Trabajo de Humanidades Mdicas y Biomdica Bsica

Luca Rosario Ras

Grupo 35/102












LA SUBROGACIN MATERNA


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NDICE
INTRODUCCIN 3
LA SITUACION ACTUAL 3
LA REGULACIN ESPAOLA .. 4
EL PROBLEMA TICO 5
CONCLUSION 9
BIBLIOGRAFA .10

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INTRODUCCION
La maternidad subrogada, a la que se suele referir como vientre de alquiler, madre sustituta
o contrato de gestacin, se puede definir como el acuerdo privado suscrito entre dos partes
por el que una mujer (madre
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de alquiler) se compromete a gestar el embarazo de un beb.
Una vez la mujer d a luz, renunciar a todos sus derechos y obligaciones sobre el recin
nacido en favor de la o las personas que vayan a ser los padres legales.
Existen dos tipos de maternidad subrogada:
La subrogacin parcial, en la que la madre de alquiler es inseminada
artificialmente para gestar un beb con su propio vulo.
La subrogacin plena, en la que la madre de alquiler se limita a gestar el embarazo
habiendo sido inseminada artificialmente con un vulo que no es suyo.
La maternidad subrogada es un tema que presenta, en la actualidad, una gran complejidad.
Para algunos, se trata de una prctica que debe ser admitida jurdicamente. Frente a ello,
los sistemas jurdicos occidentales tradicionalmente han entendido que las personas no
pueden ser objeto de comercio. Con respecto al hijo, la legalizacin de la maternidad
subrogada supone mercantilizar la filiacin, ya que sta depender, en ltima instancia, de
una transaccin econmica.
El objeto de este trabajo es, pues, mostrar los puntos de vista de los implicados en estos
casos y cules son las posturas al respecto de este tema que predominan en la sociedad
actual, exponiendo sus motivos y razones.
LA SITUACION ACTUAL
En los aos 80, los EEUU y, posteriormente, el resto del mundo asistieron a la aparicin de
un nuevo tipo de tcnica reproductiva, la maternidad subrogada, con el enorme impacto

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Madre [mtr() , gr., 'matriz]
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meditico que tuvo el conocido como Caso Baby M, un caso de alquiler de vientres
donde el acuerdo fue incumplido por parte de la madre sustituta
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. Gracias a este caso se dio
a conocer el fenmeno de los vientres de alquiler. A lo largo de los aos la situacin se ha
normalizado en los EE.UU y en otros pases, mientras que en otros, entre los que se
incluye Espaa, ha sido reconocida como una prctica ilegal. En los ltimos aos ha
adquirido ms protagonismo por ser una opcin adoptada por muchos personajes famosos.
Desde el punto de vista legal nos encontramos con tres posibilidades en el campo de la
gestacin
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por sustitucin. Por un lado tenemos pases que prohben esta prctica, como
Espaa; pases que la regulan para determinadas situaciones, como Holanda, y por ltimo,
pases que la fomentan abiertamente como la India o EEUU.
LA REGULACIN ESPAOLA
El artculo 39 de la Constitucin Espaola de 1978, recoge:
Los poderes pblicos aseguran, asimismo, la proteccin integral de los hijos,
iguales stos ante la ley con independencia de su filiacin, y de las madres,
cualquiera que sea su estado civil. La ley posibilitar la investigacin de la
paternidad.
Asimismo, en nuestro ordenamiento jurdico nos encontramos con una normativa muy
contundente. El Art. 10 de la Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre tcnicas de reproduccin
humana asistida recoge:
Ser nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la gestacin, con o
sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiacin materna a favor del
contratante o de un tercero.

2
La mujer gestante despus de nacida la hija, se arrepinti de darla al matrimonio contratante y decidi
conservarla. La madre sustituta haba sido inseminada por el varn de la pareja contratante. Despus de un
largo proceso se decidi darle la tenencia al varn y derechos de visita a la madre sustituta.
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Gestacin [gest(re) lat. 'llevar']
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La filiacin de los hijos nacidos por gestacin de sustitucin ser determinada por
el parto.
Queda a salvo la posible accin de reclamacin de la paternidad respecto del padre
biolgico, conforme a las reglas generales.
Desde un punto de vista penal, el Art. 221 del Cdigo Penal, segn la redaccin dada en
2003, establece:
Los que, mediando compensacin econmica, entreguen a otra persona un hijo,
descendiente o cualquier menor aunque no concurra relacin de filiacin o
parentesco, eludiendo los procedimientos legales de la guarda, acogimiento o
adopcin, con la finalidad de establecer una relacin anloga a la de filiacin, sern
castigados con las penas de prisin de uno a cinco aos y de inhabilitacin especial
para el ejercicio del derecho de la patria potestad, tutela, curatela o guarda por
tiempo de cuatro a 10 aos.
Con la misma pena sern castigados la persona que lo reciba y el intermediario,
aunque la entrega del menor se hubiese efectuado en pas extranjero.
EL PROBLEMA TICO
En la actualidad, la gestacin de un hijo ya no es, necesariamente, el resultado de una
relacin ntima y personal entre un hombre y una mujer que han decidido constituir una
familia. Han cambiado profundamente los esquemas de esta realidad. No solo el hijo
puede considerarse como un elemento ms por el que se opta o no, sino que la concepcin
natural puede ser sustituida por un proceso de produccin del hijo y, en consecuencia,
subordinado a las reglas de la tcnica e, incluso, del mercado. Un ejemplo de esto es, por
ejemplo, el hecho de que, segn Lpez Moratalla, en el mbito de la reproduccin artificial
se ha creado un nuevo lenguaje en el que para describir la transmisin de la vida
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humana
el trmino procreacin ha sido sustituido por el de reproduccin (Lpez Moratalla,
2010)

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Vida [uta(m) lat. 'vida']
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Las modalidades, que se presentan actualmente en el mbito de la reproduccin humana
son muy variadas. La ms notable es sin duda la existencia de una variada gama de
posibilidades que sustituyen al contexto tradicional: parejas de varones, parejas de mujeres,
varones solos o mujeres solas. Es posible obtener un beb con cuatro padres: los padres
biolgicos (que han colaborado con sus gametos), los padres sociales (que hacen las
funciones de padres, pero no lo son biolgicos) y la madre portadora (que gesta al hijo,
pero lo entregara a otra persona) (J. Lpez Guzmn y A. Aparisi, 2012).
Una de estas modalidades que se han creado es la subrogacin del vientre materno. En la
actualidad este tipo de maternidad ha dejado de ser una opcin excepcional, a la que recu-
rran parejas con imposibilidad de llevar a cabo una gestacin. Se trata de una posibilidad
que se ofrece a cualquier persona que desee un hijo y no pueda gestarlo, como es el caso,
por ejemplo, de los homosexuales.
La subrogacin materna es un tema que provoca gran controversia y que plantea nuevos
problemas desde el punto de vista tico
5
y legal. Desde ciertos sectores se sostiene que, a
pesar de los problemas que se suscitan, es preferible regular la maternidad por subrogacin
que prohibirla, ya que siempre va a haber pases que la permitan.
Tampoco faltan los que consideran que no plantea ningn problema tico. Un ejemplo de
ello lo encontramos en un texto de Martn Camacho: Todos los participantes y personas
involucradas se suelen beneficiar de esta prctica: el nio que nace de dicho acuerdo no
hubiera nacido si la prctica no se hubiera realizado (), los padres logran acceder a la
paternidad () y por ltimo la mujer portadora puede satisfacer sus deseos de ayudar a
otras personas y obtener un beneficio, en general econmico a cambio de esa ayuda
(Martn Camacho, 2009).
Llegados a este punto debemos plantearnos una serie de preguntas: Hasta qu punto
puede ser admisible tica y legalmente que el contenido de un contrato sea el propio
cuerpo de la mujer? Mercantiliza la subrogacin materna a los seres humanos? Es

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tica [th(o)- gr. 'carcter', 'comportamiento']
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moralmente cuestionable deshacerse de un hijo? Qu consecuencias sociales y
psicolgicas sufren los hijos nacidos bajo estas circunstancias?
En respuesta a la primera pregunta debe sealarse que el cuerpo de la mujer portadora
queda reducido a desempear un papel puramente instrumental. La madre portadora debe
vivir su embarazo con profunda indiferencia, sabiendo que no es su hijo y sin establecer
ningn vinculo emocional con el nio: the woman has no intrinsic moral responsability
for a child she conceives and no rights to a relationship with him or her (Van Zyln y Van
Niekerk, 2000). Sin embargo, y en contra de esta postura hay autores que defienden que se
crea un vinculo que solo puede ser roto por un aborto: Once she has conceived, the
pregnant woman nds herself in an intimate relationship with someone who is totally
dependent upon her for its wellbeing. Unless she has an abortion, this link cannot be
severed (). The surrogate cannot choose not to be morally responsible for the foetus
while it remains in her womb (Van Zyl, 2002).
La realidad demuestra que las mujeres ms pobres o vulnerables son las que se encuentran
ms expuestas a ese tipo de explotacin. Como seala Palazzani, muchas feministas estn
en contra de la subrogacin de vientre como prctica lucrativa, no solo porque convierte a
las mujeres en objetos sino que conduce a una discriminacin entre mujeres ricas y mujeres
pobres, en detrimento de la mujer ms necesitada (Palazzani, 2007). Frente a esta postura
extrema se puede apelar a la libertad de las mujeres que deciden ser madres sustitutas de
usar su cuerpo para lo que consideren adecuado.
Los sistemas jurdicos que rechazan la subrogacin como una prctica legal se han
apoyado en la distincin bsica entre personas y cosa. El cuerpo humano no puede ser
objeto de comercio. Algunas personas argumentan que este tipo de prcticas son
procedimientos que nicamente estn al alcance de la poblacin con alto poder adquisitivo,
excluyendo a los que tienen recursos medios o bajos. Sin embargo, hay quien defiende que
el valor monetario del intercambio slo viene relacionado con los riesgos, el tiempo, la
dedicacin, los controles o los cuidados que implica el proceso, por lo que no se comercia
con seres humanos sino que nicamente se cubren todos los costes que deben ser
retribuidos a la madre portadora.
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Por otro lado, aunque se cuestione la moralidad de abandonar al beb, cabe sealar que
la madre portadora no se desprende de sus responsabilidades para con el nio, sino que
nunca las asume, ya que, tal y como decamos al inicio de este apartado, la madre sabe
desde el primer momento que no es su hijo.
Aun incluso en los pases en los que la maternidad subrogada se recoge como uno de los
derechos, se han planteado graves problemas legales. Qu ocurre si en mitad de la
gestacin los padres deciden echarse atrs? Qu derechos sobre el nio tiene la madre
portadora? Qu ocurre si la madre portadora decide no entregar al nio? Ejemplos de
estos casos los encontramos con el caso Baby M, citado al inicio, o el caso de Manji, una
nia india que fue concebida gracias a un vientre de alquiler a travs de una empresa. A los
pocos meses de ser concebida los padres se divorciaron y anularon el contrato.
Sin embargo, y a pesar de todos los problemas que hemos planteado, los que ms
preocupan son sin duda aquellos que hacen referencia a la situacin del beb que se est
gestando. Muchos crticos de esta prctica defienden que los hijos nacidos bajo estas
circunstancias sufren consecuencias psicolgicas y sociales apoyndose en dos
argumentos. El primero de ellos se basa en el vnculo materno-filial que se establece
durante los nueve meses de embarazo, mientras que el segundo hace referencia a los
problemas de aceptacin social que podra tener el nio una vez nacido. Sin embargo, se
podra decir que el vnculo biolgico no es determinante. Ms atencin merece el segundo
argumento. Muchos expertos afirman que es conveniente decirles pronto a los hijos que
han sido concebidos gracias a un vientre de alquiler, para evitar un gran impacto en su
psicologa. Ha habido casos, por ejemplo, en los que la madre portadora era la propia
madre de la/el contratante que se haba ofrecido a gestar a su nieto. De esta manera se
crean situaciones confusas que pueden afectar al hijo y que adems llevan consigo graves
problemas jurdicos.
La maternidad subrogada no es, por tanto, una prctica que no perjudica a terceros, pues
puede tener consecuencias negativas para las partes ms vulnerables.
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CONCLUSION
La maternidad subrogada es un tema de gran complejidad. Se presenta como una opcin
para aquellas parejas que no puedan tener hijos, sin olvidar que existen hoy en da otras
prcticas igualmente vlidas como la fecundacin in vitro o incluso ms altruistas, desde el
punto de vista tico, como la adopcin.
La maternidad subrogada es un acuerdo entre adultos autnomos y responsables, que han
de ser conscientes de todas las implicaciones del proceso y de sus obligaciones para con el
nio antes de aceptar el acuerdo. No debe convertirse en una mera transaccin econmica,
en la que la madre portadora sea tratada como un mero instrumento que pueda ser objeto
de comercio. No se puede ignorar la distincin bsica entre personas y cosas a la hora de la
celebracin de este contrato. En este punto, es dudoso el papel desempeado por las
agencias de subrogacin, ya que, a priori, son organizaciones creadas con el fin de obtener
un beneficio.
La libertad de los individuos para establecer este contrato ha de tener ciertos lmites, sobre
todo en lo que respecta al nio. En caso contrario, el nio puede quedar en una posicin de
vulnerabilidad, ya que su situacin quedara, exclusivamente, a merced de las clusulas
establecidas en el contrato, lo que, por otra parte, no asegura la proteccin de sus intereses
y derechos.
En definitiva, el deseo de las parejas estriles ha ser atendido por la sociedad. Sin embargo,
no todos los deseos de los adultos deben ser considerados como derechos, mxime si ello
implica lesiones a la dignidad y a los derechos de otros sujetos implicados, especialmente
de las mujeres ms vulnerables y de los hijos.

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BIBLIOGRAFIA
OBRAS CITADAS
Aparisi Miralles, A. ; Lpez Guzmn J. (2012): Aproximacin a la problemtica tica y
jurdica de la maternidad subrogada, Cuadernos de Biotica, 23, p.256.
Espaa. La Constitucin Espaola, de 29 de diciembre de 1978. Boletn Oficial del Estado
nmero 311, de 29 de diciembre de 1978, p.29319.
Espaa. Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre tcnicas de reproduccin humana asistida.
Boletn Oficial del Estado nmero 126, de 27 de mayo de 2006, p. 19950.
Espaa. Ley Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre, del Cdigo Penal. Boletn Oficial del
Estado nmero 281, de 24 de noviembre de 1995, p. 34013.
Lpez-Moratalla, N. (2010): El cigoto de nuestra especie es cuerpo humano, Persona y
Biotica, 14:120-40.

Martin Camacho, J. (2009): Maternidad subrogada: una prctica moralmente aceptable,
Madrid, Fundacin Foro, p.15.

Palazzani, L., Los valores femeninos en biotica, en Aparisi, A., Ballesteros, B.(2012):
Por un feminismo de la complementariedad, Pamplona, p. 68.

Van Zyl, L.; van Niekerk, A. (2000): Interpretations, perspectives and intentions in
surrogate motherhood, Journal of Medical Ethics, 26, p.404.

Van Zlyl, L. (2002): Intentional parenthood: Responsabilities in surrogate motherhood
Health Care Analysis, 10, p. 165.

OBRAS COMPLEMENTARIAS

Prez Vaquero, C. (2010): Artculo doctrinal Noticias jurdicas, pp. 1-6.

Markens, S. (2011): The global reproductive health market: U.S media framings and
public discourses about transnational surrogacy Social Science and Medicine, 74: 1745-
1753.

Ferro Veiga, J.M. (2010): Vientres de alquiler, Pontevedra.

Real Academia de Medicina. (2011): Diccionario de Trminos Mdicos, Madrid, Mdica
Panamericana.