentos de antipatia. Inimigo apenas um conjunto de pessoas
em combate ao menos eventualmente, i.e., segundo a possibilidade
real e que se defronta com um conjunto idntico. Inimigo so-
mente o inimigo pblico, pois tudo o que se refere a um conjunto
semelhante de pessoas, especialmente a todo um povo, se torna,
por isso, pblico. Inimigo hostis, no inimicus em sentido amplo;
polemios, no echtros.
48
Assim, o grau extremo de certa relao social que a
torna poltica: A contraposio poltica a contraposio
mais intensa e extrema, e toda dicotomia concreta to mais
poltica quanto mais ela se aproxima do ponto extremo, o
agrupamento do tipo amigo-inimigo.
49
Caso haja a possi-
bilidade da morte coletiva traduzida pela guerra, ainda que
tal se d como potencialidade ou efeito extremo, estamos
diante do poltico, o qual, ademais, se entremostra somente
em situaes concretas e jamais na pura abstrao das nor-
mas. Partindo desse pressuposto, podemos afrmar que, para
alm de polmico, o pensamento de Schmitt radicalmente
situacional, desprezando toda e qualquer abstrao norma-
48 SCHMITT, 2008, p. 30.
49 SCHMITT, 2008, p. 31.
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tiva, por ele identifcada como resultado de uma concepo
intelectual calcada no modelo das cincias naturais e exatas,
imprpria, portanto, para o mundo humano. Em uma de
suas muitas frases de sabor quase oracular, afrma: todo
direito direito situacional [Situationsrecht].
50
Contudo, adotando outro instrumental terico sch-
mittiano o da teologia poltica , podemos afrmar que
o conceito do poltico, apesar de sua autonomia epistemo-
lgica, no exprime uma posio original, mas deriva, como
todo conceito poltico-jurdico, de uma metafsica especfca,
conformando uma experincia sacral de matriz sacrifcial,
ou seja, uma teologia poltica violenta. Na anlise do conto
A festa do monstro,
51
de H. Bustos Domecq heternimo
criado por Jorge Luis Borges e Adolfo Bioy Casares , Davi
Arrigucci Jr. nos fornece algumas pistas para a decifrao de
um dos aparatos centrais da maquinaria mental de Schmitt,
que enxerga no par amigo/inimigo a verdadeira medida do
poltico.
52
Ao interpretar o assassinato de um jovem judeu pra-
ticado por militantes peronistas no conto de Domecq, Ar-
rigucci Jr. nos recorda que o lugar do sagrado o da mais
absoluta violncia, a qual deve ser (re)direcionada vtima
do sacrifcio, sob pena de contaminar todo o grupo social que
pretende se unifcar e se enxergar como algo coletivo. Ora,
a violncia constitui e mantm o grupo, sem a qual ele no
poderia existir. Mas tal envolve um paradoxo, j que a vio-
lncia constantemente ameaa os sujeitos que dela auferem
o material necessrio dupla identifcao do ns e do eles. O
papel da vtima do inimigo, verdadeira vtima projetada ,
50 SCHMITT, 2005, p. 13.
51 ARRIGUCCI JR., 2010, pp. 19-27.
52 Para uma anlise da defnio do poltico em Schmitt com base na dade
amigo/inimigo, cf. FERREIRA, 2004, pp. 37-50.
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portanto, decisivo. Ela aparece no apenas como justifcadora
da violncia, mas tambm enquanto sua incansvel mante-
nedora, oferecendo as possibilidades catrticas necessrias
coletividade fechada na amizade consigo mesma. Tal atitude an-
tropolgica bsica no apenas funda, mas gera constantemente
a experincia-limite da inimizade dedicada ao outro, como
o prova a necessidade demasiado humana de se autodefnir
com base no alter, hostilizando-o, a exemplo do que ocorre
nas sesses de dio narradas por George Orwell no romance
1984, quando o povo, peridica e compulsoriamente reunido
pelo partido, se dedica a ulular e a bradar, em perfeito e en-
raivecido unssono, contra o inimigo nmero um do Estado,
o perverso e suposto Goldstein. Conclui Arrigucci Jr., com
palavras que se aplicam certeiramente dade de Schmitt,
desvendando o carter derivado e dependente da categoria
do poltico, a qual se reconduz a uma experincia-funo
que poderamos chamar de sacr(o/i)fcial: O nacionalismo
extremado e acrtico exige a eliminao do outro, para evitar
a autodestruio de seus partidrios. A imolao da vtima
(e da alteridade divergente) vira condio de sobrevivncia
do grupo.
53
Ora, a identifcao do inimigo o que em Schmitt
signifca a construo tanto do prprio eu quanto da dimen-
so problemtica do outro crucial para a normalizao
das relaes sociais, fnalidade almejada pela exceo e que
apenas se realiza com violncia, conforme veremos no pr-
ximo item.
2.2. O direito como espao de exceo
Ao teorizar sobre a ditadura, Schmitt cuidou de
diferenci-la do despotismo puro, que seria o exerccio
53 ARRIGUCCI JR., 2010, p. 26.
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ilegtimo e fnalstico do poder. A ditadura diferente: sua
teleologia uma metodologia, dado ter em mira um objetivo
bem defnido, que a instaurao da paz jurdica. Tal se d
mediante a reafrmao da Constituio questionada hi-
ptese da ditadura comissria, que envolve uma dinmica
restauradora ou graas criao de uma nova Constituio,
circunstncia traduzida pela ditadura soberana, inspirada
por uma dinmica revolucionria.
Assim, a exceo no gravita em um nada jurdi-
co, mas pressupe a ideia de algum direito a realizar,
ainda que para tanto tenha que se pr fora do domnio
das normas positivas. Da surge a distino schmittiana
entre normas de direito e normas de realizao do direito
(Rechtsverwirklichung).
54
As normas de realizao do direito
anterior, posto na berlinda no estado de exceo, no so
teis para a criao ou para a refundao das normas
do (novo) direito, o que ocasiona uma ciso entre a ideia
de direito e sua pura efetividade. Tal dualismo se resolve
em uma unidade que s pode ser violenta, corresponden-
do experincia originria do jurdico, a qual se refete na
estruturao tanto do poder constituinte quanto do poder
constitudo, ou seja, violncia que pe e violncia que con-
serva o direito, conforme anota Walter Benjamin.
55
O fato
de a dade poder constituinte/poder constitudo se remeter
diretamente distino schmittiana entre ditadura sobe-
rana e ditadura comissria apenas sublinha e comprova a
real funo do direito: servir como gestor da violncia, essa
ausncia onipresente em sua estrutura real (constituda) ou
potencial (constituinte).
A violncia meio absoluto do direito, servindo,
segundo Kelsen, como seu elemento de defnio estrita.
54 SCHMITT, 2009, p. 26.
55 BENJAMIN, 2011, p. 136.
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Tendo em vista que os fns que o direito pode almejar so
infnitos, ele se defne apenas mediante seu meio especfco:
a monopolizao da coero. Nesse ponto o pensamento de
Kelsen se encontra com o de Walter Benjamin, que soube
expor de maneira aguda o vnculo ineludvel entre direito e
violncia, esta entendida enquanto meio e no fm do direito.
Segundo Benjamin, no h qualquer sentido na tentativa de
defnir o direito mediante certo plexo de valores agrupados
sob o signo altamente indeterminado da justia. Tanto as-
sim que ao direito positivo pouco importa se outras ordens
normativas postas por um grupo de criminosos ou por um
partido revolucionrio, por exemplo objetivam com suas
aes certas fnalidades que podem ser razoavelmente def-
nidas como justas. Na verdade, o que o direito no suporta
que ordenaes concorrentes tendam a interferir em sua
monopolizao da violncia. Em sntese: pouco importa a
justeza de certa reivindicao coletiva; importa apenas se ela
se aparelha ou no mediante o uso da violncia, monoplio
da ordem jurdica.
56

Mas se o direito sempre existe na exceo e a exceo
s opera sob um pano de fundo jurdico, a se restabelecer ou
a se criar , devemos atentar para sua especfca forma de
existncia em ambos os casos: a suspenso. A suspenso no
nega o direito, no o elimina e nem o contradiz sistmica
ou performativamente; ela o imobiliza a fm de realiz-lo,
o que se d mediante a normalizao da cena institucional
que deve se seguir exceo, circunstncia que se revela
enquanto exigncia normativa que ultrapassa a efccia do
direito anterior (questionado) em nome das condies de
presentifcao do direito novo ou renovado. At mesmo um
movimento revolucionrio que lance mo da ditadura para
se impor precisa manter vnculos com o jurdico, pressupon-
56 BENJAMIN, 2011, pp. 124-127.
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do a suspenso atual de uma Constituio que ainda vir a ser.
A Constituio potencial, ideada e justifcadora da exceo,
no apenas um projeto, mas uma ideia que orienta a prtica
exceptiva, a exemplo das formas na flosofa platnica, limite
e essncia ltima de toda vivncia concreta. A exceo no
nega ou destri o direito, mas opera sua margem
57
para
traz-lo, de novo e nunca, ao centro.
Se levarmos tais ideias a srio, toda a tradio do pen-
samento poltico-jurdico moderno que acaba sendo proble-
matizada. Se a exceo verdadeira deciso em estado puro,
segundo Schmitt ocupa o centro da experincia do direito,
o momento fundador de nossa sensibilidade jurdica tem
que ser relido de maneira radical. Em tal hiptese, a modi-
fcao de paradigmas patrocinada pela Revoluo Francesa
no se explicaria graas institucionalizao da separao
de poderes ou criao de uma Constituio composta por
um rol que se provaria historicamente expansivo de di-
reitos fundamentais, mas sim pela passagem, na poca da
Conveno, de uma ditadura comissria de matriz romana
para uma ditadura soberana capaz de indicar o novo nmos
da modernidade em toda sua crueza e incapturabilidade: a
exceo.
Alm de afastar o direito normal, a exceo com ele
se relaciona de modo fantasmtico. sempre rumo ao direito
que a exceo se dirige. Seu espao, portanto, no anr-
quico ou anmico, como quer Agamben, mas pr-normativo,
expressando em sua evidncia total a cena primria de vio-
lncia da qual surgiu o jurdico. Nessa operao especular
e barroca, o inimigo se torna fundamental para evitar a
autorreferncia vazia e infnita. A identifcao do inimigo
operada pelo soberano capaz de suspender a suspenso,
quer dizer, mascarar a exceo ontolgica em que se vive no
57 SCHMITT, 2009, pp. 42-43.
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cenrio ps-moderno, caracterizado pela completa indeter-
minao. De fato, com o esvaziamento dos absolutos e dos
ontologismos transcendentes tpicos da tradio medieval e
pr-moderna, s nos restou o que Ernst Cassirer chama de
absolutismo da realidade, situao caracterizada pela extrema
violncia da abertura para o real: tudo pode ser diferente ao
mesmo tempo em que nada pode ser diferente.
58

Em circunstncias assim, a deciso excepcional opera
simbolicamente, demarcando territrios de sentido que nos
afastam da vivncia imediata da violncia, a qual somente
poderia se dar enquanto perda total, ou seja, jamais poderia
se dar. Funcionando enquanto fonte de sentido para a re-
alidade coletiva, a exceo revela com o mesmo gesto com
que encobre. Mais exatamente: a exceo desvela o sentido
disponvel, construdo pelo soberano, ao mesmo tempo em
que vela ou exorciza a radical falta de sentido da existncia,
funcionando como smbolo que continuamente nos aproxima
e nos afasta da realidade. Desse modo, as pretenses substan-
cialistas de se chegar essncia do real perdem toda relevn-
cia, uma vez que tal empreitada signifcaria impossibilitar a
vida coletiva. Se a realidade em si violncia, a mscara que
a recobre constitui a nica construtora de vivncias sociais
efetivamente humanas. Assim, a exceo mais do que uma
piedosa mentira, como queria Plato, tratando-se antes de
uma inveno necessria, visto que garante a passagem du-
plipensante mediante a qual ignorncia fora, escravido
liberdade e, principalmente, guerra paz, retomando os
paradoxos de Orwell que teriam encantado Schmitt.
No havendo sentidos poltico-jurdicos pr-determi-
nados na contemporaneidade, os papeis sociais dos sujeitos
58 Sobre o smbolo e seu papel fundamental para o social, cf. CASSIRER,
2001. No que diz respeito especifcamente ao direito enquanto smbolo, cf.
MATOS, 2011.
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s podem ser demarcados por uma deciso soberana que,
impondo o direito aps a exceo, normaliza o inormalizvel,
ou seja, a existncia coletiva. Ao defnir o inimigo, o ente
poltico defne a si mesmo como em um passe de mgica,
exigindo, ademais, que o inimigo tambm o enxergue sob a
mesma lente. Nessa autorreferencialidade qualifcada reside a
grandeza do conceito de inimigo, construdo como um re-
conhecimento recproco do reconhecimento.
59
Amigo e ini-
migo conformam um jogo de espelhos em que toda refexo
sobre o diferente equivale a uma autorrefexo. Se um dos
dois plos falta, no se d a mgica da identidade. A iluso
da ordem depende em larga medida de uma simples mas
fundamental deciso sobre o radicalmente outro.
Da mesma maneira que a exceo nasce da confronta-
o com o inimigo que no se submete medida do direito
posto, subvertendo-o ou ameaando-o de subverso, ela
desaparece quando o corpo do inimigo neutralizado con-
fere unidade e transforma um mero jogo de foras em um
ordenamento jurdico, ou seja, em um gestor tcnico da vio-
lncia. Conforme ensina Bernardo Ferreira, a eliminao do
inimigo
60
e a construo de um consenso por excluso so
as condies para a manuteno da normalidade.
61
Por isso
toda deciso no apenas uma ciso, j que opera apenas
sob o pressuposto da defnio e da separao dos amigos e
inimigos, mas tambm uma des-ciso, eis que o processo de
identifcao do inimigo implica, por sua prpria dinmica,
a provisria determinao social do indeterminismo ontol-
gico, quer dizer, a criao de uma unidade decisria subs-
59 SCHMITT, 2010, p. 77.
60 No concordamos com a posio de Ferreira neste ponto, eis que Schmitt
no aconselha abertamente a eliminao do inimigo, mas sua neutralizao.
Voltaremos a discutir tal tema adiante.
61 FERREIRA, 2004, p. 117.
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tancial apta a sustentar o conceito de povo. No pensamento
de Schmitt, ideia de povo se unem as de homogeneidade,
inteireza e uniformidade.
62
Com efeito, o povo homogneo
63

de Schmitt no admite a distino liberal-burguesa entre
maioria e minoria: ele uma unidade. Tudo que se lhe ope,
no o integra e nem o poder integrar graas a simples mu-
danas de grau do menor (minoria) para o maior (maioria)
, correspondendo antes esfera do inimigo.
Tendo em vista a estrutura especular e moldvel dessa
experincia de determinao decisiva com a qual se pe o espa-
o do amigo e o no-espao do inimigo, preferimos falar em
espaos de exceo e de normalidade no como faces da mesma
moeda que periodicamente se alternam, com o que se esta-
beleceria uma teoria cclica do Estado, tributria da matriz
clssica greco-romana que v como necessria a alternncia
temporal das diversas formas de governo, recorrncia que
somente vencida pela adoo do Estado misto.
64
Do mesmo
modo, no se trata aqui, como querem os hegelianos, de um
processo histrico ordenado em que exceo e normalidade
se revezam e se do mutuamente sentido em um dilogo
cuidadosamente orquestrado pelo Esprito. Ao contrrio, a
exceo e a normalidade convivem no de maneira dial-
tica ou contraditria, e sim confusa, misturada no prprio
corpo do jurdico, medida que se pe como resultado da
e condio para a identifcao do inimigo e, em ltima
instncia, para o uso da violncia contra ele.
62 SCHMITT, 2007, pp. 28-29.
63 Para uma crtica do conceito de povo homogneo em Schmitt, percebido
como uma fco, cf. S, 2009, pp. 640-662.
64 Cf. PLATO, As leis, III, 676 et seq.; IV, 712 et seq e VI, 369 et seq.,
ARISTTELES, Poltica, 1294b, 15 et seq. e POLBIO, Histria, VI, 2-58.
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O atual Estado Democrtico de Direito no signifca
sic et simpliciter o afastamento do projeto ditatorial, estando,
pelo contrrio, coalhado de espaos de exceo nos quais
vale a regra da identifcao e da neutralizao do inimigo,
ou seja, aquele outro absoluto que se ope forma de vida
democrtica. Exemplo prtico disso a postura que as de-
mocracias adotam diante dos antidemocratas, proibindo
sua expanso e a publicizao de seus argumentos sob o
fundamento de que o Estado democrtico depende, para se
manter vivo, de limites impostos ao dos atores sociais
relevantes. Na maioria das democracias desenvolvidas no
se aceita a existncia de partidos ou grupos que proclamem
abertamente ideologias contrademocrticas ou que preguem
a irreconciliabilidade das diferenas. Quando um Estado
democrtico nega registro e funcionamento a um partido
neonazista, ele est se defnindo ao defnir e, de certa forma,
neutralizar seu inimigo. Tal deciso, diz Schmitt, traduz
a determinao do Estado de, por meio da defnio de seu
inimigo interno, lutar pela sobrevivncia e manter sua
forma de vida prpria.
65

Segundo a leitura de Grigoris Ananiadis dedicada a
Schmitt, um dos erros do Estado Liberal que Schmitt cha-
ma, com maior preciso, de Estado Legislativo Parlamentar
(parlamentarischer Gesetzgebungsstaat) o tratamento de-
dicado aos seus inimigos, os quais, mesmo que se lhe opo-
nham, so tidos como cidados abstratos titulares de direitos
inalienveis.
66
Tal revela o carter estruturalmente indeciso
do Estado Liberal, incapaz de diferenciar entre amigos e
inimigos e, por conseguinte, de se defender.
67

65 SCHMITT, 2008, p. 49.
66 ANANIADIS, 1999, p. 125.
67 FERREIRA, 2004, p. 152.
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Para compreender e criticar o Estado Liberal, Schmitt
lana mo da dade discusso e deciso. A discusso infnita
do liberalismo parlamentar se ope ao momento decisivo em
que a ordem concreta se afrma, motivo pelo qual Schmitt
diz que ditadura o oposto de discusso.
68
Ele concorda com
Donoso Corts, para quem a burguesia liberal uma classe
discutidora cuja religio a liberdade de expresso.
69
Esta
acaba ameaando a prpria estrutura do Estado na medida
em que concede a todos inclusive a potenciais inimigos as
mesmas oportunidades de serem ouvidos. Ademais, como
bem demonstra Schmitt em Legalidade e Legitimidade, ao
conferir a seus inimigos o uso do poder, o Estado Liberal se
arrisca constantemente extino, eis que todo exerccio do
poder poltico-jurdico vem acompanhado de recompensas
indiretas, tal como a possibilidade de alterar o sistema legis-
lativo e anular a regra que permite s minorias serem ouvidas
e consideradas no jogo poltico.
70
Citando Anschtz, Schmitt
pe s claras as aporias insolveis do relativismo liberal:
a neutralidade valorativa de um sistema de legalidade ainda
somente funcionalista vai at absoluta neutralidade contra si
mesmo, oferecendo a via legal para a eliminao da prpria lega-
lidade. Com outras palavras, ela caminha, em sua neutralidade,
rumo ao suicdio. Sem quaisquer condies ou restries, tudo o
que for decidido pela via da lei simples ou da emenda constitucio-
nal torna-se legal e, como o prprio Anschtz afrma, realmente,
tudo sem diferena de contedo e de envergadura poltica. Se
essa a doutrina dominante e antiga, ento no existem metas
inconstitucionais.
71
68 SCHMITT, 2005, p. 63.
69 SCHMITT, 2005, p. 62.
70 SCHMITT, 2007, pp. 27-38.
71 SCHMITT, 2007, p. 50.
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Em sua indeciso romntica, sempre adiando o mo-
mento concreto da deciso, o Estado Liberal burgus se
caracteriza por lutar contra a luta.
72
De fato, o Estado Liberal
no pretende construir a ordem pela excluso do inimigo,
vendo todos seus cidados como amigos em potencial,
73

obrigando-se assim a criar uma ordem institucional ampla o
bastante para conter desde ateus at muulmanos xiitas, do
miservel ao plutocrata, do pacifsta ao neonazista.
Os compromissos tpicos dos parlamentos liberais
querem ser maneiras no violentas de lidar com os negcios
pblicos, sustenta Benjamin, mas no fnal no passam de n-
tidos sinais da decadncia do nosso tempo, quando se tenta
apagar a conscincia da presena latente da violncia (Gewalt)
nas instituies jurdicas. Os parlamentos perderam a
conscincia das foras revolucionrias s quais devem sua
existncia.
74
Por no tomar a deciso soberana e, defnindo
o inimigo, defnir a si prprio e os limites a que se sujeita, o
Estado Liberal que permite uma completa liberdade de ex-
presso por parte de seus cidados est, na leitura de Schmitt,
trocando sua legitimidade por mera legalidade. Com isso, ele
se condena a uma espcie de autofagia que o indiferenciado
e perigoso todos no lugar do ns politicamente separado
dos outros fatalmente impe sua dinmica.
Essa suposta falha, caracterstica do Estado Liberal de
matriz clssica, comea a ser superada na contemporaneida-
de por certas medidas tomadas pelo Estado Democrtico de
Direito. Inserido no contexto da exceo permanente no
em sentido cronolgico, como veremos, mas ontolgico
e sob o pretexto de manter a liberdade poltica, o Estado
Democrtico se sente perfeitamente autorizado a negar di-
72 ONFRAY, 2001, p. 240.
73 FERREIRA, 2004, p. 184.
74 BENJAMIN, 2011, p. 137.
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reitos a certos segmentos do povo, em especial direitos de
expresso da opinio, projeto exceptivo que se aprofunda
medida que a defnio da prpria identidade se mostra
mais e mais ameaada pelas rupturas da ps-modernidade.
Tal comprovado pelo xito de propostas tericas na linha
do Direito Penal do inimigo (Feindstrafrecht) de Gnther
Jakobs.
3. A exceo da origem
Na exceo declarada ou no o que est em jogo
a origem do direito, entendida no como ponto cronolgico
do qual se parte para se superar a violncia fundadora de
qualquer experincia social, mas sim como constante presena
destrutiva que exerce funes sistmicas de retroalimentao
autorreferenciada. H uma palavra na tradio ocidental
que cobre com perfeio esse campo semntico e que en-
volve os paradoxos da origem e do fm, da destruio e do
desvelamento. Em grego, apocalipse (Vapoka,luyij) signifca
revelao, tendo ganhado um sentido, digamos, jurisdi-
cional fnal graas ao pensamento judaico-cristo. A exceo
o espao apocalptico do direito porque o extermina ao
revel-lo. O apocalipse no designa apenas o juzo fnal, mas
tambm o momento em que as coisas todas as coisas se
revelam em sua completa nudez ontolgica, semelhana do
homem do poema de Borges que se (re)conhece somente ao
se ver refetido na sagrada face do Deus que o exterminar.
O direito , muito alm das mitologias coletivas postas pelo
soberano para normalizar a realidade social para endireit-
-la , violncia constante, fecunda e originria.
Mais do que o resultado de uma confuso entre o legis-
lador (nomothetes) e o fundador de cidades (oikist),
75
fguras
75 Tal tese desenvolvida por BIGNOTTO, 2008, p. 407 e 413-415.
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nitidamente separadas no pensamento poltico clssico, o
soberano de Schmitt um tradutor moda benjaminiana.
Semelhantemente ao tradutor, que com seu trabalho de
modelagem lingustica se aproxima cada vez mais da pura
lngua, origem e destino de qualquer traduo, o soberano
schmittiano lida com a pura violncia
76
para, trespassando-a
e ressignifcando-a, fundar uma ordenao que funcione
como limite e abertura para essa mesma violncia, capaz
tanto de pr o direito mediante a violncia arbitrria
(schaltende Gewalt), quanto de mant-lo sob a forma da vio-
lncia administrada (verwaltete Gewalt), conforme o lxico
de Benjamin.
77
O direito no mais do que um conjunto de meios
para realizar certos fns. Quando o sujeito de direito ou ou-
tros mecanismos tcnicos se interpem de maneira decisiva
entre a ao e a fnalidade, o direito se suspende, passando
a vigorar seu aspecto originrio: a exceo, que nem por
isso injurdica. Ao contrrio: todo ordenamento jurdico
uma ditadura em potencial. Ambas as fguras ordena-
mento e ditadura existem orientadas para a realizao de
fns sociais nos quais importa a deciso, o dictum que funda
a ordem e que ontologicamente deriva no de uma norma
anterior, mas de um nada.
78
Derrida afrma que, em suas
origens, a autoridade e a lei no podem se apoiar seno so-
bre si mesmas, confgurando exemplos de uma violncia
sem fundamento que s ter xito performativo quando
conseguir justifcar amanh a violncia de ontem.
79
Com efeito,
76 No se trata aqui da violncia pura aludida por Walter Benjamin e comentada
na n. 82, mas sim de uma violncia em estado puro, primevo, indeterminado,
tal e qual a tinta para o pintor; ou melhor, a cor! Da a inverso da expresso,
de maneira a evitarmos confuses.
77 BENJAMIN, 2011, p. 156.
78 SCHMITT, 2009, p. 54.
79 DERRIDA, 2010, p. 26.
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nada h antes da deciso fundadora. Nessa perspectiva, o
Estado contemporneo um poder executivo que decide
e executa sua deciso , importando-lhe muito mais o agir
do que o deliberar,
80
com o que se atinge [...] el punto donde
el derecho revela su verdadera naturaleza y donde, por motivos de
conveniencia, acaban las atenuaciones admitidas de su carcter
teleolgico puro.
81
Nesse aspecto, o decisionismo de Schmitt no se afasta
do normativismo de Kelsen,
82
que tambm ala a violncia
categoria de experincia jurdica bsica, sem a qual no
se pressupe a norma fundamental, visto que para tanto se
necessita de um mnimo de efccia.
83
No concordamos com
Ferreira quando ele sustenta que o carter ltimo da deciso
soberana que decide no apenas sobre o estado de exceo,
80 SCHMITT, 2009, p. 44.
81 SCHMITT, 2009, p. 27.
82 Nossa inslita aproximao entre Kelsen e Schmitt compartilhada por
Oswaldo Giacoia Junior, para quem ambos os autores tendem a inscrever,
de maneira obsessiva, a violncia no nmos. Tal postura difere da de Walter
Benjamin, que em seu famoso ensaio de 1921, Zr Kritik der Gewalt, busca
superar a dialtica entre a violncia que pe e a que mantm o direito. Tal se
d mediante uma aposta na violncia pura, imediata, de carter messinico
e revolucionrio. Cf. GIACOIA JUNIOR, 2008, p. 290 et seq. e BENJAMIN,
2011, pp. 155-156. No mesmo sentido, para Genet s possvel confrontar
a brutalidade do Estado com uma violncia ainda maior, que vida e
exigente at o herosmo (GENET, 1977).
83 As Constituies originrias de vrios Estados foram postas de maneira
violenta e arbitrria por pessoas ou grupos que no tinham autorizao
ou legitimidade para tanto, tendo surgido no contexto de usurpaes,
conquistas e golpes de Estado. Nesse sentido, o normativismo kelseniano
se contenta, para pressupor a norma fundamental, com a efccia global da
primeira Constituio histrica. Pouco importa cincia jurdica os meios
utilizados pelo poder para se impor: Coercion is to be applied under certain
conditions and in a certain way, namely, as determined by the framers of the frst
constitution or by the authorities to whom they have delegated appropriate powers
(KELSEN, 1992, p. 57.) Esta pode no ser uma interpretao simptica, mas
realista. O escopo central da teoria kelseniana consiste em descrever o
direito como ele e no como deveria ser. E ele , gostemos ou no, violncia
organizada e monopolizada. Como se sabe, a organizao da fora pode se
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mas tambm sobre a normalidade no nos permite recon-
duzir sua autoridade mera fora.
84
A pergunta fundamental
no quem a autoridade, mas por que a autoridade? jamais
respondida na teoria de Schmitt. Trata-se de uma questo
irrespondvel, portadora e tradutora do vazio substancial
caracterstico da ps-modernidade centrada no sujeito que
negou toda a transcendncia e, imagem e semelhana desse
vazio, criou uma ordenao formal do vcuo. signifcativo que
em seu Glossarium Schmitt se refra ao direito como a forma
da guerra formalmente correta,
85
opinio que compar-
tida com Kelsen, para quem o direito uma organizao
da fora.
86
Ao fm e ao cabo, o direito sempre violncia;
ou sempre tambm violncia, tendo que conviver com a
constante tentativa de superao e/ou mitologizao desse
seu carter abismal.
Para Schmitt, o problema no tanto o carter violento
de toda experincia social, tese que ele no apenas aceita, mas
reivindica de modo insistente como especifcamente sua, sem
a qual inclusive impossvel a caracterizao do poltico. O
que o preocupa, levando-o a uma denncia contnua e quase
efetivar de modo democrtico ou autocrtico. Analisar as condies que
levam a uma ou a outra dessas formaes misso da Cincia Poltica e da
Sociologia, no da cincia do direito conforme pensada por Kelsen, que se
ocupa em descrever o poder j posto, estabilizado e formalizado enquanto
norma jurdica, nunca a sua gnese social. Ao contrrio, tal tarefa parece
ser incontornvel para Schmitt.
84 Cf. FERREIRA, 2004, p. 125 e, mais recentemente, retomando o tema para
discutir o sentido de nmos como uma espcie de conceito-limite entre ser
e dever-ser, fora e racionalidade, FERREIRA, 2008, pp. 355-356. Podemos
contrapor leitura de Ferreira a de Bravo, para quem observvel certa
tendencia que recorre El concepto de lo poltico a asociar la poltica genuina
con la guerra y la violencia; [...] aunque la poltica schmittiana no sea equivalente
a actividade blica permanente, tiene siempre como referente necesario la guerra,
la cual reviste el carcter de manifestacin prototpica de la poltica moderna en
Schmitt (BRAVO, 2011, p. LXX).
85 Entrada de 12 de outubro de 1947.
86 KELSEN, 2005, p. 29.
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raivosa, a privatizao da violncia efetivada por organismos
no-estatais. Eis mais uma inesperada aproximao com o
pensamento kelseniano. De acordo com Kelsen, o direito
e, por conseguinte, o Estado somente se defne a partir do
momento em que se d a monopolizao da violncia, que
passa a ser organizada, ou seja, normalizada, se quisermos
utilizar a terminologia de Schmitt. Para Kelsen, sem mono-
plio da violncia no h direito e Estado, mas apenas revo-
luo, situao precria que se verifca quando duas ou mais
ordens scio-normativas mas ainda no jurdicas lutam
para se impor como nica autoridade criadora de direito, i.
e., soberana. Schmitt pensa de maneira bastante similar,
muito embora o tom agressivo de seus escritos possa nos en-
ganar, levando-nos a separar suas polmicas consideraes
das conceituaes asspticas de Kelsen, as quais ostentam
carter epistemolgico-descritivo e no propositivo, como
ocorre com Schmitt.
Em textos centrais dos anos 20 e incio dos 30, tais como
O Guardio da Constituio, Teoria da Constituio e Legalidade e
Legitimidade, Schmitt lana um apelo autoritrio agonizante
Repblica de Weimar, desvelando e criticando a privatizao
do poltico e, portanto, da violncia que ameaava a Ale-
manha com o fantasma da guerra civil. Segundo Schmitt, o
Estado Parlamentar alemo, incapaz de tomar uma deciso
sobre si mesmo quer dizer, incapaz de se tornar poltico ,
abandonou progressivamente o espao da deciso soberana
em favor de entidades que vivem sombra da estatalidade e
pretendem destru-la ao privatiz-la, a exemplo dos partidos
polticos profssionais e dos poderosos grupos econmicos,
aos quais repugna o poltico, empenhados que esto em
transformar o Estado naquilo que Max Weber antevira:
uma grande empresa.
87
Ao esprito econmico interessado
87 SCHMITT, 2005, p. 65.
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em reduzir toda vivncia pblica concreta a questes de
clculo, tentando a todo custo banir a imprevisibilidade e
a incomensurabilidade da vida o poltico e o jurdico se
mostram enquanto estranhas porm perturbadoras foras
secundrias que precisam ser vencidas.
88
Renato Lessa tem
razo ao defnir sinteticamente o que ele chama de prin-
cpio do terceiro excludo schmittiano:
89
agonia pblica
expressa na luta pelo poltico instaurada pela des-ciso que
pe a formao amigo e inimigo ou idiotia privada, i. e., a
perda da possibilidade de soluo coletiva das controvrsias
sociais, esvaziadas graas apropriao egostica do mundo
efetivada pelo econometrismo do idiota (do grego idion, o
prprio).
A nica maneira de superar essa desagregao e des-
centralizao da deciso e, com isso, a perda do poltico
seria a sua monopolizao por parte do Estado. Segundo
Schmitt, o poltico no pode ser abandonado ao livre jogo
das foras privadas, sejam elas partidrias ou econmicas, tal
como ocorre sob a gide do inoperante Estado Parlamentar,
incapaz de decidir sobre o amigo e o inimigo, o normal e o
excepcional e, em ltima instncia, sobre sua prpria e con-
tnua (re)fundao na e com a violncia. Assumir o poltico
mediante seu monoplio, opor-se ao poliplio do mundo
privado-liberal composto por desejos atomizados e egostas
, para o Estado, uma espcie de destino a cumprir, uma
prova de maturidade ou rito (cclico?) de (re)iniciao que,
se no for satisfeito, o levar morte, dissolvido diante da
privatizao e isso em Schmitt s pode signifcar desorgani-
zao da violncia originria. Do mesmo modo que Kelsen
apenas v direito onde o Estado se revela enquanto mono-
polizador da violncia, Schmitt s enxerga um verdadeiro
88 SCHMITT, 2011, p. 34.
89 LESSA, 2003, p. 44.
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Estado e no seu epgono liberal-parlamentar ali onde o
poltico foi reconduzido sua esfera pblica centralizadora,
decidindo o soberano e unicamente ele, imagem imediata
do povo sobre o inimigo.
O que importa na deciso da autoridade soberana sch-
mittiana no tanto a sua qualidade, nem a mitologia social
que funda e muito menos a verossimilhana da inimizade
que escolhe defnir para se autodefnir, mas sim seu ineg-
vel carter de ultima ratio. Em outros termos: o que confere
carter soberano a uma deciso o fato de ser ltima e ina-
pelvel. Para fazer algum sentido, deciso ltima somente
pode signifcar deciso que, se no cumprida, forosamente
aplicada, quer dizer, violentamente concretizada. Deciso
sem aplicao em especial quando se trata de uma deciso
ltima no , em absoluto, deciso. ao domnio do ftico
que se orienta a qualifcao de algum enquanto soberano,
pois s o aquele que pode decididamente se impor como tal.
Se deciso no apenas fora, , sem sombra de dvida,
fora ltima, fora qualifcada. Pouco importa a precedn-
cia do direito ou da justia (pensamento greco-romano),
do Estado (Schmitt) ou a sua mtua interpenetrabilidade
(Kelsen), visto que o critrio que confere soberania sempre
o da violncia ltima. Paradoxalmente, est tambm uma
violncia originria. Eis a real importncia da vivncia da
exceo: nela o direito se v inteiramente diante de sua ori-
gem violenta, quer dizer, ele constante e inevitavelmente
reenviado sua natureza irracional.
Por isso Agamben pde defnir a exceo enquanto es-
trutura originria mediante a qual o direito se refere vida,
incluindo-a em seus dispositivos por fora da suspenso.
90

Dessa percepo deriva o acerto radical e frequentemente
incompreendido de Schmitt, que escolhe a exceo como
90 AGAMBEN, 2010, p. 35.
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momento de defnio do direito, no obstante o fato de ela
o suspender para lhe conferir real consistncia. A tese da
exceo enquanto momento originrio do jurdico no pen-
samento de Schmitt
91
foi enunciada por Agamben em Homo
Sacer I nos seguintes termos:
A relao de exceo exprime assim simplesmente a estrutura
originria da relao jurdica. A deciso soberana sobre a exceo
, neste sentido, a estrutura poltico-jurdica originria, a partir da
qual somente aquilo que includo no ordenamento e aquilo que
excludo dele adquirem seu sentido. Na sua forma arquetpica,
o estado de exceo , portanto, o princpio de toda localizao
jurdica, posto que somente ele abre o espao em que a fxao de
um certo ordenamento e de um determinado territrio se tornam
pela primeira vez possvel.
92

Curiosamente, em Homo Sacer II, 1 a violncia pura
que se segue ao estado de exceo efetivo ambos os ter-
mos so utilizados no sentido proposto por Benjamin no
vista por Agamben enquanto dado social originrio, mas
sim enquanto resultado do confito caracterstico do estado
de exceo. semelhana de um jogo, Agamben entende
que no h, no que concerne violncia pura, uma situao
original anterior ao incio da partida. A violncia pura seria
ento o resultado do prprio desenvolvimento das estrat-
gias dos jogadores.
93

essa contradio da obra de Agamben que v na
exceo uma estrutura originria e no meio que a desativa
o simples resultado de um lance de dados que a prxima
seo pretende explorar mediante uma releitura da teoria
schmittiana da exceo, vista por Agamben como parcial
e, em ltima instncia, tendente manuteno do direito,
91 Tal tese foi extensamente desenvolvida por GALLI, 1990.
92 AGAMBEN, 2010, p. 26.
93 AGAMBEN, 2004, pp. 93-94.
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contrapondo-se tese anrquico-messinica de Benjamin.
94

Ao contrrio, julgamos que a posio de Schmitt mais ra-
dical e realista. Sem se perder nos delrios benjaminianos
relativos violncia pura que, tal e qual o Messias, vem
fechar a porta da lei e instaurar um novo tempo, Schmitt
se preocupa em desvendar os arcanos da tessitura central
da juridicidade, a qual s pode ser relacionada violncia,
que , afnal de contas, a prpria vida, conforme vaticinou
Jean Genet.
95
4. A exceo da exceo
4.1. O laboratrio excepcional
O conceito schmittiano de soberano como quem decide
sobre o estado de exceo parece ser completamente intil em
contextos de normalidade. Ao contrrio de Schmitt, Kelsen
no admite que a exceo possa comprovar algo, papel que
caberia regra. Para validar sua afrmao, Kelsen afrma
que h Constituies que no prevem o estado de exceo e,
nem por isso, so menos jurdicas. Caso a teoria de Schmitt
fosse aplicvel, continua Kelsen, seria necessrio concluir
que os Estados organizados sob tais Constituies no so
soberanos, o que lhe parece absurdo.
96
A crtica de Kelsen
poderia ser facilmente rebatida mediante a concreta compre-
enso do estado de exceo, que no uma medida jurdica
prevista em textos constitucionais a exemplo do estado de
stio e do estado de defesa , mas sim um dos estados da
matria jurdico-poltica, ou seja, uma das confguraes
extremas e originais que a envolvem.
94 AGAMBEN, 2004, pp. 83-98.
95 GENET, 1977, p. 1.
96 KELSEN, 2012, pp. 18-19.
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A anlise da norma no laboratrio da exceo espe-
cialmente frtil. Fiel ao seu nome, a norma trabalha sob o
pressuposto da normalidade. Assim, bvio que a norma
apenas se aplica em situaes normais. Mas ela no foi cria-
da exatamente para gerar normalidade? No seria essa sua
nica funo? J dizia Schmitt que no h norma aplicvel
ao caos, sendo necessrio, enquanto pressuposto lgico para
sua aplicao, a anterior existncia de uma ordem, o que s
se verifca graas deciso soberana. Na realidade, a norma
no funda a normalidade, mas apenas a conserva enquanto
for possvel.
A normalidade fundada pela exceo, visto que [...]
somente porque a validade do direito positivo suspensa
no estado de exceo, ele pode defnir o caso normal como
mbito da prpria validade.
97
A norma constitui sempre
um a posteriori, um efeito e no uma causa da normalida-
de, mostrando-se epistemologicamente irrelevante para a
cognio da originariedade do jurdico. Se a norma existe
e opera ou seja, normatiza , no estamos diante da cena
fundadora. Se a normalizao ocorre ou est ocorrendo,
h algo que a precedeu. Para existir, a norma pressupe a
normalidade que visa criar, dado que o elemento normal
da ordem a ser regulada um pressuposto de validade das
normas.
98
Em sntese, normas valem apenas em situaes
normais, quer dizer, quando no so necessrias. Por seu
turno, a exceo pode isolar a norma da situao normal
que ela objetiva criar, entendendo-a em sua radicalidade e
vacuidade fundamentais.
Da o especfico sentido da deciso soberana em
Schmitt, visto que o soberano se constitui na passagem
da exceo normalidade e vice-versa, decidindo sobre
97 AGAMBEN, 2010, p. 24.
98 SCHMITT, 2007, p. 27.
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a instaurao da exceo ou no, pois tal hiptese ainda
expressaria uma deciso sobre a exceo. O soberano de-
cide inclusive sobre as maneiras de superar a exceo, seja
tentando reconstruir a normalidade anterior, seja criando
novas situaes de normalidade
99
. Com isso, percebemos que
toda deciso sobre a exceo tambm uma deciso sobre a
normalidade. Segundo Ramn Campderrich Bravo, trata-se
de uma escolha entre a velha e a nova normalidade,
100

ambas dependentes de excees ditatoriais que as pem sob
formas comissrias ou soberanas. Assim, [...] el sino forzoso
del derecho positivo es la adaptacin a la normalidad, determinada
a su vez por la decisin soberana.
101
Na particular genealogia schmittiana, o caos s pode
ser vencido pela deciso que o nega mediante a afrmao
da ordem concreta a partir da qual surge a normalidade.
Nenhuma norma se aplica ao caos porque este conforma o
domnio do completamente desorganizado. Entre o caos e
a norma h um fosso que somente pode ser transposto pela
deciso excepcional instauradora da ordem.
102
Desse modo,
no o direito que modela o mundo social; ao contrrio: o
mundo social modela o direito. A obedincia dedicada s
normas jurdicas pelos homens um efeito da normalidade,
nunca sua condio.
Se a sociedade fosse sempre normal, a norma seria
incua, dado que o efeito que ela busca criar constituir-se-
-ia enquanto pressuposto de sua prpria gnese. Mas as
coisas no so assim: cada situao de aplicao normativa
aparentemente normal pressupe o excepcional, tem uma
carga gentica originria de violncia de indeterminao,
99 BRAVO, 2011, pp. LXIII e LXIV.
100 BRAVO, 2011, p. LXIV.
101 BRAVO, 2011, p. LXVI.
102 SCHMITT, 2005, p. 13.
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de irracionalidade moldada sob espaos de exceo que in-
tegram a normatividade. Da o interesse de Schmitt raro
na doutrina jurdica tradicional pelas situaes originrias,
capazes de oferecer pontos de vista privilegiados para a ta-
refa de se pensar o fundamento do direito.
103
Diferentemente
da norma, a exceo cria as condies para a normalidade,
ou seja, realiza o tlos que, segundo a opinio comum, cabe
apenas norma efetivar, pondo-se lgica e historicamente
enquanto condio inicial de qualquer normatizao. Assim,
o valor epistemolgico da exceo inegvel, dado que ela
inclui a si mesma e tambm a regra normal:
The exception is more interesting than the rule. The rules proves nothing;
the exception proves everything: It confrms not only the rule but also
its existence, wich derives only from the exception. In the exception
the power of real life breaks through the crust of a mechanism that has
become torpid by repetition. A Protestant theologian [Kierkegaard]
who demonstrated the vital intensity possible in theological refection in
the nineteenth century stated The exception explains the general and
itself. And if one wants to study the general correctly, one only needs
to look around for a true exception. It reveals everything more clearly
than does the general. Endless talk about the general becomes boring;
there are exceptions. If they cannot be explained, then the general also
cannot be explained.
104
103 Em tais situaes [de origem do direito], no seria possvel remeter a
validade da ordem estabilidade e vigncia das regras e das normas.
Pelo contrrio, a seu ver [o de Schmitt], a natureza originria dos processos
constituintes resultaria do fato de que neles estaria colocada a necessidade
de se criar as condies concretas em que normas se tornam aplicveis aos
fatos. Essas condies no seriam simplesmente derivveis de princpios
normativos antecedentes. Com isso, o direito seria obrigado a se confrontar
com os aspectos extranormativos de sua prpria validade, evidenciando
a impossibilidade de uma ordem normativa ter seu fundamento em si
mesma. Nas situaes constituintes, portanto, o problema da validade e
da legitimidade da ordem se transferiria para do plano de um juzo tico
ou jurdico incondicionado e puramente normativo para as mediaes
concretas por meio das quais o direito ganharia a realidade histrica e
social (FERREIRA, 2008, p. 357)
104 SCHMITT, 2005, p. 15.
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No h dvida de que Schmitt v na contempora-
neidade uma incontornvel indeterminao que s pode
ser remediada de modo precrio pela deciso excepcional,
fundadora do sentido social sempre mutvel do poltico.
por isso que ele no reconhece qualquer fundamento nor-
mativo que anteceda a deciso soberana, a qual, nas suas
palavras, nasce de um nada.
105
Nesse sentido, Lessa acentua
o carter de aposta presente na exceo. Ao romper com o
paradigma aristotlico segundo o qual no possvel uma
cincia dos acidentes, Schmitt ala a exceo ao primeiro
plano epistemolgico. Todavia, ele sabe perfeitamente que
a exceo incapaz, devido ao seu carter inantecipvel e no
repetitivo diferente da norma, previsvel e rotineira , de
oferecer estruturas cognitivas prvias, racionais e gerais.
106

Schmitt compreende que no possvel dar forma ao real
sem reconhecer a sua intrnseca ausncia de forma.
107
Con-
tudo, tal afrmao deve ser relativizada.
Se certo que Schmitt no parte de uma ontologia
prvia, no h dvida de que, graas sua profsso de f
em um signifcado lgico-metafsico que precede e funda-
menta todas as decises polticas, suas posies oscilantes
ao longo dos anos 1920 tendem para uma postura ontolo-
gizante, dando lugar ao que Ferreira chama de ontologia
problemtica.
108
Na verdade, apenas mediante uma perspec-
tiva radicalmente no-substancialista podemos confrontar
o paradigma schmittiano da exceo. Para tanto, preciso
ler a obsesso de Schmitt com o potencial explicativo da
situao extrema como um preconceito platnico similar
ao da busca da essncia na aparncia.
105 FERREIRA, 2004, p. 189.
106 LESSA, 2003, pp. 54-55.
107 FERREIRA, 2004, p. 145.
108 FERREIRA, 2004, p. 191.
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Nessa perspectiva, a exceo , na obra schmittiana,
uma premissa metafsica para se pensar radical e polemicamen-
te a condio poltica da contemporaneidade, apresentando-
-se enquanto interferncia externa no sistema de normalida-
de/legalidade caracterstico do Estado Liberal.
109
Segundo
Schmitt, ao perturbar a ordem supostamente autoinstituda,
a exceo fora o sistema liberal a se mostrar em sua nudez
essencial. Parece-nos que tal maneira de entender o mundo
social pressupe por trs da aparncia ou seja, para alm
do modo como as coisas diuturnamente se revelam um
algo, um quid especfco, uma essncia ou substncia ltima
indissocivel das coisas e que se revela apenas na experi-
ncia concreta da exceo. Quando menos, tal pressuposto
ontologizante presente em Schmitt se comprovaria em sua
concepo pessimista da natureza humana, intrinsecamente
adversarial e negativa, sempre exigente da poltica enquanto
forma de determinao e conteno de homens naturalmente
maus e belicosos.
Assim, a antropologia poltica de Schmitt similar a uma
ontologia em potncia que busca algo nas dobras do real para
encontr-lo no avesso do cotidiano, na exceo defnidora
do normal. Por meio da exceo negada a subjetividade
que dilui a ordem objetiva antes garantida pela teologia
medieval. Todavia, Schmitt reconhece que j no mais
possvel fundar o Estado em algo diverso da deciso sobera-
na e autoritria que, contudo, semelhana da mistifcao
teocrtico-crist, vazia.
Obviamente, tal reproche somente se sustenta quando
ancorado a um ceticismo e a um materialismo radicais, estra-
nhos aos hbitos intelectuais de Schmitt. Mais do que notar
a fenomenologia das coisas reais, o seu ser que se desvela
maneira do desencoberto de Heidegger, a crtica que ora an-
109 FERREIRA, 2004, pp. 175-176.
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tepomos a Schmitt assume sem reservas a indecidibilidade
essencial do universo humano, em constante movimento
contraditrio no sentido de Herclito, no no de Hegel e
seus epgonos; o efsio conhece a irrepetibilidade do um e
do outro, que jamais se congregaro ou se suprassumiro
em um tertio absoluto.
110
Abandonada ao seu vogar incerto,
arracional e amoral, a experincia jurdica normal ou ex-
cepcional incapaz de ter uma presena signifcativa no
mundo social, resolvendo-se em violncia, concluso a que
chegaram Kelsen e Schmitt por caminhos muito diversos.
111

Entretanto, apesar do seu ontologismo de fundo, a anlise de
Schmitt vigorosa e pertinente. Ao centralizar o foco de
seus estudos na exceo, ele desencobre o carter violento
do direito, algo sistematicamente negado pelo suposto ra-
cionalismo do Estado Liberal, herana ideolgica agora
assumida pelo Estado Democrtico de Direito sob as cnicas
roupagens da razo comunicativa e da teoria da argu-
mentao jurdica.
4.2. A exceo permanente
Se for correta a ideia de Schmitt segundo a qual apenas
na exceo os diversos tipos de Estado Legislativo (Gesetzge-
bungsstaat), Jurisdicional (Jurisdiktionsstaat), Administrativo
(Verwaltungsstaat) e Governativo (Regierungsstaat) revelam
seus ncleos centrais, desembaraando-se dos aspectos ine-
110 Para uma discusso acerca da dialtica de Herclito e sua profunda diferena
em relao ao sistema teolgico-cristo de Hegel, cf. MATOS, 2011, pp. 95-
108.
111 No pensamento de Schmitt, essa imagem do homem como um ser
problemtico indissocivel da exceo como categoria a partir da qual a
realidade poltica pensada: afrmar a periculosidade do homem admitir
a impossibilidade de superar os antagonismos entre grupos humanos
e assumir a indeterminao como uma condio da existncia poltica
(FERREIRA, 2004, p. 190).
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vitavelmente mistos que em tempos normais tornam difcil
falarmos em formas estatais puras, igualmente verdadeiro
que no momento da exceo se pe a descoberto no apenas
o substrato excepcional de todo direito, mas tambm sua
natureza violenta. por meio dessa chave de leitura que po-
demos sublinhar as virtualidades soberanas da exceo no
s em sentido ntico, mas principalmente epistemolgico,
pois a exceo a situao que melhor permite a visualizao
do direito e do Estado. Assim, a exceo um dos termos
irredutveis dos dualismos conceituais que conferem essa
inconfundvel e peculiar vitalidade agonstica ao discurso de
Schmitt, entre os quais se pode citar as dades afrmao/
negao da ordem, defnio da racionalidade normativa/
reconhecimento da irracionalidade das relaes de fora,
generalidade abstrata do direito/particularidade concreta
do poltico etc.
112

Enquanto estrutura original, a exceo no um mo-
vimento ou episdio vicioso que ciclicamente se apodera do
Estado de Direito. Na verdade, ela o integra; sem a exceo
seria impossvel a ao normalizante do direito, que age em
um complexo e refnado jogo de luzes e sombras. Da deriva
um importante problema: se a exceo constituinte da ex-
perincia jurdica, o que ocorre quando ela deixa de jogar
o jogo com a normalidade e passa a se impor enquanto
regra? Em outras palavras: o estado de exceo permanente
ainda uma realidade jurdica? Estamos diante de um impasse
no apenas lgico quando a exceo, fora da repetio
e da continuidade, se transforma em regra , mas poltico:
se a exceo se tornou permanente, a deciso poltica cons-
titutiva do inimigo precisa atuar indefnidamente no tempo,
com o que se instaura uma situao real ou potencial de
guerra sem fm, de perseguio ilimitada e de decisionismo
112 FERREIRA, 2004, p. 266.
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absoluto e, por isso mesmo, vazio, eis que no delimitado
pela possibilidade de retorno normalidade.
Frisemos que a expresso estado de exceo permanente
possui dupla signifcao. Em um primeiro sentido, a exce-
o permanente e sempre ser enquanto manifestao
da fora originria presente no direito. Qualquer norma ou
ato jurdico, por mais geral, abstrato e regulado que pare-
a, traz em si o DNA da violncia caracterstica do estado
de exceo. Nessa primeira acepo, de carter ontolgico,
dizemos que a exceo permanente porque ela constitui a
experincia jurdica concreta. Outro o sentido cronolgico
do termo, correspondendo ao exato contrrio do que acaba-
mos de dizer. Se no sentido ontolgico necessrio o jogo
e a comunicao entre exceo (Notstand) e normalidade
(normale Zustand), o sentido cronolgico remete a situaes
em que deixa de existir tal dialtica, dilatando-se a exceo
no tempo e no espao do direito sem qualquer referncia
signifcativa normalidade. No sentido ontolgico a exceo
permanente convive, se mistura e ganha concretude graas
diferena instaurada em relao normalidade. Todavia,
no sentido cronolgico tal diferena deixa de existir, visto
que exceo e normalidade se fundem em uma nica expe-
rincia insustentvel: a exceo propriamente permanente,
que da exceo originria guarda o carter de suspenso do
usual e da normalidade aufere o carter de permanncia e
indefnida continuidade.
A mxima indeterminao da exceo permanente se
ope guerra, entendida como total e extremada determina-
o identitria existencial. De acordo com Schmitt, a guerra
nada mais do que a experimentao, em grau mximo,
da distino amigo/inimigo, tratando-se, portanto, de um
fenmeno poltico. Por isso a guerra s pode nascer de certa
ordem ou ter por fnalidade sustentar alguma ordem. Mas
se a poltica se torna impossvel em razo da privatizao
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da deciso soberana efetivada por organismos econmicos,
esvaziando-se assim os confitos polticos signifcativos,
surge uma situao de completa indiferenciao em que a
falta da formao amigo/inimigo age como catalisadora da
recada dos grupos humanos em um verdadeiro estgio de
natureza, que j no pr-normativo, mas anmico.
113

Entretanto, o exerccio da deciso soberana no se reduz
a uma memria do estado de natureza sob a ordem civil.
114

Schmitt no um entusiasta do irracionalismo e do decisio-
113 Tal aproximao entre o estado de exceo permanente e o estado de
natureza nos foi inspirada pela certeira percepo de Lessa no que concerne
ao tema da guerra na obra de Schmitt. Conquanto extenso, o trecho merece
ser citado por inteiro: A centralidade das idias de amigo, inimigo e
combate autoriza a seguinte pergunta: como seria um mundo sem qualquer
possibilidade de guerra? Para Schmitt, tratar-se ia de um mundo sem poltica.
Mas, h mais do que isso. Dada a natureza adversarial da conduta humana,
aquele seria um mundo, alm de impossvel, totalmente desprovido de
distines e de sentido. [...] Em tal mundo mataramos em nome de nossas
fruies ntimas, mas no haver nenhum referencial pblico que delimite
com clareza quando estamos autorizados a verter sangue o nosso e o
alheio e matar outros seres humanos. Nesse mundo sem poltica e sem
guerra opera uma belicose movida por apetites privados: um mundo sem
guerra o estado de guerra. A belicose humana deve ser regulada pela ntida
e pblica defnio de amigos e inimigos. Do contrrio, a idiotia privada
cuidar de erradicar seus desafetos. O mundo sem poltica e sem guerra,
portanto, no ser um mundo pacfco. O requisito necessrio da paz a
presena da distino (LESSA, 2003, pp. 48-59).
114 Nas exatas palavras de Ferreira, conquanto no concordemos com algumas
delas conforme visto anteriormente: Ainda que no possa ser deduzida
das normas jurdicas, a deciso soberana extrairia sua razo de ser de um
vnculo com o direito e com uma ideia de racionalidade jurdica. Conceb-la
exclusivamente como uma mera manifestao de fora e poder signifcaria a
anulao da sua qualidade especifcamente jurdica; signifcaria, em ltima
anlise, renunciar pretenso que tem o direito de governar a existncia
concreta. A deciso soberana se distinguiria de uma imposio arbitrria e
ocasional pelo fato de criar as condies concretas da vigncia do direito,
introduzindo na situao a ser governada algum grau de previsibilidade e
estabilidade. No nada normativo do estado de exceo, o estabelecimento
de uma situao normal est associado excluso das decises alternativas
e, portanto, das possibilidades confitantes de ordem. A constituio da
normalidade implica a determinao de um sentido para o interesse pblico
e, portanto, a conformao da realidade a partir de uma determinada idia
de ordem (FERREIRA, 2004, pp. 276-277).
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nismo puro e simples. Sua defesa da exceo e do poltico
apenas ganha signifcado diante da normalizao artifcial
pretendida pelo liberalismo, o qual seria, para Schmitt, um
movimento apoltico. Ao contrrio do que querem os liberais,
o direito ganha existncia concreta mediante a exceo sobe-
rana que, para fundar a ordem, tem que primeiro neg-la. A
deciso sobre a exceo ignora o direito a fm de efetiv-lo:
115

sua realizao (Rechtsverwirklichung) resulta de um processo
de contnuo reconhecimento da indeterminao social, cuja
superao, sempre precria, se d pela doao de sentido
operada pelo momento superior e fundante do poltico.
A auto-implicao exceo/normalidade uma das
chaves caractersticas do pensamento de Schmitt, que com-
preende perfeitamente bem o carter inovador de seu projeto
intelectual. Por no reconhecer a exceo, a doutrina alem
do Direito Pblico de sua poca somente pde pens-la de
modo unilateral, identifcando-a com o no-direito. Schmitt
fecha seu prefcio segunda edio da Teologia Poltica
afrmando que a resposta da doutrina tradicional, quando
confrontada com a exceo, uma simples e ilusria cons-
tatao do fm do Estado de Direito.
116
Na realidade, ocorre
exatamente o contrrio: graas exceo vivenciamos a ori-
gem apocalptica da ordem jurdica, a qual precedida pelo
Estado que, em Schmitt, possui prioridade lgica e ontolgi-
ca em relao ao direito. Ao suspender o direito, a exceo
que se processa no Estado realiza uma disjuno dos dois
elementos da ordem legal dita normal: permanece certa ordem
que j no , contudo, legal,
117
mas sim fundadora do direito.
A ordem, resultado de uma mediao entre a inde-
terminao concreta das relaes polticas e a abstrao
115 SCHMITT, 2009, p. 27.
116 SCHMITT, 2005, p. 4.
117 SCHMITT, 2005, pp. 12-13.
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transcendente da ideia de unidade,
118
a fundadora do mais
essencial dos dualismos de Schmitt: normalidade e exceo.
Por isso o direito pode se revelar na histria processo
que, segundo Schmitt, sempre contingente, marcado por
solues irrepetveis para situaes igualmente nicas en-
quanto inexaurvel ordenador do real e no como mera forma
esttica.
119
Mediante grande esforo, o direito tenta garantir
fragmentos de ordem pacfca
120
que s podem ser postos,
ainda que provisoriamente, graas ao jogo entre exceo e
normalidade. Mas repetimos a questo antes levantada e
se um dos plos dessa dialtica da (in)determinao falta?
E se h apenas horizontes e prticas indeterminantes? Eis o
problema da exceo permanente, experincia com que se
perde toda possibilidade de enxergar a exceo enquanto
forma determinada pela normalidade e, por outro lado, a
normalidade como forma a se indeterminar pela exceo.
A exceo permanente pe uma indeterminao da in-
determinao profundamente no-relacional, na qual nem o
poltico e muito menos o jurdico podem agir, instaurando-se
um tempo verdadeiramente anmico, ou melhor, um no-
-tempo em que se est diante da durao pura e simples do
real. Sua violncia constitutiva j no mediada por qualquer
sentido social, seja absoluto, relativo ou crtico. Quando a
exceo concreta da ditadura j no se relaciona a um fm a
ser alcanado, a um direito a ser criado ou recriado, quando
ela perde sua condio de meio e se torna fm em si mesma,
a distncia que limita exceo e violncia deixa de existir.
Ambas se fundem:
La dialctica interna del concepto radica en que mediante la dictadura
se niega precisamente la norma cuya dominacin debe ser asegurada en
la realidad poltico-histrica. [...] Una dictadura que no se hace depen-
118 FERREIRA, 2004, p. 183.
119 NICOLETTI, 1990, p. 136.
120 NICOLETTI, 1990, p. 528.
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diente de un resultado a alcanzar, correspondiente a una representacin
normativa, pero concreta, que segn esto no tiene por fn hacerse a s
misma superfua, es un despotismo cualquiera.
121
No fnal de Legalidade e Legitimidade, Schmitt reconhece
que o nico elemento capaz de diferenciar a lei normal
da medida excepcional a durao.
122
A lei feita para
durar, ao contrrio da exceo, situao de emergncia que
objetiva realizar um fm especfco; tendo-o concretizado,
ela se retira do cenrio poltico-jurdico. Quando a exceo
se torna permanente, exatamente esse aspecto que acaba
vulnerado. Pretendendo durar no apenas indefnidamente,
mas por todo o tempo, a exceo assume o aspecto especfco
da lei, dando origem a um hbrido que s pode ser nomeado
por meio do oximoro exceo permanente: trata-se de uma lei
de exceo e no mais da exceo da lei.
Na exceo permanente assistimos perda de todo sen-
tido do social. Em tal situao, nada h para alm da tutela
dos corpos decididamente individuais, perdendo o jurdico o
seu carter problemtico diante do poltico. Com efeito, o
direito passa a comparecer realidade enquanto mera rela-
o factual de fora, visto que no possvel, sob a exceo
permanente, a criao de narrativas sociais minimamente
voltadas para horizontes normativos. Tudo se volatiliza
na indeterminao ontolgica da violncia que, em tempos
normais, o poltico e o jurdico, cada qual ao seu modo,
lutam no para encobrir, mas para transvalidar. Quanto ao
econmico, compreendido como domnio da pura violncia
privada, vemos seu desabrochar.
A violncia dirigida a certa fnalidade pelo poltico
pode ser chamada de fora. essa dimenso diretora e
defnidora que escapa exceo permanente, conforme
121 SCHMITT, 2009, p. 26.
122 SCHMITT, 2007, p. 89.
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esclarece Michel Onfray, pensador muito distante da tradi-
o autoritria de Schmitt, mas que em sua virulenta crtica
da submisso do poltico em face do econmico
123
chega s
mesmas concluses do jurista alemo: A fora se distingue
da violncia, pois a primeira sabe aonde vai, e a segunda se
submete aos impulsos selvagens que a habitam. O capitalis-
mo uma violncia, a poltica uma fora. E a segunda serve
como nico remdio para a primeira.
124

Aqui opera mais um dos paradoxos intudos por Sch-
mitt: por querer impor realidade poltico-jurdica estruturas
de medio matemtico-mecnicas ou seja, calculadas de modo
pretensamente objetivo , a exceo econmica permanente
torna impossvel toda e qualquer ordenao signifcativa, abrin-
do as portas para a completa indeterminao caracterstica
da violncia originria. A medida do social e do jurdico,
domnios intrinsecamente incomensurveis exatamente por
isso eles so solos frteis para a fundao de projetos cole-
tivos , s se d no poltico, que apresenta carter pblico e
excepcional-estabilizador. Como vimos, exceo e normali-
dade so termos coimplicados e coordenados. Por sua vez,
a exceo econmica permanente, sendo radicalmente pri-
vada, nega o poltico sob o pretexto de medi-lo, quer dizer,
categoriz-lo em termos de perdas ou ganhos, prejuzos ou
lucros, dfcits ou supervits. Com tal operao obtm-se exa-
tamente o contrrio do almejado: carente de medida poltica, a
sociedade mergulha em sua originariedade violenta. Graas
supremacia do econmico, desaparece o governo para que,
na irnica expresso de Schmitt, as coisas se governem por
si mesmas. E se restar algum vestgio de direito, tratar-se-
fatalmente de institutos desfgurados do Direito Privado
noes de contrato e de propriedade privada, por exemplo
123 ONFRAY, 2001, pp. 91-119.
124 ONFRAY, 2001, p. 117.
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sem a necessria mediao do direito decisivo, i. e., o Di-
reito Pblico.
125
Todavia, o elemento poltico permanece vivo
at mesmo na exceo econmica, como que em animao
suspensa e pronto para ser reativado. que, conforme nota
Derrida, [...] se o clculo o clculo, a deciso de calcular no
da ordem do calculvel, e no deve s-lo.
126

5. guisa de (in)concluso
A presena da exceo econmica permanente nos
parece brutal porque ela suspende o carter apocalptico
destruidor, mas tambm revelador da exceo poltica,
colocando-nos diante de uma estrutura en abme que, incapaz
de apontar para a normalidade, prepara continuamente a ex-
ceo da exceo e a suspenso da suspenso, inserindo-nos
no puro movimento j no mais do poder que, no fm das
contas, precisa ser mediatizado , mas da pura violncia.
essa disposio barroca verdadeiro trompe-loeil da socia-
bilidade caracterstica da exceo permanente que torna
difcil, qui impossvel, sua assimilao pelos juristas. Esses
antiquados personagens tentaram aplicar os velhos matizes
do controle ao campo especfco da exceo poltica, tarefa
que se mostrou v,
127
conforme vimos no item 1.2 deste
artigo. Da mesma maneira, fracassam as anlises e tentati-
vas de controle jurdico clssico diante da permanncia da
exceo concreta instituda pelo econmico. La mquina no
tiene tradicin,
128
adverte Schmitt. O domnio econmico
privado desconhece qualquer noo que, a exemplo de in-
teresse pblico, povo, direito e exceo/normalidade, se afaste da
perfectibilidade abstrata do sistema de trocas.
125 SCHMITT, 2011, pp. 34-35.
126 DERRIDA, 2010, p. 46.
127 SCHMITT, 2009, p. 28.
128 SCHMITT, 2011, p. 34.
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De modo a comprovar a inoperabilidade do pensamen-
to jurdico tradicional diante da permanncia da exceo,
vale a pena recordar a receita que Carl Friedrich oferece
para impedir que a exceo se torne a regra, notando que
um excesso de controle importaria em inefccia da exceo,
enquanto, por outro lado, sua ausncia geraria a exceo
permanente. Para evit-la, assevera Friedrich, preciso res-
peitar quatro regras: a) o soberano que decide sobre o estado
de exceo deve ser nomeado por um terceiro; b) o incio e o
fm dos poderes excepcionais tambm devem ser defnidos
por um terceiro; c) tais poderes devem ser conferidos ao
soberano por um perodo estritamente determinado; d) a
fnalidade da exceo deve ser manter e nunca substituir
a ordem constitucional vigente. Friedrich conclui que os
poderes excepcionais devem ser largos, mas as condies
para sua utilizao, restritas.
129

A simples leitura dessas quatro regras demonstra
a incapacidade do direito de regular a exceo, pondo-nos
diante da fora corrosiva da milenar pergunta de Juvenal,
revivida na contemporaneidade em Watchmen, pico anti-
-heroico de Alan Moore: quis custodiet ipsos custodes?.
130

Ora, se h um terceiro que decide quem o soberano (regra a),
qual o limite temporal de seus poderes (regras b e c) e a que
fnalidade eles servem (regra d), este terceiro o verdadeiro
soberano, seja ele um rgo executivo, jurisdicional, legislati-
vo, religioso, revolucionrio etc. Se o terceiro o verdadeiro
soberano raciocinaria o jurista, desde o bero habituado
com a recorrncia mecnica de conceitos vazios e inefetivos
, a ele devem ser aplicadas novamente as quatro regras de
Friedrich, o que geraria ou melhor, revelaria um novo
terceiro-soberano, e assim indefnidamente, ad infnitum.
129 FRIEDRICH, 1958, pp. 399-400.
130 IUVENALIS, Satire, VI, 346-348.
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Inspirada pelo desespero de controle, a anlise jurdica
da exceo nos levaria sempre mais fundo mas jamais ao
fundo da chocante experincia de observar o carter ltimo
do direito: intranscendente, violento, sem sentido como
a prpria vida e, ainda assim, profundamente necessrio
para ns, seres humanos que estamos a um passo tanto da
bestialidade quanto da divindade. Se vamos nos submergir
em um desses plos, no alfa ou no mega do alfabeto que a
prpria existncia, a um s tempo concreta e abstrata, factual
e ideal, una e mltipla, s a escolha e a deciso soberana que
dela advm pode nos dizer.
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Recebido em 18/07/2012.
Aprovado em 28/09/2012
Andityas Soares de Moura Costa Matos
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