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Sobre qu se aplica el Derecho?
Manuel Garca Garrido. Antonio Fernndez-Galiano
Iniciacin al derecho
Autor: Manuel Garca Garrido. Antonio Fernndez-Galiano
Id. vLex: VLEX-269236
http://vlex.com/vid/aplica-derecho-269236
Resumen
Ramas o disciplinas jurdicas. Relaciones pblicas y privadas. Delicta y crimina. I.
Derecho pblico y derecho privado. Historia de la distincin: Derecho Romano: dos
posiciones: estado de la repblica-utilidad de los particulares. Edad Media: Confusin
de normas de potestad politica y de dominio patrimonial.VII Partidas: principios de
jerarqua, igualdad o paridad, subordinacin. Edad Moderna: Donello: utilidad pblica
o privada. Domat: Derecho de gentes, derecho privado y derecho pblico.Edad
contempornea: Tendencias liberales, tendencias intervencionistas.Teoras dualistas,
subjetivas o pluralistas. II. Ramas o materias del derecho pblico 1. Derecho Poltico y
Derecho Constitucional Teora del Estado, de Bodino. Tres elementos: territorio,
poblacin y soberana. Nacin y nacionalidades. Divisin de poderes: legislativo,
ejecutivo y judicial. Artculo 1 de la Constitucin. Organizacin territorial: municipios,
provincias y comunidades autnomas. 2. Derecho Administrativo Funciones del
Gobierno: representativa y poltica; organizativa y administrativa. Derecho
administrativo: Derecho de la organizacin de servicios pblicos. Derecho que rige las
relaciones de la Administracin con los ciudadanos. Se considera Administracin
pblica: Administracin del Estado. Administracin de las Comunidades
Autnomas.Entidades de administracin local. Corporaciones e instituciones pblicas.
Garantas del administrado: econmicas y jurdicas. 3. Derecho Financiero, Derecho
Tributario y Derecho Fiscal Derecho Financiero: gestin y gastos de los ingresos del
Estado y entes pblicos. Derecho Tributario: imposicin y recaudacin de impuestos y
tributos; deberes de los contribuyentes y garantas de impugnacin y
defensa.Derecho Fiscal: concretos impuestos vigentes, hechos impositivos y escalas y
cuantas. 4. Derecho Penal Objeto: actos ilcitos sancionados con una pena. Corrientes
liberales: primaca de la seguridad jurdica: moderacin de las penas. Principios: nulla
poena sine lege y nullum crimen sine previa lege poenale.Interpretacin restrictiva de
las normas penales.Criminologa: persona del delincuente y entorno social. 5. Derecho
Internacional Pblico Relaciones entre Estados y organizaciones
supraestatales.Derecho romano: Ius gentium.Derecho de gentes y comunidad
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cristiana de naciones.Organismos supranacionales: ONU.Carta de S. Francisco de
1945.Modos jurisdiccionales y no jurisdiccionales. 6. Derecho Internacional Privado
Conflictos de legislacin y de competencias entre jueces de distintos
Estados.Relaciones entre particulares: Derecho privado.Aplicacin del: derecho
nacional; derecho extranjero; normas de conflictos.Derecho interregional. 7. Derecho
del Trabajo Regula las prestaciones de trabajo productivo realizado por cuenta
ajena.Contrato de trabajo: arrendamiento civil de servicios.Legislacin especial sobre
contrato de trabajo entre empresario y trabajador.Convenio colectivo: contrato
negociado por representantes trabajadores y empresarios para regular condiciones de
trabajo. 8. Derecho Cannico Derecho de la Iglesia Catlica como comunidad
organizada de creyentes.Tres aspectos: su importancia y trascendencia histrica: con
el Derecho romano form el Derecho comn (utrumque ius, ius commune).Derecho
eclesistico: relaciones entre la Iglesia y el Estado.Derecho matrimonial: rgimen del
matrimonio contrado entre catlicos - III. Ramas o materias del derecho privado: 1.
Derecho Civil Relaciones entre los ciudadanos. Ius civile: derecho del civis; se forma
por la interpretatio de los juristas romanos. Formado en la sociedad liberal de las
codificaciones del siglo XIX.Progresivo proceso de desintegracin. De la autonoma de
la voluntad a la subordinacin al Derecho pblico.Plan de Savigny: parte general.
Derechos reales. Obligaciones. Familia y sucesiones. Rgimen de Derecho comn:
Cdigo Civil espaol de 1889.Derecho foral: compilaciones forales redactadas de 1959
a 1973. 2. Derecho Mercantil Independiente del Derecho civil en el siglo XIX. Estatutos
de mercaderes de la Edad Media. De la nocin liberal de comerciante individual a la
moderna de empresa.Sentido objetivo: actos de comercio. Sentido subjetivo: empresa
y empresarios. Cdigo de Comercio de 1885. Estructura de la organizacin mercantil:
empresario, actividad empresarial, establecimiento mercantil. La Sociedad Annima -
IV. Derecho comunitario europeo. Los precedentes La unificacin del Derecho Privado
Europeo La nueva Constitucin Europea
Texto
El Derecho, al actuar sobre las diversas relaciones entre los hombres, y de stos con
el Estado y los entes pblicos y privados, se divide en ramas o disciplinas jurdicas en
atencin a los particulares mbitos en los que se desarrollan.
Originalmente, el Derecho tena un campo nico de aplicacin. Como reflejo de las
relaciones humanas con los dioses (en las que a la promesa o voto segua el
sacrificio), tanto las promesas y actos contractuales como los delitos que ocasionaban
lesiones o daos tenan como consecuencia el sometimiento del cuerpo del deudor u
ofensor a la venganza de la vctima, a la que sta poda renunciar mediante el pago
de una compensacin econmica. Cuando predomina el poder del pueblo, o ente
pblico, sobre los particulares, los magistrados representantes se arrogan el poder de
castigar como crmenes (crimina), los hechos delictivos ms graves, como eran las
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traiciones o el homicidio, y continan sometidos a la esfera privada los daos
personales o patrimoniales (delicta). Se distinguen las relaciones privadas entre los
ciudadanos de las relaciones pblicas de los particulares con el Estado o sus
representantes.
I. DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO
Las dos clases de relaciones, entre los particulares y de stos con el Estado, originan
las respectivas concepciones sobre el Derecho privado y el Derecho pblico. Esta
tradicional biparticin del Derecho ha tenido diversas interpretaciones y sentidos en
las diferentes pocas histricas:
En el Derecho romano, segn la conocida definicin de Ulpiano (D.1.1.1.2), dos son
las posiciones en este estudio: el pblico y el privado. Es Derecho pblico el que
respecta al estado de la repblica; privado, el que respecta a la utilidad de los
particulares, pues hay cosas de utilidad pblica y otras de utilidad privada. El texto,
que ha sido objeto de las ms diversas interpretaciones, expone las dos posiciones o
distinciones escolsticas de dos aspectos de una misma realidad unitaria como es el
Derecho. Para el ciudadano romano, que participa en el ejrcito y vota en los
comicios, as como gestiona sus negocios y ayuda a sus clientes y amigos, el Derecho
es nico, y admite distinciones por las fuentes que lo originan, pero nunca pueden
oponerse las reglas que regulan el mandato de los magistrados y las relaciones entre
los ciudadanos. Segn el historiador Tito Livio, la ley de las XII Tablas era la fuente de
todo el Derecho pblico y privado (fons omnis publicae privatique iuris). Las relaciones
entre particulares, incluso las delictuales y las procesales, permanecen en el mbito
privado y slo en una poca avanzada son objeto de regulacin pblica.
En la Edad Media, debido a la influencia del vulgarismo se confunden las nociones de
potestad poltica y de dominio patrimonial, de sumisin poltica y de prestaciones de
servicios. Con la Recepcin del Derecho romano se produce un retorno a la distincin
clsica. Las Partidas exponen los distintos deberes que crea la ley: los de la jerarqua,
los de los iguales o pares y los de la subordinacin.
Con el Renacimiento, al comienzo de la Edad Moderna, nuevas ideas y teoras surgen
sobre esta divisin del Derecho. Donello intenta aplicar la concepcin de Ulpiano
dividiendo las reglas jurdicas conforme a su utilidad pblica o privada. Un siglo ms
tarde,
Domat divide el Derecho en Derecho de gentes, que regula las relaciones de los
pueblos; Derecho privado, que se ocupa de los convenios entre los particulares y su
comercio y todo lo que puede regularse entre ellos para prevenir sus diferencias y
para acabarlas, y Derecho pblico, que trata de cmo llega al poder el soberano, sus
derechos, la administracin de justicia, la milicia, las finanzas, las autoridades, la
polica de las ciudades y otras materias semejantes.
La Edad Contempornea se caracteriza por la pugna entre las tendencias liberales y
las intervencionistas sobre la prevalencia de uno y otro Derecho. Con las ideas
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provenientes de la Revolucin francesa y del Enciclopedismo se imponen las
reivindicaciones liberales que propugnan la primaca de los derechos innatos del
hombre frente al Estado, cuya accin debe reducirse a garantizar un cierto orden y
polica o cuidado de los intereses colectivos. El Derecho pblico queda reducido al
conjunto de normas instrumentales al servicio del mecanismo del Estado, mientras
que el Derecho privado constituye el sistema y fundamento de los derechos y
libertades individuales. Sin embargo, las necesidades sociales y la crisis del
liberalismo imponen la concepcin del Estado providencia y la desmesurada
intervencin del poder pblico. Al aumentar la actividad legislativa y el nmero de
leyes que obligan a los jueces, se reduce el mbito de la autonoma para la ley
privada, y el Derecho propende a hacerse l mismo Derecho pblico (D?Ors). El
intervencionismo estatal se realiza por leyes especiales y cambiantes que reducen
progresivamente el mbito del Derecho privado.
Con independencia de las numerosas teoras dualistas, subjetivistas o pluralistas que
pretenden explicar esta divisin atendiendo al sujeto, al objeto o contenido o a la
forma, se considera que la relacin es de Derecho pblico cuando el Estado interviene
en ella como supremo ente ordenador en virtud de su soberana. En cambio, si el
Estado trata o litiga con el particular en un plano de igualdad, que muchas veces es
ms ilusorio que real, entonces la relacin se considera de Derecho privado y se rige
por sus normas.
En el mbito del Derecho privado se incluyen el Derecho civil, el mercantil y los que
regulan las relaciones entre los particulares en un plano de igualdad aunque estn
sometidos a normas pblicas de control. Pertenecen a la esfera del Derecho pblico el
Derecho poltico, administrativo, fiscal, procesal y penal. Las nuevas materias y
especialidades, que se van desgajando de las disciplinas tradicionales, como el
Derecho agrario, martimo, aeronutico, notarial, de registros y marcas, etc.,
difcilmente pueden encuadrarse en una u otra esfera pblica o privada, ya que sus
normas son de las dos clases.
Es importante, sin embargo, distinguir la esfera pblica o privada de las distintas
situaciones, ya que determinan no slo la autonoma de las partes y la efectividad de
los actos, sino tambin la jurisdiccin y el procedimiento a seguir. As, el particular
deber actuar ante la jurisdiccin ordinaria cuando se trate de cuestiones de ndole
civil o penal. Si el Estado, mediante sus funcionarios o representantes, acta como
sujeto de Derecho privado, responde de los posibles daos ante los Tribunales
ordinarios. El Tribunal Supremo ha establecido en numerosa jurisprudencia que las
dudas que en esta esfera se susciten habrn de ser decididas con criterio extensivo
de la jurisdiccin comn y atrayente.
Incluso las materias que tradicionalmente vienen considerndose Derecho privado,
como el Derecho civil, estn siendo inevitablemente invadidas por normas de carcter
pblico. El Cdigo Civil contiene normas de Derecho pblico, como las de
interpretacin de las leyes y su entrada en vigor, la forma del matrimonio o la
prescripcin de las acciones.
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II. RAMAS O MATERIAS DEL DERECHO PUBLICO
1. Derecho Poltico y Derecho Constitucional
El Derecho Poltico se ocupa de las leyes y principios que regulan el gobierno del
Estado. El adjetivo poltico viene de polis, ciudad en griego, porque era la primitiva
forma de agrupacin humana con fines religiosos y de defensa y proteccin de sus
habitantes, as como la sede de los rganos de gobierno de la comunidad. Tambin
Roma y las primitivas poblaciones romanas (civitates) adoptan esta forma de polis o
Ciudad-Estado. Desde Roma, como agrupacin de aldeas, los romanos llegaron a
elevadas concepciones polticas, como el equilibrio republicano de poderes entre los
magistrados, las asambleas populares y el Senado. Desde la civitas, a las regiones y
provincias (de pro vincere: territorio de conquista) y al Imperio universal.
El Estado, en su concepto actual de organizacin poltica unitaria y representativa,
aparece en el sigloXVI cuando se unifican las regiones y minsculos reinos, despus
de las guerras de religin. La teora del Estado es posterior y se debe a J. Bodin (vase
cap. VII, IV). El Estado se configura en relacin con tres elementos: el territorio o
mbito geogrfico, la poblacin que lo habita y la soberana o poder poltico abstracto
e independiente de los que lo ejercen.
La palabra nacin procede del trmino latino natio, grupo del mismo origen, y se
identifica con Estado actual o que pretende serlo en el futuro. La vigente Constitucin
espaola de 1978 introdujo el trmino nacionalidades para referirse a las regiones
tradicionales con caractersticas propias.
La Patria supone un sentimiento o tendencia afectiva hacia el grupo u organizacin
social a la que se pertenece. Aunque suele identificarse Patria con Estado, el
exclusivismo estatal no ha borrado el sentimiento patritico, basado en la historia
comn y en la pertenencia a comunidades menores, como regiones y pueblos.
El Derecho Constitucional estudia la Constitucin como forma estable en que se
estructura el Estado y se organiza el Gobierno. Se considera como una ley superior a
todas las dems (ley de leyes).
En las Constituciones de los Estados democrticos se sigue la llamada teora de la
divisin de poderes, que en su originaria formulacin se debe a Montesquieu, en su
obra El Espritu de las leyes, del siglo XVIII. Se distinguen los siguientes poderes:
? Legislativo, que tiene como misin elaborar las leyes y que reside en los
Parlamentos o Cortes, en nuestra terminologa.
? Ejecutivo, al que se encomienda aplicar o ejecutar las leyes y dirigir la poltica y la
administracin pblica.
? Judicial, cuya funcin consiste en la interpretacin y aplicacin de las leyes por los
jueces y tribunales de Justicia, que deben actuar como rganos imparciales e
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independientes.
Estos tres poderes se limitan y controlan recprocamente, pero, de modo especial, el
legislativo y el judicial ejercen el control del ejecutivo para limitar y reprimir las
posibles arbitrariedades y abusos de la Administracin.
El artculo 1.1 de la Constitucin espaola establece que Espaa se constituye en un
Estado social y democrtico de Derecho que propugna como valores superiores de su
ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico
(vase, en el cap. VII, IV el concepto de Estado de Derecho).
El apartado 2 de ese mismo artculo 1 dispone que la soberana nacional reside en el
pueblo espaol, del que emanan los poderes del Estado. Las Cortes Generales
representan al pueblo espaol, que las elige, y estn formadas por el Congreso de los
Diputados y el Senado (art. 66); ejercen la potestad legislativa del Estado, aprueban
sus presupuestos, controlan la accin del Gobierno, intervienen en el nombramiento
de su Presidente y pueden ejercitar un voto de censura contra ste.
Territorialmente, el Estado se organiza en municipios, provincias y Comunidades
Autnomas. Existen actualmente 17 Comunidades autnomas en Espaa.
2. Derecho Administrativo
El poder ejecutivo tiene como principal misin organizar y realizar servicios pblicos
en beneficio de la colectividad y para ello se vale de la Administracin, formada por
una organizacin burocrtica de funcionarios dirigida por el Gobierno.
El artculo 97 de la Constitucin, que dispone que el Gobierno dirige la poltica y la
Administracin, atribuye al Gobierno una doble funcin:
? Representativa y poltica para dirigir a la Nacin en nombre de la voluntad general
del pueblo.
? Organizativa y administrativa al servicio de los fines de la colectividad.
La Administracin pblica es un rgano o ente de la Administracin del Estado, dotado
de personalidad jurdica propia y regulado por una rama especial del Derecho
denominada Derecho Administrativo.
Se entiende como Administracin pblica:
a) La Administracin del Estado en sus diversos grados y jerarquas.
b) La Administracin de las Comunidades Autnomas.
c) Administracin local, que corresponde a los Municipios y a las provincias.
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d) Las corporaciones e instituciones pblicas sometidas al control o tutela del Estado,
de las Comunidades Autnomas o del Ayuntamiento o entidades locales.
El Derecho Administrativo, que nace con la Revolucin francesa y como consecuencia
de las tendencias liberales que limitan los poderes del Estado sobre los particulares,
se fundamenta en la concepcin del Estado como persona jurdica independiente de
los rganos que lo componen. Tambin la Administracin pblica se considera dotada
de personalidad jurdica propia al servicio de los fines colectivos.
Como rama del Derecho pblico, el Derecho Administrativo es, en parte, derecho de la
organizacin de los servicios pblicos y, en parte, derecho que rige las relaciones de
la Administracin con los ciudadanos.
Conforme al principio de legalidad, consagrado por la Constitucin en su artculo 9.1,
los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del
ordenamiento jurdico.
La Administracin se encuentra en una situacin de supremaca frente al ciudadano,
que se justifica por el inters colectivo, que debe prevalecer frente a los intereses
privados y que se traduce en determinados privilegios.
Frente a ellos, el ciudadano puede invocar las siguientes garantas:
? Garantas econmicas: la lesin o dao econmico sufrido por el particular puede ser
objeto de una indemnizacin; el pago del precio justo es requisito previo para la
expropiacin forzosa.
? Garantas jurdicas: exigencia de un procedimiento con audiencia del interesado y un
sistema de recursos administrativos y contencioso-administrativos, sustanciados los
primeros ante la propia Administracin y los segundos ante los Tribunales. Los
recursos administrativos ordinarios, que proceden contra los actos no excluidos
expresamente y pueden fundarse en la infraccin del ordenamiento jurdico,
comprenden los recursos de reposicin ante el mismo rgano que dict la resolucin,
y los de alzada, ante el superior jerrquico del rgano que dict la resolucin
recurrida. Los recursos extraordinarios, como es el recurso de revisin, deben
fundarse en los motivos concretos establecidos por la ley y para los supuestos en ella
previstos. Existen otros recursos especiales, como el recurso de splica y las
reclamaciones econmico-administrativas en materias fiscales.
3. Derecho Financiero, Derecho Tributario y Derecho Fiscal
Una de las ramas principales del Derecho Pblico por la trascendencia que tiene en las
relaciones entre el Estado y los particulares, e incluso en las relaciones privadas de
stos, es el Derecho que se ocupa de los ingresos y gastos del Estado y de la manera
de atender estos ltimos mediante los impuestos. Cientficamente, se distinguen tres
especialidades:
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? Derecho Financiero: Conjunto de principios y normas que regulan la recaudacin, la
programacin, la gestin y el gasto de los ingresos del Estado y de los entes pblicos.
Las medidas econmico financieras del Estado deben adecuarse a formas
establecidas por el ordenamiento jurdico y concretarse en unos procedimientos que
permitan el control de los fondos pblicos.
? Derecho Tributario: Normas que regulan la imposicin y recaudacin de los tributos y
establecen los medios adecuados para ordenar las relaciones entre los entes pblicos
exactores de impuestos y los ciudadanos. Trata de los deberes de los contribuyentes y
establece las adecuadas garantas de impugnacin y defensa.
? Derecho Fiscal: Normas que establecen los concretos impuestos vigentes del Estado
y de los entes pblicos, as como los hechos que dan lugar a la imposicin y las
escalas y cuantas.
4. Derecho Penal
Uno de los poderes tradicionales del Estado es el de castigar aquellos actos ilcitos
que la colectividad considera dignos de ser sancionados con una pena.
Originariamente eran objeto de la venganza privada de la vctima o de sus familiares
y allegados, pero los representantes de la colectividad poltica asumieron esta funcin
en defensa de la paz social. Como smbolo de su poder de castigar, los magistrados
romanos se hacan acompaar de los lictores que portaban las varas y el hacha.
Objetivamente, el Derecho Penal consiste en el conjunto de normas pblicas que
tipifican los delitos, atribuyen a ellos las penas correspondientes y regulan otras
medidas de seguridad.
La antigua severidad de las penas y la aplicacin generalizada de la pena capital, que
privaba de la vida al culpable, ha sido mitigada por las corrientes liberales y
humanitarias. Las doctrinas liberales, que nacen en el siglo XVIII, defienden dos
principios: la primaca de la seguridad jurdica y la moderacin de las penas. En
cuanto a la seguridad jurdica, el ciudadano debe estar protegido frente a las posibles
arbitrariedades de jueces y funcionarios y de los llamados errores judiciales. Por ello,
se tiende a la desaparicin de la pena de muerte, que no admite ninguna reparacin.
De otra parte, se definen los hechos que constituyen delito y las penas con que se
castigan. De ello derivan una serie de principios de rigurosa aplicacin:
? No puede imponerse una pena si no est prevista por la ley y para el hecho que se
juzga (nulla poena sine lege). Las leyes penales son irretroactivas: no ser castigada
ninguna accin ni omisin que no est prevista como delito o falta por ley anterior a
su perpetracin (art. 1.
o
del Cdigo Penal).
? No es delito ms que el hecho definido como tal antes de que se cometa (nullum
crimen sine previa lege poenale). Por ello, se considera que son delitos y faltas las
acciones y omisiones dolosas o imprudentes penadas por la ley (art. 10 del Cdigo
Penal).
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? Las normas de imposicin de penas deben interpretarse restrictivamente y no cabe
la extensin por analoga de los preceptos penales.
En cuanto a la moderacin de las penas, las corrientes humanitarias del siglo XIX, que
destacan la finalidad preventiva, especial en cuanto al delincuente, de impedir la
reiteracin del delito y la preventiva general de evitar que otros lo cometan, estudian
el delito centrndolo en la persona del delincuente y de su entorno social. Para ello
han nacido ciencias como la Criminologa y la Penologa.
Como resultado de estas tendencias, la Declaracin de derechos del hombres y del
ciudadano de 1789 dispona en su artculo 8: La ley no debe establecer otras penas
que las estricta y evidentemente necesarias, y nadie puede ser castigado ms que en
virtud de una ley establecida y promulgada anteriormente al delito y legalmente
aplicada.
Las penas se dividen en privativas de libertad, restrictivas de libertad, restrictivas de
derecho y pecuniarias.
El nuevo Cdigo Penal de 1995 trata, en primer lugar de los delitos contra las
personas, que comprende desde los actos contra la vida dependiente e independiente
y contra la salud y la integridad corporal, pasando por la libertad, personal y sexual, y
la intimidad y el honor, hasta los delitos contra las relaciones familiares. Se regulan
despus los delitos contra el patrimonio, el orden socioeconmico y la colectividad y
los delitos contra el Estado y la comunidad internacional. Se cierra la exposicin del
Cdigo vigente con las faltas y la legislacin penal especial en materias de delitos
electorales, contrabando, navegacin aerea y jurisdiccin militar.
5. Derecho Internacional Pblico
Este Derecho regula las relaciones entre los Estados y tambin entre los entes y
organizaciones de carcter supraestatal. Por razn de estas relaciones se distingue
entre el derecho externo, en que el Estado interviene como sujeto de la comunidad
internacional, y el derecho interno, en que legisla para sus propios ciudadanos.
La existencia de un Derecho internacional en Roma, denominado, con un trmino ms
general, Derecho de gentes (Ius gentium), se desprende claramente de las fuentes.
Para el genio jurdico romano las relaciones entre los pueblos estaban tambin
sometidas a procedimientos jurdicos.
En el mundo cristiano, el respeto a las normas de un Derecho de gentes y a una
comunidad cristiana de naciones, basada en la autoridad del Papa, motivan que las
guerras sean consideradas justas o injustas en las obras y discusiones de telogos y
juristas.
La existencia de un Derecho Internacional y de unas reglas de obligado cumplimiento
para todas las naciones es una conquista moderna, que todava presenta excepciones
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y deficiencias. La voluntad soberana de los Estados an no acepta plenamente la
existencia de organismos supranacionales que puedan ejercitar la coaccin o la fuerza
en caso de violaciones de los principios y reglas. El rgimen de la responsabilidad
internacional nace de los usos y costumbres y se consolida a lo largo del siglo XIX con
el recurso al arbitraje cuando surgen conflictos entre los Estados. En los modos de
solucin de estos conflictos, con intervencin de un tercero, se distingue entre modos
no jurisdiccionales, en el seno de las relaciones diplomticas o en el marco de las
Organizaciones internacionales, y modos jurisdiccionales, por la intervencin de los
Tribunales internacionales de Justicia.
La organizacin internacional ms importante es la ONU, Organizacin de las Naciones
Unidas, creada por la Carta de San Francisco de 1945.
6. Derecho Internacional Privado
La frecuencia y facilidad de las relaciones internacionales entre ciudadanos de
diferentes Estados hacen que deban existir unas normas para resolver los casos en
que stos aparecen implicados. Si una alemana se casa con un espaol, se aplica a
su separacin y divorcio, o al rgimen matrimonial de bienes, el Derecho alemn o el
Derecho espaol?
Para regular estos conflictos de legislacin y de competencias entre jueces nace el
Derecho Internacional Privado. En cuanto se refieren a la actuacin de los Tribunales,
son normas de Derecho pblico e interno del Estado; en cuanto tratan de relaciones
entre particulares, son de Derecho privado.
Las soluciones son varias, ya que algunas legislaciones siguen el criterio de aplicar
slo el Derecho nacional mientras que otras permiten al juez aplicar o tener en cuenta
el Derecho extranjero, o permiten encomendar a un determinado juez la decisin del
caso (principio de justicia rogada). Otras legislaciones, en fin, dictan normas de
conflicto y resuelven segn las materias de que se trate.
Cuando en un mismo Estado existe pruralidad de legislaciones regionales, como en
Espaa por la existencia de nacionalidades y regiones autnomas, se impone una
regulacin de los posibles conflictos entre ellas por medio del Derecho interregional.
7. Derecho del Trabajo
El Derecho laboral o del trabajo nace como una nueva disciplina que regula las
prestaciones de trabajo productivo y libre realizado por cuenta ajena. El contrato de
trabajo se realiza entre el empleador o empresario y el trabajador, que cede los
productos de su trabajo a cambio de una remuneracin o contraprestacin econmica.
Tradicionalmente, la prestacin de servicios se inclua en el contrato civil de
arrendamiento de servicios, en el que prevaleca la libertad de las partes para pactar
las condiciones de contratacin. Como consecuencia de la revolucin industrial del
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siglo XIX, los movimientos reivindicativos de la clase obrera y la aparicin de los
sindicatos, nace una legislacin especial sobre el contrato de trabajo y las condiciones
y modalidades de su realizacin. La importancia creciente de estas relaciones
laborales determina la aparicin de una disciplina independiente en el mbito de las
ciencias jurdicas y tambin de una jurisdiccin especial para ocuparse de los
conflictos entre trabajadores y empresarios.
Especial importancia tiene el convenio colectivo. Consiste en un contrato negociado y
celebrado por representaciones de trabajadores y empresarios con la finalidad de
regular las condiciones de trabajo en un determinado sector productivo.
8. Derecho Cannico
El Derecho cannico es el Derecho de la Iglesia catlica como comunidad organizada
de creyentes. Pueden destacarse tres aspectos en este Derecho:
a) Su importancia y trascendencia histrica: con el Derecho romano form el Derecho
comn (ius commune; utrumque ius) por el que se rigi el Imperio cristiano de
Occidente. Las reglas y principios de este Derecho histrico han pasado a formar
parte de los actuales Derechos europeos, como esencial elemento integrador que
hace necesario su estudio.
b) Como Derecho eclesistico, o Derecho legislado del Estado, que regula las
relaciones entre la Iglesia y el Estado. El convenio entre ambas potestades recibe el
nombre de Concordato.
c) Como Derecho matrimonial, que regula el rgimen y efectos del matrimonio
contrado entre catlicos. Las sentencias de los Tribunales eclesisticos en materia de
separacin y nulidad (pero no de divorcio, que est expresamente excluido por el
carcter sacramental del vnculo matrimonial), tienen efectos civiles, aunque debe
tramitarse su ejecucin ante los jueces y tribunales ordinarios.
III. RAMAS O MATERIAS DEL DERECHO PRIVADO
1. Derecho Civil
Histricamente, coincide con el Derecho privado y regula las relaciones entre los
ciudadanos teniendo un amplio contenido, del que se han ido separando diversas
ramas y materias.
En Roma, Ius civile es el Derecho del ciudadano (civis) y se form por la labor de
interpretatio de los jurisconsultos. De una parte, se establece un dualismo entre el ius
civile, como derecho jurisprudencial, y el ius honorarium, creado por el Pretor en
virtud de su iurisdictio, que se refleja en la evolucin paralela de sus instituciones (el
derecho honorario es la viva voz del Derecho civil, Marciano, D.1.1.8). De otra parte,
en oposicin al ius gentium y al ius naturale, es el derecho que cada pueblo
establece para s (Gayo 1.1; D.1.1.9). El emperador Justiniano mand recopilar toda
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la sabidura jurdica romana en un libro llamado Cuerpo del Derecho (Corpus iuris), y
desde la Edad Media, Corpus iuris civilis para distinguirlo del Corpus iuris canonici,
comprensivo del derecho de la Iglesia.
El Derecho Civil florece y tiene su mximo apogeo en la sociedad liberal de las
codificaciones del siglo XIX. Es consecuencia del triunfo del principio de la prevalencia
de la iniciativa privada y de la autonoma de la voluntad. En nuestra poca, con la
creciente invasin del Derecho pblico y el profundo cambio de las circunstancias
sociales y econmicas, el Derecho civil est en crisis en primer lugar por un progresivo
proceso de desintegracin; muchas disciplinas que a l pertenecieron adquieren
carcter cientfico y contenido propios, como el Derecho mercantil, agrario, registral,
aeronutico, hipotecario, etc. En segundo lugar, el principio de la autonoma de la
voluntad, que inspiraba el rgimen de los bienes y la propiedad, los contratos y la
herencia, se subordina a las normas pblicas en aras de los superiores intereses de la
colectividad. No obstante, sigue siendo el Derecho Civil el que inspira con sus
principios todo el ordenamiento jurdico.
El Derecho Civil regula en general las circunstancias jurdicas de la persona desde su
nacimiento hasta su muerte.
El contenido tradicional del Derecho Civil se divide por Gayo en los tres grandes
grupos de personas, cosas y acciones. Sobre bases romansticas, Savigny distingua
cinco secciones: parte general, derechos reales, obligaciones, familia y sucesiones.
Este es el plan adoptado por el Cdigo Civil alemn y el ms seguido por la doctrina.
El Cdigo Civil espaol de 1889, promulgado durante la regencia de Mara Cristina,
consta de 1.976 artculos, distribuidos en un Ttulo preliminar, que versa sobre las
normas jurdicas y su eficacia y aplicacin, y cuatro libros, que tratan sobre las
personas, los bienes, la propiedad y sus modificaciones, los modos de adquirir la
propiedad y las obligaciones y contratos. Pese a los defectos que se le atribuyen, el
Cdigo Civil espaol tuvo el enorme mrito de terminar con la anarqua legislativa
hasta entonces existente. Se alaba su concisin y claridad de lenguaje.
Algunas regiones espaolas tiene un rgimen civil especial, el llamado Derecho foral,
consistente en instituciones histricas y tradicionales. El Derecho foral se encuentra
promulgado en las compilaciones forales, redactadas de 1959 a 1973, con posteriores
reformas.
El artculo 149.1 de la Constitucin reserva al Estado como competencia exclusiva la
legislacin civil, sin perjuicio de la conservacin, modificacin y desarrollo por las
Comunidades Autnomas de los derechos civiles forales o especiales all donde
existan.
Tambin la Disposicin Adicional 1.
a
de la Constitucin afirma que sta ampara y
respeta los derechos histricos de los territorios forales. La actualizacin general de
dicho rgimen foral se llevar a cabo, en su caso, en el marco de la Constitucin y de
los Estatutos de Autonoma.
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Expondremos en el captulo dcimo las ms importantes instituciones de Derecho
Civil.
2. Derecho Mercantil
Como disciplina cientfica independiente del Derecho Civil, el Derecho Mercantil se
configura en el siglo XIX. Aunque los precedentes histricos suelen encontrarse en las
prcticas y estatutos de las corporaciones de mercaderes de la Alta Edad Media,
creemos que es necesario remontarse a las especialidades que para el comercio y
determinados contratos ofrece el Derecho romano. El comercio y los usos mercantiles
fueron ampliamente practicados y difundidos en el mundo antiguo, especialmente por
los fenicios, griegos, cartagineses y romanos. En Roma existan poderosas
corporaciones de comerciantes y navieros, cuyos emblemas y smbolos pueden verse
todava en los mosaicos de la Plaza de las Corporaciones de Ostia antigua.
Como disciplina independiente, el Derecho Mercantil ha tenido un extraordinario
desarrollo en nuestro siglo a impulsos del crecimiento y progreso del comercio y de las
actividades comerciales de las empresas. De la nocin liberal de comerciante
individual se ha pasado a la nocin de empresa, que engloba las diversas actividades,
desde la produccin a la intermediacin o venta.
En un sentido objetivo se definen los actos de comercio como aquellas operaciones
tradicionalmente consideradas como comerciales y que estn reguladas en el Cdigo
de Comercio o que, sin estarlo, tengan naturaleza anloga.
En una concepcin subjetiva, que es la que actualmente se sigue, se considera al
Derecho Mercantil como el que regula la actividad profesional de los empresarios.
La materia propia del Derecho Mercantil est regulada, de modo general, por el
Cdigo de Comercio de 1885, que ha sufrido varias reformas y ha sido
complementado por diferentes leyes referidas a cuestiones concretas.
La estructura de la organizacin mercantil se basa en tres conceptos fundamentales:
el empresario, la actividad empresarial y el establecimiento mercantil.
Empresario es el titular de la empresa, que es sujeto de los derechos y obligaciones
que nacen de la actividad empresarial.
Por actividad empresarial se entiende aquella actividad econmica, organizada y
profesional, ejercitada con una finalidad de produccin o cambio de bienes y servicios
para el mercado.
El conjunto de bienes y de servicios que forman el patrimonio de la empresa se
considera como una entidad compleja que recibe el nombre de establecimiento
comercial o industrial. Este establecimiento se considera en las legislaciones y en la
jurisprudencia como un ente universal distinto de los bienes que lo componen.
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En el rgimen jurdico de la empresa tiene una especial importancia, por ser la forma
asociativa ms utilizada, la sociedad annima. Se trata de una sociedad capitalista,
por acciones y de responsabilidad limitada, cuya ltima regulacin se ha realizado por
Decreto de 22 de diciembre de 1989. Existen, adems, otros tipos de sociedades:
colectiva, comanditaria y de responsabilidad limitada.
IV. EL DERECHO COMUNITARIO Y LA NUEVA CONSTITUCIN PARA EUROPA
Integran el Derecho comunitario las normas emanadas de las diversas instituciones
que forman la Unin Europea con la finalidad de dotarla de una legislacin comn que
haga posible la libre circulacin de personas, de servicios, de mercancias y de
capitales.
Los precedentes lo forman el antiguo ius commune de los comentaristas del siglo XIV,
especialmente Bartolo de Sassoferrato y Baldo de los Ubaldi, que superando las
disputas de civilistas y canonistas y la diversidad de estatutos locales crearon una
nueva lex mercatoria y unas reglas romanisticas aptas para ser aplicadas a los
diversos Estados de Europa. Savigny y la Escuela Histrica proporcionaron la base
cientifica y cultural necesaria para las codificaciones civiles.
La unificacin comenz por el Derecho Privado, en las materias de comercio
internacional de mercancias y se ha ido extendiendo hasta proponer una regulacin
comunitaria del Derecho de Obligaciones. Como instrumentos de unificacin y
armonizacin se han utilizado los Tratados internacionales, los Reglamentos y las
Directivas. Estas son el instrumento mas utilizado y han regulado determinados
sectores del Derecho como son: la proteccin de consumidores y usuarios, comercio
electrnico, crdito al consumo, utilizacin de inmuebles en tiempo compartido,
proteccin de la intimidad y de datos personales, entre otras.
En el ambito del Derecho Pblico, en fecha reciente se ha publicado una Constitucin
para Europa. El Consejo de Niza del 2000, fue el punto de partida a los que siguieron
los de Laeken de 2001, Salnica de 2003 y los definitivos de Bruselas de 18 de Junio
de 2004, como atapas mas importantes. El nuevo Tratado requiere una ratificacin de
al menos 20 de los 25 Estados que actualmente forman la Unin y no entrar
plenamente en vigor hata el 2009, despus de las elecciones auropeas del 2008.
Entre los progresos de la nueva Constitucin se destacan los siguientes:
- Establece los valores comunes y los objetivos que fundamentan la Unin.
- Desaparece la distincin entre comunidad y unin europea, dotandose de
personalidad jurdica a la Unin.
- Aunque se elimina la mencin de vocacin federal esta subyace en la expresin
de modo comunitario.
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- Distingue entre competencia exclusivas, competencias compartidas y campos de
apoyo, e introduce la clausula de flexibilidad.
- Presenta una nueva redaccin de la Carta de los Derechos fundamentales,
adoptando el Convenio precedente de Niza de 2000.
- Define los seis instrumentos jurdicos, distinguiendolos en legislativos y no
legislativos: Ley europea, Ley marco europea, Reglamento, Decisin, Recomendacin
y Dictamen.
- Desarrolla el espacio de libertad, seguridad y justicia europeos.
- Define las competencias de los distintos organos que componen el Tribunal de
Justicia , en el que participan jueces de los 25 Estados que forman la Unin.
Se crtica la omisin de los concretos valores histricos y culturales de Europa entre
ellos el Cristianismo, la tradicin romanistica y la filosofia griega. El Proyecto es
reiterativo, excesivo (mas de 342 articulos) y desciende a regulaciones mas propias
de los Reglamentos y de los especiales Estatutos a los que se refiere.
(Vanse Textos: Constitucin europea pg. 279 y ss.)
AUTOEVALUACIN
En el mbito del Derecho privado se incluyen:
A) El Derecho civil, el mercantil y los que regulan las relaciones entre particulares en
un plano de igualdad aunque estn sometidos a normas pblicas de control.
B) El Derecho mercantil, el fiscal y el penal.
C) El Derecho civil, el administrativo, el mercantil y el procesal.
Pertenecen a la esfera del Derecho pblico:
A) El Derecho poltico, administrativo, fiscal, procesal y penal. B) El Derecho poltico,
administrativo, mercantil y penal.
C) El Derecho fiscal, administrativo, internacional, civil y mercantil.
El Derecho Constitucional estudia:
A) La Constitucin como forma estable en que se estructura el Estado y se organiza el
Gobierno.
B) Las leyes y principios que regulan el gobierno del Estado. C) El Derecho vigente en
el Estado en su concepto actual de organizacin poltica unitaria y representativa.
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Quin formul la teora de la divisin de poderes?
A) Montesquieu.
B) J. Bodin.
C) Tito Livio.
En las Constituciones de los Estados democrticos se sigue la llamada teora de la
divisin de poderes, entre los que se distinguen:
A) El legislativo, el econmico y el judicial.
B) El legislativo, el eclesistico y el judicial. C) El legislativo, el ejecutivo y el judicial.
Conforme al principio de legalidad, consagrado por la Constitucin en su artculo:
A) 9.1, La ley debe ser considerada como la principal fuente del Derecho. B) 9.1, Los
ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del
ordenamiento jurdico.
C) 78, El Gobierno tiene una funcin legislativa para dirigir a la Nacin en nombre de
la voluntad general del pueblo.
El Derecho Fiscal es aqul formado por:
A) Conjunto de normas que regulan los presupuestos generales del Estado y de los
entes pblicos.
B) Normas que regulan la imposicin y recaudacin de los tributos. Trata de los
deberes de los contribuyentes y establece las adecuadas garantas de impugnacin y
defensa.
C) Normas que establecen los concretos impuestos vigentes del Estado y de los entes
pblicos, as como los hechos que dan lugar a la imposicin y las escalas y cuantas.
En el Derecho Penal:
A) No puede imponerse una pena si no est prevista por la Ley y para el hecho que se
juzga.
B) Las normas de imposicin de penas no deben interpretarse restrictivamente pues
cabe la extensin por analoga de los preceptos penales. C) No es delito ms que el
hecho definido como tal despus de que se cometa.
El Derecho Internacional Pblico regula:
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A) Exclusivamente las relaciones entre los Estados .
B) Las relaciones entre los Estados y tambin entre los entes y organizaciones de
carcter supraestatal.
C) Las relaciones entre los entes y organizaciones de carcter supranacional.
La Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) fue creada:
A) En 1945 por la Carta de San Francisco.
B) En 1995 por la Carta de San Francisco. C) En 1945 por el Tratado de San Marino.
El Derecho Internacional Privado fue creado:
A) Para regular las relaciones entre los Estados y tambin entre los entes y
organizaciones de carcter supranacional.
B) Para regular las relaciones entre los entes y organizaciones de carcter
supranacional.
C) Para regular los conflictos de legislacin y de competencias entre jueces cuando
haya que resolver casos en que ciudadanos de diferentes pases aparecen implicados.
El convenio colectivo consiste en:
A) Un contrato negociado y celebrado por representantes de trabajadores y
empresarios con la finalidad de regular las condiciones de trabajo en un determinado
sector productivo.
B) Un contrato civil de arrendamiento de servicios celebrado por representantes de
trabajadores y empresarios con la finalidad de regular las condiciones de trabajo en
un determinado sector productivo.
C) Un contrato civil de arrendamiento de servicios en el que prevalece la libertad de
las partes para pactar las condiciones de contratacin de los trabajadores
El ttulo de la nueva constitucin europea es:
A) Constitucin de Europa
B) Constitucin de los Estados Unidos de Europa C) Tratado por el que se instituye una
Constitucin para Europa.
En el nuevo Parlamento europeo estn representados:
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A) Slo las 15 naciones que formaron la Unin.
B) Los cuatro pases firmantes del Tratado de Niza.
C) Las 25 naciones que forman la Unin europea.
PREGUNTA DE DESARROLLO
El Derecho Civil en Espaa. Contenido y evolucin.
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