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INDICE GENERAL

PRIMERA PARTE;
Pgina.
.- NTRODUCCN ................................... 2
.- OBLGACONES CVLES Y NATURALES ................................... 12
.- NATURALEZA Y EFECTOS DE LAS OBLGACONES........................ 14
V.- OBLGACONES CONDCONALES ............................................... 35
V.- OBLGACONES A PLAZO ............................................... 50
V.- OBLGACONES ALTERNATVAS ................................................ 59
V.- OBLGACONES FACULTATVAS ................................................ 67
V.- OBLGACONES GENRCAS ................................................ 71
X.- OBLGACONES SOLDARAS ................................................ 72
X.- OBLGACONES DVSBLES ......................................... 84
X.- OBLGACONES NDVSBLES . 89
X.- OBLGACONES CON CLAUSULA PENAL .................................. 97
SEGUNDA PARTE:
DSPOSCONES GENERALES ................................................ 117
DEL PAGO ................................................ 118
PAGO POR SUBROGACN ................................................ 135
MPUTACN DE PAGO ................................................ 148
PAGO POR CONSGNACN ................................................ 151
PAGO NDEBDO ................................................ 161
PAGO POR CESN DE BENES ................................................ 176
PAGO POR BENEFCO DE COMPETENCA ................... 188
NOVACN ............. .................................. 190
RENUNCA O REMSN DE DEUDA ......................................... 212
COMPENSACN ................................................. 229
CONFUSN ................................................. 246
MPOSBLDAD DE PAGO ................................................. 254
I.- INTRODUCCIN A LA TEORA DE LAS OBLIGACIONES
Las obligaciones son la base en que se sustentan las relaciones de una sociedad; ms
concretamente el trfico jurdico que se da en ella, los contratos no son ms que obligaciones en
concreto, as pues, las obligaciones son la sustentacin terica de los contratos.
El Derecho de obligacin es relativo, porque slo se hace valer frente a la persona obligada; mientras
que el Derecho Real es un Derecho absoluto, vale erga omnes, o sea, que produce efectos frente a
todas las personas que constituyen la sociedad.
Segn la distincin que hacen los romanos, el derecho de obligacin vendra a ser un jus ad rem; o
sea, un derecho a la cosa, pero por intermedio del obligado, y el Derecho Real un jus in rem, o sea,
un derecho en la cosa; hay otros derechos que se podran confundir con el derecho obligacional, por
ejemplo: los derechos potestativos, que son los que dan derechos a una persona para ponerle fin a
una relacin jurdica, o bien renunciarla; son los que dependen de la voluntad de las personas.
Para que se d la relacin obligacional existe el principio terico de la equiparacin, que data
histricamente desde la poca del liberalismo burgus, el cual propugnaba la igualdad de todos los
hombres, por tanto, con iguales derechos. El principio de la equiparacin consiste en: "La asimilacin
de categoras, calidades o funciones, que se establecen entre cosas diversas para encontrarlas
iguales o muy parecidas". Esta equiparacin la hace el estado para reconocer que todas las personas
somos iguales ante el estado (derecho de ciudadana), de ah que tenemos la reconocida capacidad
para obligarnos y para obtener derechos.
Hay que evitar confundir los "deberes obligacionales de los "deberes jurdicos", y para eso haremos
notar las diferencias: a) Los deberes jurdicos comprenden el Derecho familiar y el Derecho pblico,
son "objetivos"
por tanto, ya que deben su origen a la "ley", y tienen un carcter eminentemente "social"; mientras
que los deberes obligacionales tienen un carcter "individualista", "subjetivo", y deben la relacin que
existe entre dos personas a la "voluntad libre", b) Las obligaciones son patrimoniales, mientras que
los deberes jurdicos son extrapatrimoniales. c) La obligacin, una vez cumplida, desaparece;
mientras que los deberes jurdicos no.
. EVOLUCON HSTRCA
"Se repite insistentemente que las obligaciones representan la parte inmutable del Derecho; tal
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parece que sus reglas principales son verdades universales y eternas, como las de la Geometra y la
Aritmtica. Esto empero es una ilusin. Es indudable que esta materia est menos sometida que las
dems a los cambios de las revoluciones polticas; pero no escapa a ellos por completo, aunque sus
transformaciones sean ms lentas.
"Los escritores franceses modernos se han engaado por las circunstancias que durante los siglos
XV, XV y XV fue reconstruida la teora de las obligaciones con la ayuda de los materiales
romanos, por Dumoulin, dAgentr, Domat y Pothier. Gracias a este trabajo de restauracin se les
presenta el Derecho con un carcter de continuidad, que histricamente es falso; durante toda la
Edad Media la Francia consuetudinaria practic, en materia de contrato y obligaciones, un sistema
original, de fuente germnica, que casi haba borrado el antiguo derecho romano. An en nuestros
das, despus de la restauracin de las tradiciones romanas, las obligaciones y contratos en el
sistema del Cdigo de Napolen, casi no se parecen a Las nstitutas de Gayo y de Justiniano, y ya
desde 1804 se vio surgir un nuevo movimiento que fue activado por la publicacin del Cdigo alemn.
Muchas teoras nuevas surgen sobre la culpa, responsabilidad, la estipulacin por tercero, la causa,
etc. Vase sobre todo la obra de Saleilles. No todas logran introducirse en la doctrina, pero el solo
hecho de su produccin demuestran que esta parte del Derecho, lejos de poseer una inmovilidad
absoluta est, por el contrario, dotada de una vida intensa y que atraviesa por una especie de crisis.
"Por otra parte, la teora de las obligaciones sufre tambin la influencia de las diferentes razas y del
medio, y refleja como el resto del Derecho, aunque en menos medida, la diversidad de ideas que
reina en las naciones", "Marcel Planiol, Derecho Civil, Tomo 6, pg. 120).
.- DEFNCN Y CONCEPTO
a) Sentido amplio.- El ms amplio sentido de la obligacin, segn Cabanellas, "es la necesidad en
que se encuentran las personas de hacer o no hacer una cosa, tanto en el deber o necesidad moral
de ejecutar o no una cosa, o de abstenerse de ella. Entonces el deber jurdico en sentido lato
comprende la necesidad moral de hacer u omitir lo que el orden de relaciones naturales de la
sociedad exige que se realice o se evite".
b) Concepto Romano.- Obligatio est jure vinculum quo necesitats astringimur alicujus solvendae re
secundun nostra civitatis jura", es decir, que el acreedor podra exigir el cumplimiento de la Obligacin
an valindose de los medios coactivos que el estado le proporcionaba. Este concepto an perdura,
porque en realidad casi siempre las obligaciones nacen de los contratos, que es un acto voluntario, y
por tanto hay relacin jurdica entre ellos. Nosotros no decimos vnculo jurdico, porque este concepto
ha sido superado en las legislaciones modernas; nosotros decimos relacin jurdica porque es un
concepto ms amplio, porque si decimos vnculo jurdico, slo compensa la parte pasiva del deudor,
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mientras que si decimos relacin jurdica contemplamos tanto la parte activa del acreedor como la
parte pasiva del deudor, es decir, es un concepto ms amplio, y adems de serlo es ms material.
c) Concepto de nuestros legisladores.- El Cdigo civil nicaragense define Obligacin a travs del
(art. 1830 Cd. Civ.), de la siguiente manera: "Obligacin es la relacin jurdica que resulta de la le o
de dos o m!s voluntades concertadas, por virtud de la cual una persona puede ser compelida por
otra a dar alguna cosa, a prestar un servicio o a no "acer algo".
Esta definicin que da nuestro cdigo es defectuosa, en el sentido de que enumera como fuente,
adems de la ley, la convencin, no enumerando las otras fuentes, expuestas, si, en el (art. 1831
Cd. Civ.); No dan razn de que al no citarlas, incluyendo la convencin, daran por entendido que la
fuente principal y primordial, de la Obligacin, es la ley; es decir, que sin la ley las convenciones entre
las partes, junto con las otras fuentes, no tendran efectos jurdicos. Entonces hubieran mencionado
como fuente de las obligaciones, solamente, la ley, no citando una fuente accesoria a la ley misma,
como es la voluntad de las partes, ya que de haberlo hecho era necesario mencionar las dems
fuentes, como "el delito, cuasidelito cuasicontrato".
Se pudiera objetar que propiamente la ley es causa primitiva e indirecta de todas las Obligaciones, y
que abarca tanto las que el Cdigo declara nacidas de la ley como las que se derivan del
cuasicontrato y de los delitos y cuasidelitos; pero nosotros nos apresuramos a responder que en ese
orden de ideas bastaba enumerar la ley como fuente de las obligaciones sin incluir las voluntades
concertadas, porque no se puede negar la virtud de la ley en la eficacia obligatoria de los contratos.
d) Concepto #oderno.-
La definicin que se acepta actualmente, de obligacin, es la siguiente: "Obligacin en una relacin
jurdica en virtud de la cual una persona llamada acreedor puede exigir a otra llamada deudor que
satisfaga una prestacin que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo, garantizada con un activo
patrimonial".
Para una mejor comprensin de esta definicin moderna vamos a analizar las partes principales de la
siguiente manera: Se dice que es una relacin jurdica porque se necesite un acuerdo de voluntades,
sobre todo en las obligaciones que tienen origen en los contratos, es decir se necesitan por lo menos
dos personas, porque para que el uno est sujeto al otro tienen que ser uno o ms individuos con
plena capacidad para contratar, o sea capacidad civil; esta interdependencia de estos dos sujetos es
lo que viene a conformar lo que se llama "Relacin jurdica".
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La otra parte de la definicin se refiere a los sujetos que entran en la relacin jurdica, los cuales
denomnanse comnmente acreedor y deudor, este ultimo es el que se obliga en el objeto de la
obligacin. Es por eso que en se dice entre dos o ms personas que se obligan recprocamente a
cumplir lo acordado; porque en un contrato de mutuo el acreedor, tambin, tiene la obligacin de
entregar el dinero solicitado, y al comprometerse, cada uno tiene el derecho de exigir la Obligacin.
Pothier nos dice acerca de las personas que: "Es de la esencia de las obligaciones el que existan dos
personas, de las que una sea el acreedor y la otra el deudor, sin embargo, la obligacin no se
destruye por la muerte del uno o del otro; pues se reputa que dicha persona vive en la de sus
herederos que le suceden en todos sus derechos y obligaciones.
"Aun no dejando heredero alguno, el acreedor, no por eso se le dejara de considerrsele vivo en la
sucesin vacante; pues que dicha sucesin vacante representa al difunto, ocupa el lugar de su
persona y le sucede en todos sus derechos y obligaciones; $ereditas personae de%uncti vicem
sustinet; y esta Persona ficticia, ya sea el acreedor, ya sea del deudor, basta para hacer subsistir la
obligacin despus de la muerte, ya sea de uno o de otro.
"No tan slo puede una obligacin continuar subsistiendo en la persona ficticia de una sucesin
vacante, o para con una tal persona ficticia; pues hay ciertas obligaciones que pueden contratarse por
una tal persona ficticia para con otra de la misma clase.
"Por ejemplo, cuando un curador creado para una sucesin vacante administra los bienes de esta
sucesin, (contratarse por una tal persona ficticia para con otra) contrata para la persona ficticia de
esa sucesin vacante la obligacin de darle cuenta de su gestin, y viceversa; esta persona ficti cia de
la sucesin vacante contrata para con ese procurador la obligacin de darle lo que sea de razn por
lo que le ha costado la gestin de sus intereses.
"Evidente es que los locos, los insensatos, los nios, no son capaces de contratar obligaciones que
nazcan de delitos o de cuasidelitos, ni contratar por s mismos aquellas que nacen de los contratos,
puesto que no son capaces de consentimiento, sin el cual no puede haber ni convenciones ni delitos,
ni cuasidelitos; mas son capaces de contratar todas las obligaciones que se contratan sin el hecho de
la persona que las contrata. Por ejemplo, si un tal ha administrado tilmente los negocios de un loco,
un insensato, un nio, ese nio, ese insensato, ese loco contrata la obligacin de reembolsarle a esa
persona lo que le haya costado su gestin, como lo hemos visto ya anteriormente. De la misma
manera contratan tambin todas las obligaciones que sus tutores y curadores contratan por ellos y en
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su nombre."
Citaremos un ejemplo para sealar las tres partes de la definicin anterior. Me obligo a venderle a X
un caballo de mi propiedad, ya tenemos el acuerdo de voluntades, o sea la relacin jurdica, es un
consentimiento por el cual me obligo a vender el caballo dentro de un mes y X acepta el precio que le
propongo por el animal, que es de 5,000 crdobas, es decir ya tenemos el acuerdo sobre
"determinado objeto y precio cierto". La relacin jurdica va a generar dos obligaciones, una del
comprador, que consiste en entregar el precio en el momento de cumplirse el contrato, y la otra que
consiste en entregar el objeto, que es el caballo. Con el acuerdo de voluntades recprocamente se
comprometen a cumplir cada uno con su obligacin y adems adquieren el derecho de exigir la
prestacin correspondiente.
FUENTES DE LAS OBLGACONES
Se citan cinco fuentes de las Obligaciones en el (art. 1831 Cd. Civ.); siendo la principal la ley, luego
los hechos lcitos: los contratos y los cuasicontratos y por ltimo los hechos ilcitos: delito y
cuasidelitos. Antiguamente la ley no se tomaba como fuente principal de las obligaciones, hasta que
se dict el cdigo napolenico de 1804, en que se tom como fuente principal la ley, del cual fue
tomado por nuestro cdigo.
a) &a &e.- La nota del cdigo piensa que la ley es la fuente comn de todas las obligaciones y que
por lo mismo en su sentido amplio nacen todas las obligaciones. Sin embargo, debe notarse que el
art. 1831, y algunos otros que le siguen, cuidan bien de distinguir las 5 fuentes de las Obligaciones, y
de dar a cada uno su respectivo carcter. El (art. 1835 Cd. Civ.), al hablar de las obligaciones
derivadas de la ley, se refiere expresamente a las que resultan de los ,cdigos o leyes especiales (en
cuyo concepto debe entenderse tanto la expresin solemne del legislador, como la disposicin
reglamentaria y los actos de impulsin administrativa), pero sin exigir la concurrencia de ningn hecho
obligatorio lcito o ilcito, por lo cual se ve claro que el nimo del legislador con la denominacin de
obligaciones derivadas de la le, se quiere slo designar aquellas que no proceden de ninguna de las
otras cuatro fuentes enumeradas. En suma, que la nocin de tales Obligaciones no puede oponerse
sino mediante un criterio negativo, esto es, admitiendo que se deben reconocer como obligaciones
que nacen de la ley, todas aquellas que no se derivan ni de contratos o cuasicontratos, ni de delitos o
cuasidelitos.
b) 'l Contrato.- Un contrato es una especie de convencin o un pacto, es el consentimiento de
dos o ms personas para formar entre ellas algn compromiso, o para resolver o modificar alguno
existente.
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La especie de convencin que tiene por objeto formar algn compromiso es lo que se llama contrato.
Esta es una de las principales fuentes de la Obligacin, pues es la concretizacin, la formalizacin y
el aseguramiento de que sta se cumplir, por tanto, los contratos es la realizacin jurdica de las
obligaciones.
Prometer y obligar es tener la intencin de empearnos, y de conceder a quien se las hacemos el
derecho de exigir su cumplimiento, dan materia para un contrato o una convencin.
Esas promesas producen, s, una obligacin imperfecta de cumplirla, con tal que no haya sobrevenido
alguna causa, por la cual, si hubiera sido prevista, hubiera impedido el cumplimiento de la promesa:
mas de por s no forman una obligacin, ni por consiguiente un contrato, pues estas son una
convencin sin las formalidades que la ley exige.
Los Cuasicontratos.-
Es un acto lcito, no convencional, que puede generar obligaciones a favor de una parte o a favor de
ambas partes, un ejemplo de cuasicontrato sera el siguiente: a X persona la persigue la polica, sale
precipitadamente del pas y deja sus bienes sin administracin y no ha comisionado a nadie para que
lo haga; Y persona por iniciativa propia se hace cargo de la administracin de los bienes, aqu se
genera una Obligacin sin el consentimiento de la otra parte, luego cuando sta regrese puede optar
dos posiciones: primero ratificar todos los hechos, Y tendr que rendirle cuentas para que se le pague
todo lo invertido, y segundo no ratificar los hechos, esto es segn la escuela antigua, que si no
ratificaba el dueo de la cosa no tiene la obligacin de pagar; la nueva orientacin con respecto a
esto dice: si la administracin de esta persona benefici al que estaba ausente, y le trajo utilidad al
dueo, entonces debe pagrsele basado en la solidaridad social. Esto es justo porque salv al dueo
que se perdiera la cosecha y asimismo beneficia al estado proporcionndole ms divisas para su
economa, en conclusin la orientacin moderna dice que si le trajo beneficio tiene que pagar.
(elito.-
Es la obligacin que resulta de la comisin de un delito. X persona produce lesiones a Y persona,
est en la obligacin de indemnizarle y pagarle daos y perjuicios por los daos causados. Para
estudiar esta fuente debemos tomar muy en cuenta la diferencia que existe entre delito penal y delito
civil, ambos tienen en comn el dolo, pero tienen varias diferencias, por ejemplo, el delito penal exige
dos requisitos: tipificidad y punibilidad, la tipificidad es que ste est contemplado expresamente en la
ley y la punibilidad que tenga su pena correspondiente. En el delito civil no hay necesidad que exista
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tipificidad, si alguien ocasiona daos en una propiedad, aunque este delito no est expresamente
contemplado en la ley, se es responsable a repararlos. Otra diferencia es que en el delito civil no se
castiga a nivel de tentativa y frustracin, como en el penal, slo a nivel de consumacin. En el delito
civil los daos y perjuicios tienen que ser probados y los requisitos para que stos existan son los
siguientes: *Que exista el dao, ** Que sean valorables en dinero, *** Que haya conexin entre la
accin u omisin y los daos causados.
e) 'l cuasidelito.- "El cuasidelito es el hecho por el cual una persona sin malignidad, sino por
imprudencia que no es excusable, causa algn dao a otro.
"Los delitos o cuasidelitos difieren de los cuasicontratos en que el hecho de donde resulta el
cuasicontrato es un hecho permitido por las leyes; en lugar de que el hecho que forma el delito y
cuasidelito es un hecho penable.
"Resulta de la definicin que hemos dado de los delitos y cuasidelitos, que slo las personas dotadas
de razn son capaces de cometerlos; pues los que no la tengan, como los nios e insensatos, no son
capaces ni de malignidad, ni de imprudencia; es por eso que si un nio o un loco hace alguna cosa
que cause dao a alguien, no resulta obligacin ninguna de la persona de este nio o de este loco;
pues lo que ha hecho, no es un delito, ni un cuasidelito, por lo mismo que no hay imprudencia ni
malignidad, de que no son susceptibles dicha clase de personas." (Pothier, Tratado de las
Obligaciones, pg. 72)
V REQUSTOS DE VALDEZ DE LAS OBLGACONES
Nuestra legislacin estatuye como requisitos esenciales: el consentimiento de los que se obligan, y el
objeto o cosa cierta y posible que sirva de materia a la obligacin.
a) 'l consentimiento.- Los codificadores cambiaron la palabra capacidad por la de consentimiento,
queriendo presumir que en toda obligacin en la cual se da un consentimiento va incluida la
capacidad. Pero no siempre se da el consentimiento para que exista una obligacin, porque hay
obligaciones que nacen slo con el hecho de tener capacidad como sucede en las obligaciones que
nacen de los hechos ilcitos.
Los codificadores cambiaron la palabra capacidad por la de consentimiento, queriendo presumir que
nadie puede consentir sin tener capacidad, por lo tanto, no habra necesidad de incluir la capacidad.
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Pero sucede que no siempre se da el consentimiento para que exista una obligacin, porque hacen
slo con el hecho de tener capacidad, como sucede en las obligaciones que nacen de los hechos
ilcitos, en la cual slo basta la capacidad para obligarse. Por tanto, se est en la necesidad de incluir
la capacidad en los requisitos esenciales de la obligacin.
Por lo anteriormente dicho se puede definir el consentimiento como la accin y efecto de consentir,
del latn consentir), de cu/r/; con, y sentir)* sentir; compartir el sentimiento, el parecer. Permitir una
cosa o condescender a que se haga, es la manifestacin de la voluntad conforme la oferta y la
aceptacin, y uno de los requisitos esenciales exigidos por los cdigos para los contratos.
b) Objeto o cosa cierta.- Segn Pothier, objeto de una obligacin puede ser una cosa propiamente
dicha +res, que el deudor se obliga a dar, o un hecho +%actum, que el deudor se obliga a hacer o no
hacer.
No slo las cosas mismas pueden ser objeto de una obligacin; el simple uso de una cosa puede ser
objeto de la misma. Por ejemplo, cuando X persona alquila una casa, es el uso de esta cosa misma lo
que es objeto de la obligacin, es decir, que no es propiamente dicho el objeto, sino el uso de l.
Todas las cosas que estn dentro del trfico de los hombres, o sea el lcito comercio pueden ser
objeto de obligaciones.
Contina Pothier diciendo que no slo un acuerdo fijo y determinado como un caballo, sino que aun
alguna cosa indeterminada como cuando X persona se compromete a dar un caballo sin decir qu
clase de caballo es. Es preciso, sin embargo, que la cosa indeterminada, que sea objeto de una
obligacin, tenga en su indeterminacin una cierta consideracin moral. Cuando se promete un
caballo, una vaca, un sombrero, en general, mas si la indeterminacin de la cosa es tal que se
reduzca casi a nada no habra obligacin, por falta de cosa que sea objeto y materia de la obligacin.
Cuando la cosa indeterminada se reduzca a cuasi nada no se puede tener como objeto de la
obligacin, por ejemplo: nos comprometemos a entregar trigo, dinero o vino, si se puede reducir a
cuasi nada, no tendramos que entregar un grano de trigo o una gota de vino, no tendra validez la
obligacin.
Cuando el objeto es un hecho debe ser posible; pues imposibilium nulla obligatio est, adems de ser
posible debe de ser lcito, que no sea contrario a las leyes y las buenas costumbres, pero tendramos
que determinar cuales son esas cosas que estn contra las buenas costumbres, si sabemos que las
costumbres cambian cuando ocupan diferente espacio y tiempo. Tambin el objeto debe tener un
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inters apreciable o valuable en dinero, que es contemplado por el (art. 1834 Cd. Civ.), el cual
pasaremos a analizar con sus diferentes criterios en seguida:
* Criterio Romanista: Los romanos sostienen que la obligacin debe ser evaluada patrimonialmente,
porque conforme al derecho romano toda condena debe de ser pecuniaria, por tanto toda obligacin
debe ser traducible a dinero.
* Criterio alemn: Jhering, Wincheid y Enneserus dicen que no hay necesidad de estimar la
patrimonialidad de la prestacin, basta que sea un inters jurdicamente protegido.
* Criterio taliano Moderno: Rugiera y Mesineo dicen que en la obligacin hay que distinguir dos
cosas. El inters es la prestacin y la prestacin misma. Si yo tengo inters en la prestacin es una
cosa, pero la cosa misma es otra, as es que no hay que confundir inters con la prestacin.
Segn el cdigo Francs con el cual coinciden los cdigos Espaoles y argentinos, son cuatro los
requisitos esenciales de los contratos: capacidad, consentimiento, objeto y causa. Nuestros
legisladores no distinguen entre los requisitos esenciales de los contratos y los requisitos esenciales
de las obligaciones; por que segn el art. 1832, los requisitos para la validez de una obligacin son,
esencialmente indispensables: el consentimiento de los que se obligan y el objeto cierto; y en el art.
2447 para la validez de los contratos, nos citan estos mismos requisitos, confundiendo de esta
manera la gran diferencia que existe entre contrato y obligacin.
En este artculo nuestro cdigo no menciona la causa como requisito indispensable, pero lo hace en
el arto. 1872, aunque la causa no expresada en la obligacin se presume que existe y es lcita. La
causa es ilcita cuando es contraria a las leyes y a las buenas costumbres, de manera pues, que
aunque no se mencione la causa sta va involucrada en la obligacin. La causa en la obligacin viene
constituir una funcin econmica social, que la ley protege por considerarla de inters jurdico.
LECTURAS
Contratos como fuentes de obligaciones. Declaraciones generales. Negocio jurdico y su
manifestacin.
La S. recurrida contiene, entre otras, las declaraciones siguientes, no impugnadas por la va del nm.
7o. del art. 1692 de la L. E. C.: a) El actor ahora recurrente tuvo conocimiento completo del
testamento que impugna, por lo menos, desde el da 19 de octubre de 1945, y estaba igualmente
enterado de la relacin que mediaba entre el Notario autorizante del mismo y el testigo don A. H., a
pesar de lo cual, no slo te abstuvo de sealar la falta que, a su juicio, afecta a dicho testamento, sino
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que, adems, con reiterados actos le prest su conformidad, en cumplimiento de la clusula 2a.
del mismo procedi a dividir con su coheredero las alhajas y otros objetas de valor existentes en la
herencia, segn consta en documento fechado a 25 de febrero de 1946, haciendo suya sin reserva
alguna la parte que le corresponda, b) gualmente, sin formular reserva y prestando expreso
acatamiento al acto de la ltima voluntad que ahora impugna, present el recurrente un proyecto de
divisin y una adicin al mismo en 19 y 27 de noviembre de 1945, habindolos entregado a uno de
los albaceas designados en dicho testamento.
Si bien la celebracin del negocio jurdico exige una manifestacin, basta la realizacin de loa actos
de los que dicha voluntad de negocio se infiera racionalmente, doctrina sta admitida en el Derecho
espaol, corno lo demuestra, por va de ejemplo, el art. 949 del C. C-, que refirindose a la
aceptacin de herencia admite, no slo la expresa, sino tambin la revelada por actos que suponen la
voluntad de aceptar, o que no habra derechos a ejecutar sino con la cualidad de heredero; y, en
general, si manifestada una determinada voluntad a medio de actos no puede la misma ser impugna-
da por quien realiz stos, ya que no es lcito venire contra proprium sin destruir la seguridad en las
relaciones de Derecho, lgico se hace entender que as como en la interpretacin del negocio
jurdico, y segn establece el art. 1288 del C. C., la oscuridad de una estipulacin no debe favorecer a
la parte que la ocasion, de anloga manera tampoco puede una de las partes prevalecerse de una
reserva mental desconocida por la otra para eximirse de cumplir lo pactado.
En consecuencia, declarado por el Tr. a quo, sin adecuada impugnacin en el recurso, que el
recurrente conoca el contenido del testamento, y a pesar de hallarse enterado de la relacin que
mediaba entre el Notario autorizante del mismo y el testigo H. prest conformidad a dicha disposicin,
habiendo comenzado a ejecutarla de acuerdo con su hermano, no cabe se aduzca vlidamente que
por no haber llegado a ultimarse el conjunto de las operaciones particionales no obligan al recurrente
tales actos y que puede dejar sin efecto el vnculo que le une con su coheredero, pues ello pugnara
con lo dispuesto sobre la fuerza obligatoria del contrato en los arts. 1256, 1258 y 1278 del C. c.,
preceptos de indudable aplicacin al caso, ya que habiendo manifestado ambos interesados su
voluntad de cumplir lo ordenado en la disposicin testamentaria con pleno conocimiento de las
circunstancias que concurran en la misma, es indudable que, conforme a lo ordenado en el art. 1279
del mismo C., pueden recprocamente compelerse a formalizar las operaciones divisorias ajustndose
a las normas fijadas en aquella disposicin siendo de recordar, adems, que, como declar la S. de
esta Sala de 7 de noviembre de 1935, consentido por los herederos el convenio particional, no
pueden despus, sin contravenir sus propios actos, pedir alguno o algunos de ellos el reconocimiento
de un estado de derecho que anule o desvirte el que de comn acuerdo crearon, consideraciones
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todas las expuestas de las que se sigue que en el caso actual el recurrente carece de accin para
impugnar la validez del testamento, como con acierto afirma el Tr. de instancia, por lo que es de
desestimar el recurso. (S. 15-3-951; Rep. Jurisp. Aranzadi)
Tomado de Doctrina Civil del Tribunal Supremo Espaol,
II.- DE LAS OBLIGACIONES CIVILES Y DE LAS NATURALES
Las obligaciones pueden ser naturales por dos causas; a) que siendo primeramente obligaciones
civiles so transformen por degeneracin en naturales (prescripcin); y b) por nulidad.
Por degeneracin tenemos los casos concretos de la prescripcin. La obligacin se convierte en
natural, en la prescripcin, hasta que se alega ste, y no slo se necesita el transcurso del tiempo,
sino que se necesita de la sentencia ejecutoriada, que declare que da lugar a la prescripcin.
Por nulidad tenemos las deudas que provienen de juegos prohibidos las cuales son nulas, sin
embargo la acepta el art. 3618 Cd. Civ. que dice textualmente: 'l que "a pagado voluntariamente
deudas de juego o de apuestas no puede repetir lo que "a pagado, aunque los juegos sean de la
clase pro"ibida. Esto lo hace la ley por respeto a la libertad individual de las personas; entonces para
que el acreedor tenga derecho al deber negativo de irrepetibilidad, el pago hecho por el deudor debe
ser libre y voluntario.
"Las obligaciones naturales se distinguen de las civiles en que el acreedor natural no tiene ningn
medio de coaccin contra el deudor; slo puede esperar su pago de la libre voluntad de ste;
absolutamente se le niegan todas las vas de ejecucin directas o indirectas. Por tanto, la obligacin
natural puede definirse como una obligacin reconocida por la ley, pero ni camente en el caso
consienta en cumplirla. Su carcter propio consiste en la ausencia de coaccin". (Planiol, Derecho
Civil, Tomo 6, pg. 236)
Planiol expone, adems, a los ms autorizados representativos que distinguen entre el simple deber
moral y la obligacin natural. Aubry y Rau, por ejemplo, slo reconocan como obligaciones naturales
los deberes morales "susceptibles racionalmente de coaccin exterior", pero, a los que, por motivos
diversos, el legislador ha negado o retirado la accin, (t. V, 297). Esta opinin se ha sostenido en una
nota annima de Sirey (61.2.1), en la que se analizan todas las obras publicadas con anterioridad. Tal
definicin conducira a restringir el nmero de las obligaciones naturales admitidas por la
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jurisprudencia, pero la divergencia no solamente estriba en las palabras, pues inmediatamente Aubry
y Rau admiten que existen deberes morales que no responden a esta definicin, es decir, para los
que la aplicacin de una coaccin exterior sera irracional, y que sin embargo pueden, "en ciertas
circunstancias", servir de base a una obligacin o a un pago vlido (bid nota 3), lo que, en efecto, es
caracterstico de la obligacin natural: por esto se llega, abandonando al juez la apreciacin de estas
circunstancias, a conceder a los Tribunales la facultad de admitir la idea de obligacin siempre que lo
prometido o pagado no pueda considerarse como una liberalidad.
Prosigue Planiol, diciendo que, no habiendo establecido nada la ley francesa, entonces los jueces
deben apreciar libremente los casos que se les presenten. Con la facultad soberana para decidir si
las prestaciones o promesas tienen causa suficiente para hacer de ellas obligaciones naturales, o si
su cumplimiento constituye una liberalidad.
PRUEBA DE LA EXSTENCA DE LA OBLGACN NATURAL
Una de las pruebas de ms valor de la existencia de obligacin natural, es que sta se puede novar, y
esto sucede porque existe vinculo, lo cual termina de probar su existencia; con ello se va a sustituir
una obligacin con otra: por ejemplo: Debo una cantidad de 10,000 crdobas a Y persona, la cual ya
prescribi, pero a pesar de esto cumplo con la obligacin, reconociendo que se los debo, y convengo
con Y que se los voy a pagar por medio de un nuevo pagar. Esta novacin produce efectos, y si
produce efectos es que existe, por eso la ley advierte que puede ser cumplida.
DFERENCA CON LA OBLGACN CVL Y MORAL
Ya habamos cuestionado anteriormente algo acerca de estas diferencias, expuestas por Planiol, pero
ahora lo haremos desde otro punto de vista. Unos opinan que la obligacin natural est entre la
obligacin civil y el deber moral. Pero la obligacin natural se diferencia de la obligacin civil, porque
la primera es incoercible y la segunda es coercible, sin embargo tienen su punto de unin o analoga,
en que ambas son relacin jurdica o sea que tienen vnculo, como decan los romanos.
Ahora bien, si estas dos obligaciones, la civil y la natural tienen vnculo, difieren con la obligacin
mora!, porque esta ltima no tiene vnculo, es decir que no se sabe expresamente para quien se est
obligado, no hay determinacin del vnculo, para saber que se est obligado con X persona
moralmente. Por ejemplo, dar agua al sediento, vestir al desnudo.
Roca Sastre, el gran jurista espaol dice: la obligacin natural es una actuacin potestativa del
deudor, es decir que est limitada a la voluntad de ste. Otros actores opinan que es una obligacin
jurdica, porque tiene vnculo jurdico y otros creen que no es jurdica porque no es exigible, pero no
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hay que confundir la exigibilidad con la juridicidad.
Cabe mentar, aunque fuera de lugar, algo que se podra considerar como prueba de la obligacin
natural, cuando se propone una fianza; se basa esto en el principio de derecho que dice que si se
acepta la ms, se acepta la menos, es decir que si la ley consiente que se pague, que es lo ms,
entonces se tiene que aceptar la fianza que es lo menos.
III.- DE LA NATURALEZA Y EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
"La naturaleza de las obligaciones es su esencia o sea los caracteres fundamentales de la misma. La
amplitud, y por ello ambigedad, de la palabra naturaleza hace que, aun denominndose naturale-a
de las obligaciones, se la de un trato diferente en las diversas legislaciones. El cdigo civil argentino
trata de las clases de obligaciones, de su causa, de sus principios y eficacia respecto del acreedor y
del deudor, de la mora, de la culpa del deudor, de la fuerza mayor y del caso fortuito; mientras el
cuerpo legal espaol prescinde de las diferentes clases, causa y fuentes de las mismas y trata en
cambio de garantas contra el fraude de los derechos de los acreedores y de la transmisibilidad de las
obligaciones." (Cabanellas)
EFECTOS DE LAS OBLGACONES
Las obligaciones son efectos. El efecto de una obligacin consiste en el cumplimiento o en las
consecuencias de su incumplimiento. La obligacin se cumple por el deudor con todas sus
modalidades de tiempo, modo, lugar de cosa. El cumplimiento de la obligacin depende del deudor,
ste al verificar el cumplimiento de la obligacin va a producir satisfaccin en el crdito del deudor.
Trataremos de diferenciar la satisfaccin del cumplimiento, ya que el acreedor puede ser satisfecho
aunque el deudor no sea el que cumpla, porque el acreedor lo que persigue es la satisfaccin
objetiva, mientras que el cumplimiento es subjetivo, por ejemplo, a un acreedor se le deben 5,000 cr-
dobas, entonces si viene un tercero y paga, en este caso no se puede decir cumplimiento, sino
satisfaccin. Es satisfaccin porque es objetiva. Hay obligaciones que no pueden ser satisfechas por
terceros, Ej.: Si se encomienda a un pintor que haga un retrato, no pudiera venir otro como sustituto
para cumplir la obligacin.
La consecuencia normal como un efecto es el pago, entendindose ste como un concepto anlogo
al cumplimiento, siendo un criterio de orientacin moderna. Pero en nuestra legislacin se estudia al
pago como extincin de la obligacin, diciendo que si la obligacin se cumple hay extincin, y por esa
razn incluimos al pago dentro de los modos de extinguirse la obligacin.
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Se estima como incumplimiento absoluto de la obligacin cuando todo el mundo est obligado a no
hacer, y el deudor contrara el deber jurdico de no hacer, da lugar a una contradiccin del deber
jurdico. Por esta razn cuando la obligacin en los casos de dar y hacer, que son obligaciones posi-
tivas, si no se cumple vamos a ver que se incurre en mora.
Debera tomarse al pago, entonces, como efecto de la obligacin y no como extincin.
Las obligaciones pueden satisfacerse de dos maneras: * voluntariamente y, por ejecucin del
acreedor que puede valerse de la ejecucin forzada o por derecho secundario, que equivalen a la
indemnizacin de daos y perjuicios,
Por lo tanto, el otro efecto de las obligaciones, fuera de lo esperado, es el incumplimiento, pero para
esto la ley pone a disposicin garantas, para que la obligacin se cumpla, al deudor. Estas garantas
tienden a mantener la unidad del patrimonio y son: el embargo, el inventario, y aposicin de sellos.
Los efectos de la obligacin, para con el deudor, abarca la obligacin de dar, hacer o no hacer, en la
primera el que est obligado a dar una cosa, est obligado a darla en tiempo, lugar conveniente al
acreedor, o aquel que tenga poder para recibirla en nombre del acreedor. El efecto de la obligacin de
hacer es aquella cosa que debe ejecutar o sea por lo cual se ha obligado y si no lo hace, despus de
haber sido requerido para que lo haga, debe ser condenado al pago de daos y perjuicios a aquel con
quien ha contratado. El efecto de la obligacin de no hacer es que si la hace est obligado a daos y
perjuicios que resultan del perjuicio que se ha causado haciendo aquella cosa que no debiera de
haber hecho. Si el obligado a hacer o no hacer una cosa se ve privado de cumplir esta obligacin por
caso fortuito o fuerza mayor respectivamente, no hay lugar a daos y perjuicios.
Pasaremos a ver cada una de ellas detenidamente.
a) Obligacin de (ar.- Si dos personas contratan y estn de acuerdo en el precio y en el objeto, en
el momento que se da el consentimiento, el dominio se transfiere. Lo que le ocurra a la cosa dentro
del tiempo en que est obligado el dueo a entregarla, asume la responsabilidad, la conservacin,
custodia y cuidado de la cosa; que no son sinnimas las ltimas. La conservacin es evitar que una
cosa pase al patrimonio de otra persona y la custodia o cuidado es mantener la cosa en un lugar
donde est amparado y protegido. Nuestra legislacin sigue el sistema francs o sea que en el mismo
momento del consentimiento se verifica la tradicin; no es como en el derecho romano en que hay
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dos momentos: ttulo y la tradicin que es el modo. (Art. 1845 Cd. Civ.).
Profundizaremos lo ltimamente mencionado, referente a lo traslaticio de dominio, principio que
siguieron nuestros legisladores; mientras que el otro sistema es obligacional, en los que se
encuentran ttulo y modo. El ttulo es la compraventa o sea el modo de adquirir. En nuestro cdigo de
comercio adoptamos un criterio contrario, o sea que tenemos un sistema obligacional, la compraventa
en el cdigo de comercio es obligacional, es decir, que no teniendo un solo grano de caf puedo
vender mercantilmente 100 quintales.
En lo civil no se puede esto, porque es traslaticio de dominio, ya que al vender sin tener dominio,
vendo una cosa que no es ma y la venta de cosa ajena es nula en o civil. En lo mercantil la venta se
perfecciona hasta que se hace la entrega de la cosa,
El registro de propiedad, en nuestra legislacin, es declarativo, porque una escritura de compraventa
lo que se hace es transcribir la compraventa, de tal manera que todo lo que afecte la compraventa
afecta la inscripcin, y si la escritura de compra-venta es nula, la inscripcin es nula; por esto el
registro de no viene a constituir el perfeccionamiento del contrato de compra-venta. Pero en Alemania
y Australia la inscripcin en el registro tiene sustantividad, una vez inscrita en el registro no puede ser
objeto de reivindicacin.
Las excepciones, en nuestro sistema, en el cual el registro es constitutivo, cuando un segundo
comprador adquiere a non domino o sea de un no dueo y esta adquisicin se hace por virtud de la
ley. (Art. 1465 Cd. Civ.)
Ya estudiado lo anterior de relevante importancia, se puede pasar a ver la diferencia existente entre
dar y entregar, en el cual lo primero significa transferir el dominio o la propiedad, obligacin que slo
puede contraer quien es dueo de la cosa, cabiendo solamente por lo tanto en lo civil y no en lo
mercantil. La obligacin de entregar, por el contrario, no transfiere el dominio de la cosa, traspasa la
tenencia de una mano a otra. Dar es transferir el dominio o sea lo traslaticio de dominio que
caracteriza a nuestra legislacin y no el obligacional; pero entregar es traspasar tenencia de las
cosas. Una est comprendida en la otra y es la entrega la que est comprendida en la obligacin de
dar, ya que es la nica manera de satisfacer o cumplir la obligacin, pero no toda obligacin de
entregar lleva implcita la obligacin de dar.
Es por esto que se dice entrega de frutos de la cosa, como una obli gacin, es el hecho material.
Respecto a esto se dice que el acreedor tiene derecho a ellos desde que nace la obligacin de
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entregar la cosa. (Art. 1846 Cd. Civ.)
* La obligacin de entregar cosa determinada del deudor; puede compelerse al deudor a que realice
la entrega, es el caso del cumplimiento no voluntario.
* En la de entregar cosa genrica: tambin se pide el cumplimiento de la obligacin individualizando
el gnero, porque la compraventa involucra la tradicin de la cosa.
1
Retardo o mora; En el simple retardo de la mora la interpelacin la hace la ley. Todo mundo debe
cumplir sus obligaciones al vencimiento, ya que la dilacin del deudor causa perjuicios al acreedor.
b) Obligacin de "acer.-
Consisten en ejecutar actos materiales o hechos jurdicos, el hecho material sera contratar un
arquitecto para que construya una casa, el hecho jurdico es otorgar una escritura.
Habr que atender dos cosas: * Que sea un hecho que pueda ser satisfecho por un tercero; * Que se
refiere a un hecho que solamente lo pueda hacer la persona con la cual se contrate.
Ampliando con un ejemplo diremos que si convengo con un albail QUG me levante una pared, y ste
no cumple, lo puedo obligar a que un tercero la construya a costa de l. En e! caso que se atienda a
la persona de! obligado, que es una obligacin personalsirna, escogida tornando en cuenta su
capacidad y su arte, por Ej., X pintor, con destacadas cualidades para que haga el retrato de mi
madre, si l no cumple, no me puede decir que me lo va a hacer uno de sus alumnos; pero s el caso
puede resolverse de dos formas: * Renunciar a que lo haga un tercero; * Mandar a hacerlo por un
tercero extrajudicialmente o con autorizacin judicial, en el judicial tengo derecho a que me pague el
obligado a hacerlo el total de lo que cobra el tercero, y en el extrajudicial slo tengo derecho hasta el
monto que se vio obligado, (arts. 1849, 1850 Cd. Civ.)
Si resultare imposible el hecho, sin culpa del deudor, entonces se extingue la obligacin, se tiene que
devolver lo recibido por el deudor y si la imposibilidad es por culpa, est obligado a satisfacer al
acreedor y si el hecho pudiera ser ejecutado por otro, el acreedor podr ser autorizado a ser
ejecutado por un tercero o solicitar daos y perjuicios por la inejecucin de la obligacin, (arts. 1851,
1852 Cd. Civ.).
En ningn caso se proceder a ejecutar la obligacin por la va del apremio, porque no hay prisin por
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deuda.
Obligacin de no "acer.-
En la obligacin de no hacer no se incurre en mora, hay esa responsabilidad menos, porque en la
obligacin de no hacer el acreedor no tiene ninguna posicin recepticia, ni de rechazar, porque
constituye nicamente una abstencin, un deber negativo; pero si es forzado por la ley o un tercero
infringiendo la obligacin, entonces carecer de culpa, teniendo como consecuencia la extincin de la
obligacin, (art. 1855 Cd. Civ.)
Un ejemplo de una obligacin de no hacer sera; Tengo mi casa frente a un parque, pero no alcanzo a
tener el predio hasta frente a la calle que pasa por el parque, por lo que le digo al dueo del solar que
le doy 25,000 crdobas para que no construya nada all, porque quiero ver la belleza del paisaje, or
el canto de los pajarillos; Pero supongamos que acepta, hacindose imposible con el tiempo la
abstencin de no hacer, talvez por fuerza mayor, en caso de un decreto judicial que dice: "Los que
tengan predios vacos a orillas de las calles principales y no levanten construcciones pagarn una
fuerte multa mensual". Aqu se extingue la obligacin sin responsabilidad del deudor.
Si la obligacin de no hacer fuere ejecutada por el obligado por su culpa, el acreedor tendr derecho
a que se destruya lo que se haya hecho o que se autorice para destruirlo a costa del deudor. Pero s
no fuere posible destruir lo que se hubiere hecho, el acreedor tendr derecho a la indemnizacin de
daos y perjuicios.
NCUMPLMENTO DE LAS OBLGACONES
El incumplimiento puede ser de dos maneras: Propio o incumplimiento absoluto, y el impropio.
Cuando no se cumple una obligacin en la parte esencial, hay un incumplimiento propio, por ejemplo:
no entregar un caballo, que constituye la esencia de la obligacin. Hay incumplimiento por falta,
cuando no se cumple una modalidad, cumplindose la esencia, por ejemplo: que se entregue el
caballo pasado un mes, incurriendo en mora.
Los incumplimientos pueden tener dos fuentes; la voluntad y el caso %ortuito o %uer-a maor. Cuando
es la voluntad, puede ser debida al dolo o la culpa.
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A.- &. #OR.
La mora como incumplimiento impropio.-
La mora puede clasificarse de diversas maneras, a saber:
Mora "ex persona" cuando se trata de una obligacin de hacer.
Mora "ex re", si atae a una obligacin de dar.
Mora del deudor: es la mora "solvendi" de los romanos.
Mora del acreedor: es la mora "accpendi".
(e%inicin.-
El retraso del deudor, recibe el nombre de mora cuando la ley lo toma en consideracin para apreciar
su responsabilidad. No todo retraso en el cumplimiento es necesariamente una mora en el sentido
jurdico de la palabra. Puede acontecer que el deudor haya retrasado el cumplimiento, y que ste
no se haya realizado a su debido tiempo, y. que, sin embargo, no exista mora.
/Cmo se produce la mora0-
Planiol explica: "La regla general es que la mora no se produce de pleno derecho por el solo
vencimiento del trmino; La obligacin puede ser exigible, y haber transcurrido mucho tiempo desde
el vencimiento del plazo, sin que el deudor est en mora. Se requiere que el acreedor dirija al deudor
una exigencia del cumplimiento de la obligacin (art. 1859 Cd. Civ.). Por tanto, el acreedor, en
principio, es quien hace incurrir en mora al deudor, y no al vencimiento del trmino. De aqu la regla:
(ies non interpellat pro nomine. En tanto que el acreedor no exige l cumplimiento de la obligacin
puede presumirse que el retardo no causa ningn perjuicio y que tcitamente autoriza al deudor a
esperar.
El Cdigo civil italiano (art. 1223) admite la regla de que slo el vencimiento del trmino hace incurrir
en mora al deudor. Pero en la prctica la aplicacin de esta regla rigurosa ha provocado muchas
dificultades y el Proyecto Franco-taliano del Cdigo de las Obligaciones (art. 95) mantiene la regia
francesa, salvo convenio expresa de las partes."
Como dijimos anteriormente, la mora puede constituirse por la notificacin que hace, el acreedor, al
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deudor, que su retardo le est ocasionando perjuicios y que es necesario que cumpla su obligacin
para que no lo siga ocasionando; esta notificacin la puede hacer de dos maneras: e1trajudicial-
mente, mandando a dos personas a cobrarle, esta se hace para tener testigos de que se le requiri, y
por tanto, se encuentra en mora; la segunda manera es judicialmente, demandndolo ejecutiva u
ordinariamente as el deudor se pone en mora de una manera judicial.
Sin embargo, hay casos en que no hay necesidad de este proceso, o de requerimiento para poner en
mora al deudor, esto sucede en los siguientes casos:
1o. Cuando /a obligacin o la le lo declaran as e1presamente.
2o. Cuando de su naturale-a circunstancia resulta que la designacin de la )poca en que "aba de
entregarse la cosa o "acerse el servicio, %ue motivo determinante para establecer la obligacin. (Art.
1859 Fr. 2a. Cd. Civ.)
Entre los casos en que la mora existe por virtud de la ley sin necesidad de requerimiento se pueden
citar los siguientes:
En las obligaciones de sumas de dinero, respecto a las que no puede lgicamente por el efecto
argumentarse la causa, necesidad de intimacin, desde luego que siendo el abono de intereses el
efecto principal de la mora, en esta clase de obligacin una disposicin explcita ordena la produccin
de intereses.
Cuando el comodatario emplea la cosa recibida en comodato en otro uso, o por un tiempo ms largo
que el designado en el contrato; o si pudiendo garantizar la cosa prestada del dao sufrido,
empleando su propia cosa, no lo ha hecho as; o si no pudo conservar una de las dos ha preferido
conservar la suya, pues en esos casos responde a la prdida de la cosa misma, aun cuando no haya
sido intimado a restituir. Por consiguiente este comodatario es ante la ley un deudor moroso, (v. art.
3430 Cd. Civ.).
En el caso de la venta de una cosa de las que suelen venderse a peso, cuenta o medida, si avenidos
vendedor y comprador, sealaren da para el peso, cuenta o medida, y el uno o el otro no
compareciere en l, ser ste obligado a resarcir el otro los perjuicios que de su negligencia
resultaren; y el vendedor o comprador que no falt a la cita, podr si le conviniere desistir del con-
trato. (V. art. 2581 inc. 1o. Cd. Civ.)
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En el caso de la venta de ganados que deba entregarse en el campo o fuera de las poblaciones, en
que el comprador se entender constituido en mora por slo hecho de no concurrir a reci birlo el da
sealado en el contrato, (v. art. 2670 inc. 2o. Cd. Civ.)
Cuando el deudor sea de mala fe o el incumplimiento se derive del dolo, en esos casos por el mismo
hecho queda constituido en mora como por ejemplo, en el caso en que el acreedor ha recibi do la
cosa de mala fe, debe los intereses de! fruto desde el da del pago. (v. art. 2073 inc. 2o. Cd. Civ.)
Efectos de la mora.-
La mora del deudor produce un doble resultado:
1o. Hace correr en su contra los daos y perjuicios llamados moratorios, que representan el perjuicio
causado al acreedor por el retraso en la ejecucin de la obligacin.
2o. Pone los riesgos de la cosa a cargo del deudor. Estos efectos sern estudiados al tratar los da-
os y perjuicios.
Acerca de la mora del acreedor.
Son requisitos para considerar en mora al acreedor:
a) Licitud de la prestacin del deudor;
b) ser pura o estar vencida;
c) ofrecimiento del deudor de cumplir total y realmente la obligacin, en tiempo y lugar adecuado;
d) negativa injusta del acreedor a admitir el pago.
Los principales efectos que produce esta mora son la liberacin de la indemnizacin de los daos y
perjuicios, de los intereses legales, de la clusula penal. Y de prolongarse puede extinguirse la
obligacin por prescripcin.
B ('& (O&O
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Habamos expuesto anteriormente que el dolo es causa del no cumplimiento voluntario de una
obligacin. Dolo es engao, fraude, simulacin, segn el diccionario acadmico. En un sentido ms
amplio es teda especie de astucia, 2rampa, maquinacin o arti%icio que se emplea para enga3ar a
otro; o el propsito de da3ar a oir! persona injustamente.
Dolo estrictamente en Derecho Civil se define corno la voluntad maliciosa que persigue deslealmente
el beneficio propio o el dao a otro al realizar cualquier acto o contrato; valindose de argucias y
sutilezas o de la ignorancia ajena; pero sin intervencin ni de la fuerza, ni de amenazas. Tambin es
el incumplimiento malintencionado de las obligaciones contradas.
La diferencia que existe entre dolo y culpa es que en la culpa existe un propsito conciente pero no
intencionado de eludir el cumplimiento de la obligacin y el dolo es el propsito conciente e
intencionado de eludirla. En la culpa se producen tambin daos y perjuicios, pero son mayores los
que resultan del dolo. La culpa est a cargo de probarse por el deudor, tendr que probar que la
omisin o la accin fue por ausencia de su voluntad, entonces tenemos el caso fortuito eximente de la
responsabilidad civil.
Clases de dolo.-
a) Dolo extracontractual: Es la maquinacin que una de las partes hace con respecto a la otra para
obtener su consentimiento; en este caso el consentimiento es nulo, hubo dolo, ilicitud y por tanto vici
el consentimiento, esto sera el dolo para hacer que el otro consienta en suscribir un contrato.
b) Dolo contractual: Es el propsito conciente, deliberado y voluntario para eludir el cumplimiento de
la obligacin; en esta clase de dolo lo que se va a hacer es eludirlo de la siguiente manera: X persona
compr un caballo, ya estn de acuerdo en el precio y todo, slo falta entregarlo, pero resulta una
tercera persona que ofrece un mayor valor por l. El vendedor no se lo vende al primer comprador y
se lo vende al tercero; ste es el dolo contractual porque el contrato est ya hecho.
c) Dolo incidental.- Este dolo se produce en una parte del objeto de la prestacin para incitar al
comprador, por ejemplo: se va a vender una propiedad, el vendedor para incitar ms le dice que tiene
bellos paisajes y que la propiedad es buena para siembras, pero en realidad slo tiene los paisajes; el
mvil verdadero del comprador era obtener una finca con paisajes para retirarse del mundanal ruido y
tener una distraccin. Ese sera un dolo incidental porque slo se trata de una parte, el contrato
siempre es vlido.
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4ncumplimiento involuntario.- Este incumplimiento es ocasionado por el caso fortuito o fuerza mayor.
El primero es por acontecimiento de la naturaleza y el segundo por hechos del hombre de una fuerza
irresistible. Si se asume al caso se responde por la obligacin en las circunstancias en que esto
impere, lo mismo sucede en la fuerza mayor si se renuncia a la gracia de ella.
Los autores modernos definen el caso fortuito y la fuerza mayor como acontecimientos que pueden
preverse, pero previstos son inevitables, por ejemplo un huracn es previsible, pero inevitable. Esto
quiere decir que los casos fortuitos y la fuerza mayor son actos previsibles, pero inevitables o actos
imprevisibles.
Un ejemplo nos aclarar la situacin anterior: Estoy obligado a entregar un potro, pero resulta que me
ponen en mora y al caballo le cae un rayo, en este caso respondo al caso fortuito, porque estaba en
mora, pero si le cae el rayo antes del plazo no hubo culpa, entonces el caso fortuito y la fuerza mayor
le ponen a cubierto; pero hay casos en que la ley dice que aunque sea en estado de mora que ocurra
el caso fortuito o fuerza mayor no habr responsabilidad, si este hecho hubiere ocurrido tambin en
manos del acreedor, entonces slo se pagan los daos e intereses de la mora.
Requisitos para admitir el caso fortuito como excusa.-
a) Que sea independiente a la voluntad humana, el hecho que haya dado lugar al acontecimiento
inesperado o imprevisto;
b) Que fuese imposible de prever el suceso que motiv el caso fortuito y en caso de poderse prever
no haya habido medio de evitarlo;
c) Que a consecuencia del mismo el deudor, se encuentre en la imposibilidad de satisfacer su
obligacin;
d) No tener participacin, en los hechos, ni en la agravacin del dao o perjuicio que haya resultado
para el acreedor.
C. '5'C6OS ('& 47C8#9&4#4'76O Efectos del incumplimiento: Daos y perjuicios.-
Todo incumplimiento, sea voluntario o involuntario, trae consigo la indemnizacin por daos y
perjuicios, que consisten en: La prdida que uno tiene o la ganancia que uno deja de hacer, es decir
el lucro cesante da3o emergente. Se dice que el deudor est obligado al pago de daos y perjuicios
al acreedor como resultado del incumplimiento de la obligacin, esto quiere decir que debe
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indemnizar al acreedor la prdida que le ha causado y el beneficio de que le ha privado la inejecucin
de la obligacin.
Cabanellas nos lo define de la siguiente manera: "Las voces daos y perjuicios se relacionan por
complementarse; puesto que todo dao provoca un perjuicio y todo perjuicio proviene de un dao. La
abreviatura de indemni-acin de da3os perjuicios, es la suma de dos nociones jurdicas
denominadas tambin dao emergente (disminucin patrimonial) y lucro cesante (el obstculo para
nuevas adquisiciones patrimoniales)."
Requisitos para la validez de los daos y perjuicios.-1* La existencia cierta de los daos y perjuicios;
2'. Que haya nexo entre la accin y la omisin. Algunos autores creen que tambin se debe probar
la evaluacin de estos, y de ellos se encargan tos peritos.
#anera de liquidar los da3os perjuicios*
Los daos y perjuicios se traducen a dinero y se hace de las siguientes maneras:
a) Liquidacin judicial: Esta es la que hace el juez de lo que l deduce del costo de estos daos;
b) Liquidacin convencional: Esta es la que se hace en la formacin del contrato, por ejemplo, en
una clusula penal donde se establecen estos a priori;
c) Liquidacin legal: Esta es la que se refiere a cantidades de di nero, se calculan los daos e
intereses y la ley lo dice expresamente, esto es en el derecho mercantil, en lo civil, si no se esta-
blecen los intereses no se ganan, no siendo as en lo mercantil que la ley previene esta situacin
estipulndolos expresamente.
Nuestro cdigo civil prohbe el anatocismo, que consiste en cobrar intereses sobre intereses, ejemplo:
X debe 20,000 crdobas al 1%, resulta que no paga estos y lo demandan por el capital y los
intereses; al entablar la demanda tendrn que pagar el capital ms los intereses del inters primario
(anatocismo}. Este (art. 1868 Cd. Civ.) se puede conectar con el (art. 2414 Cd. Civ.) que dice que
no se pueden cobrar intereses de los intereses vencidos, pero se pueden fijar las fechas para la
liquidacin de estos y desde que se cumple esa fecha se van a sacar los intereses.
La ley permite dos formas de anatocismo:
a) cuando se entabla la demanda, el inters reclamado va a comenzar a ganar intereses;
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b) Cuando se estipula el anatocismo en el contrato, por ejemplo; X estipula que del capital que debe
se har la liquidacin de intereses cada 6 meses y estos se agregarn al capital inicial, que a su vez
devengarn nuevos intereses.
Los intereses principian a correr contra el deudor, desde el da en que ha sido requerido hasta el da
en que paga, por cuanto son el precio comn del provecho legtimo que el acreedor habra podido
retirar de la suma que le ha sido debida, si le hubiese sido pagada. Si el acreedor no ha sufrido dao
alguno por el retardo del pago de la suma que le era debida, es decir, si ese retardo no le ha causado
prdida alguna, y no le ha privado de ningn beneficio, no debe exigir intereses; pues esos intereses
se conceden como una indemnizacin, y no puede ser debido a aquel que no ha sufrido perjuicio
alguno.
Si el dao que el retardo ha causado al acreedor es ms grande que esos intereses; segn las regias
del fuero de la conciencia, cuando el deudor, por solo y por una contumacia afectada ha sido
requerido para pagar lo que l podra pagar fcilmente, debe indemnizar al acreedor enteramente de
todos los perjuicios que l sabe que le ha causado por su injusta retencin; pues no basta que pague
los intereses desde el da de su resistencia.
De la ejecucin %or-osa.:
Cuando el deudor no quiere cumplir la obligacin por su propia voluntad, la ley da al acreedor los
derechos de la ejecucin forzosa, esto es lo que se llama derechos auxiliares del acreedor y a esto se
refiere el (art. 1870 Cd. Civ.) y son los siguientes: El embargo, el inventario, aposicin de sellos,
accin de sustitucin, accin de subrogacin y la revocatoria paulatina.
Planiol considera una necesidad legal la ejecucin de la obligacin y expone lo siguiente: "El deudor
debe cumplir su obligacin en el plazo y forma convenido. Si no la cumple as se encuentra bajo
ciertas condiciones, en mora, y este estado implica para l diversas consecuencias. Adems si
persiste en su negativa de cumplir con sus obligaciones, la ley concede al acreedor el derecho y los
medios de exigir su cumplimiento; en defecto de una ejecucin voluntaria, el acreedor puede recurrir
a los tribunales demostrando su derecho, despus de lo cual, el estado pondr a su disposicin la
fuerza social para obtener el cumplimiento efectivo de tales obligaciones. Esta es la ejecucin
%or-osa". (Tomo 6, pg. 124).
25
^LECTURA
SENTENCAS DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTCA
. NATURALEZA Y EFECTOS (Arto. 1873)
RE S ULTA:

El da 9 de Marzo de 1911 el seor Juan Bruno Molina, mayor de edad, agricultor, soltero del
domicilio de Estel, se present por escrito ante el Juez de Distrito de ata ciudad exponiendo: Que el
seor Roberto Tinoco, tambin mayor de edad, negociante, soltero y accidentalmente residente en la
propia ciudad de Estel, le otorg un Quedan a la orden en calidad de depsito por valor recibido de
seis mil cien pesos billetes nacionales, quedan que fue reconocido por el Sr. Tinoco segn diligencias
que se encuentran en el mismo despacho; que siendo forastero el referido Sr. haba pedido el dicente
embargo preventivo en unas bestias mulares, conforme las mismas diligencias ya expresadas; que
debiendo entablar la demanda dentro de los quince das de que habla la ley, se presentaba al efecto
instaurado demanda ejecutiva por la cantidad en referencia, a fin de que se obligase a Tinoco al pago de
ella y se expidiese el mandamiento del caso.

El quedan de que se ha hecho mrito dice as: "Por C$6. 100.00. Quedan en m poder en calidad de
depsito y a la orden de don Juan B. Molina, la cantidad de seis mil pesos billetes nacionales....
(6.100.00) por igual valor recibido en efectivo a mi satisfaccin. Estel, 2 de Marzo de 1911.
Roberto Tinoco. Testigo, A. Espinoza. Testigo, Adn Moneada. "El Sr. Tinoco en el
reconocimiento que hizo, segn acta de las tres de a tarde del ocho de Marzo del ao mencionado,
en la parte conducente, manifest lo que sigue: "...la firma que cubre el documento a favor de don
Juan B. Molina de dos de marzo del corriente ao, fechado en esta ciudad y que dice Roberto Tinoco,
la reconoce que es de su puo y letra, pero sus conceptos son falsos, porque e] Sr. Molina 10 le ha
dado dinero, pues se origina de cargadilla en juego de dados; y que los testigos firmados en el documento,
son testigos de que el Sr. Molina no le ha dado dinero".

Tenido como procurador del ejecutado el Sr. Paulino Montenegro, quien aleg que el
documento es falso y que no estaba verificado conforme a la ley, el Juez por auto de once de Marzo
del mismo ao despach ejecucin ordenando se librase el mandamiento respectivo, y notificado que
fue el Sr. Tinoco, apel de dicha providencia, apelacin que le f ue admitida en el efecto devolutivo,
26
Despus en escrito del 17 de Marzo se opuso a la ejecucin alegando: Que la obligacin convenida
en el quedan que sirve de documento ejecutivo es nula por proceder de juego a los dados: Que el Juez
era incompetente para conocer de la demanda, porque l. Tinoco, se vecino de San Jos de Costa
Rica y no ha renunciado a su domicilio; y que el ttulo ejecutivo es falso, porque en lugar de haberse
firmado a favor de don Jenaro Molina lo fue a favor de don Juan Bruno, adems que el acto se
simulado, pues se disfraz su verdadero carcter jurdico bajo las apariencias de otro.
V
Despus de contestada por el actor la oposicin, se rindieron las pruebas que les interesados creyeron
convenientes. Con el interrogatorio No. lo.: el ejecutado Sr. Tinoco trat de justificar, lo. Que los
conceptos del quedan son falsos, porque el Sr. Molina no le dio en depsito ni un centavo; 2o.: Que el
quedan se escribi por equivocacin a favor de don Juan B. Molina, en lugar de haber sido a favor de
don Jenaro del mismo apellido, que fue quien efectivamente le gan la suma en referencia en
cargadilla a W dados; 3o.: Que la cantidad a que se refiere el quedan procede de juego a los dados;
y 4o.: Que los que figuraban en el juego eran el mismo Tinoco, don Jenaro y don Juan B. Molina y
otros. El Sr. Alberto Espinoza declar que eran ciertos los puntos referidos con esta advertencia: no
haber visto que don Jenaro haya dado la cargadilla expresada por haberse retirado el declarante
antes que comenzara el juego; y que el quedan fue firmado por equivocacin a favor de don Juan B,
Molina y no don Jenaro, porque uno de ellos dijo que as lo dejaran por ser ambos hermanos. El Sr.
Adn Moneada declar ser ciertos los puntos mencionados, con este agregado: Que el Sr. Tinoco
manifest su conformidad con el quedan antes de firmarlo; y que no lo consta de vista que el dinero
haya sido dado en cargadilla. Los otros testigos presentados, don Horacio Bermdez y don Juan C.
Meza, manifestaron que no saban nada acerca de loe hechos relacionados.
V
Con el interrogatorio No. 2o. El mismo ejecutado trat de comprobar como punto pertinente de la
cuestin, que el Sr. Juan B, Molina confes ante lo que iban a declarar que la suma demandada
proceda de juego a los dados. Declararon en efecto sobre este hecho de un modo afirmativo los
seores Alberto Espinoza este ltimo, al contestar la n-pregunta que le hizo el actor para que dijera el
lugar, la hora, fecha y dems circunstancias de identificacin sobre la confesin en referencia,
contest del modo que sigue: "que antes que el declarante escribiera el quedan pregunt a don Juan
B. Molina que si le haban ganado en el juego de dados l y su hermano a Tinoco, le contestaron que
s; y que estaban presentes en ese acto los dos Molinas, dan Alberto Espinoza y el declarante". Los otros
testigos Horacio Bermdez y Juan C. Meza, manifestaron que no saban nada sobre el part i cul ar .
V
Al folio 35 se encuentra una cdula de posiciones pedidas por el procurador del seor Tinoco a don
Jenaro Molina y absueltas por ste de un modo negativo, con excepcin de la en que deca que
27
era hermano de don Juan B. Molina, En ellas se preguntaba que si era verdad que los seis
mil cien pesos procedan de un juego a los dados, en que el absolvente haba ganado dicha suma
al Sr. Tinoco; y tambin s era cierto que el quedan fue suscrito por equivocacin a favor de don Juan
B. Molina, y as mismo si el absolvente era hermano de este. Los dems interrogatorios y las otras
posiciones presentadas por el mismo procurador, corno ataen a la cuestin principal o fueron
contestadas negativamente-
V
El actor present tambin un interrogatorio, el del folio 42, por el que comprob con la declaracin
de los testigos, don Adn Moneada y don Alberto Espinoza, lo siguiente: lo.: Que el quedan de
que se hace mrito fue firmado por el Sr. Tinoco; y 2o. que los declarantes firmaron tambin como
testigos al pe del expresado documento. Citadas las partea para sentencia el Juez dict la de las
diez de la maana del trece de Junio de mil novecientos once, cuya parte resolutiva dice as: "esta
autoridad es competente para conocer en el presente juicio, es legal la oposicin deducida por el
ejecutante don Roberto Tinoco en conformidad a las causales justificadas, 6a. y 14 del Art. 1737 Pr.,
en consecuencia no ha lugar a llevar adelante la ejecucin promovida por don Juan B. Molina
contra don Roberto Tinoco a quien se absuelve de ella con responsabilidad de costas para el
ejecutante Sr. Molina.
V
Admitida en ambos efectos la apelacin interpuesta por el Sr. Don Juan B, Molina llegaron los autos a
la Sala de lo Civil de la Corte de Apelaciones de Occidente. En esta instancia el apelante y el apelado
estuvieron representados respectivamente por los (res. Bruno H. Buitrago y don Juan de Dios
Vanegas, con quienes se sustanci el juicio por todos sus trmites hasta dictarse por dicha Sala, a las
diez de la maana del catorce de Agosto de mil novecientos once la sentencia que en lo conducente dice:
"lo. Ha sido competente para conocer de esta demanda el juez de Distrito de Estel, 2o. Se admiten
las otras excepciones propuestas por el ejecutado don Roberto Tinoco, no debiendo en consecuencia
continuarse la presente ejecucin promovida por don Juan Bruno Molina, a quien Be condena al pago de
las costas de esta instancia y de las dos terceras partes de las causadas en la primera, por haberse
desechado una de las excepciones que aleg el demandado.
X
El apoderado de don Juan B. Molina, doctor Bruno H. Buitrago, interpuso contra dicha sentencia
recurso de casacin en el fondo, que apoy las causales la, 2a, 3a, 4a, 5a, 7a, 8a y 10a. del Arto.
2057 Pr., sealando entre otras disposiciones legales infringidas los Artos 2385, 2424, 2425 C, 1304,
1305, 1306, 1354 Pr. a contrario sensu ste ltimo, porque no se ha demostrado que el pagar
proceda de juego prohibido, cul sea este, ni los testigos declaran haber presenciado el acto de azar,
28
ni con dos testigos pudiera hacerse ineficaz un pagar a la orden que tiene fuerza de escritura
pblica. El Arto. 1737 Pr., porque no enumera entre las excepciones que puede alegar el reo la de
que el crdito porque se le ejecuta procede de juego, y porque s habla de la falsedad del ttulo es en
el sentido de no haber sido formado por el ejecutado. Los Artes 26, prrafo 5to. Ttulo preliminar del
Cdigo Civil, 163, 176, 1732 Pr., porque las excepciones propuestas por el ejecutado fueron
prematuras, pues requerido de pago por el ejecutante el 1 7 de Marzo, en este mismo da present dicho
ejecutado el sent contentivo de las excepciones; y como la ley previene que los trminos
comienzan a recorrer el da siguiente de la notificacin, resulta que los tres das que se le conceden
al ejecutado para promover excepciones comenzaron a correr el 18 de Marzo, y por consiguiente era
inhbil el da 17. Los Artos, 3,612, 3.613, y 1,614 C., porque les dan una interpretacin que no cuadra
ni con su letra ni con su espritu y de esta manera se ha viciado la regla consignada en el Art. 10,
prrafo 3ro. Titulo preliminar del Cdigo. No tiene aplicacin el primero ni el segundo porque no se
trata de compensar ni de novar una obligacin civilmente eficaz con lo ganado en juego o apuesta, y
antes bien el Arto. 3.614 dice que aunque un ttulo a la orden provenga de juego, el suscrito debe
pagarlo al portador de buena fe, y en el presente caso el portador de dicho pagar, Juan Bruno
Molina, es portador de buena fe.
X
Admitido el recurso en ambos efectos y recibido los autos en este Supremo Tribunal se personaron a
nombre del recurrente y del recurrido los Dres. Felipe barra y Lus Gurdin, respectivamente.
Evacuaron los traslados para la expresin de agravios y sealado el da para las vistas, se verific sta
con slo la asistencia del Dr. barra.
CONSDERANDO:

Que habindose impugnado por varias causales el documento que sirve de base a la presente
ejecucin procede examinarlas por orden, para el mejor esclarecimiento de la cuestin legal, que se
controvierte. Que en esta virtud cabe examinar en primer trmino la impugnacin de falsedad del
expresado documento hecha por el ejecutado en el acta de reCONOcimiento de su firma por decir que
el ejecutante no le haba entregado el dinero a que se refiere la obligacin, falsedad que se trat de
comprobar despus con testigos, quienes aseguraron no haber visto que el Sr. Tinoco haya recibido
del Sr. Juan B. Molina en depsito la suma de dinero, objeto de la expresada ejecucin. Por lo que se
hace a este primer punto legal debe decirse que aunque la prueba que se hubiera rendido al respecto
hubiese sido robusta, no sera con todo atendible en el presente caso, porque la obligacin es vlida,
aunque sea falsa la causa que se expresa en ella, como as lo establece el Arto. 1.873 C., que dice: "La
obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa".

29
Como el ejecutado confiesa, tanto en el escrito de oposicin del folio 18, como en las posiciones del
folio 35, que la suma por la que se le demanda fue ganada a los dados por don Jenaro y no por don
Juan B. Molina, se hace tambin necesario examinar el valor de la prueba rendida porque, encaminada
a justificar que el quedan f ue firmado por equivocacin a favor del ltimo de los mencionados, en lugar
de haberlo sido a favor de don Jenaro; y de ese examen resulta, que la obligacin tal como est,
revestida de un carcter ilcito y eficaz, hace inadmisible la prueba de testigos rendida con el intento
dicho, al tenor de los Artos. 2.424 C., y 1.304 Pr., ya que con ellos no se trata de examinar el origen
de la obligacin principal.

Con respecto al origen de la expresada obligacin, el Sr. Tinoco adujo la prueba a que se contrae con
el punto 3o. del resultado V de esta sentencia, tratando de justificar con ella, por medio de los
testigos Espinoza y Moneada, que la deuda en referencia procede de juegos a loa dados, y que por
consiguiente es nula; mas esta prueba rendida, no es aceptable tampoco, porque segn la
declaracin de ambos testigos, se viene en conocimiento que a ellos no les consta de vista la certeza
del hecho que se pretendi poner en evidencia.
V
Por lo que hace al otro punto a que se refiere la misma nulidad de la obligacin, el cual el punto
ejecutado trat de comprobarlo con la declaracin de los expresados testigos Espinoza y Moneada,
afirmando con ellos que el ejecutante confes ante estos ltimos que la deuda proceda del juego a
los dados, esta Corte Suprema considera la prueba a que se contrae dicho punto, como dirigida a la
comprobacin de una confesin extrajudicial; y en tal concepto debe decirse que si bien por el Arto.
3.613 C., puede probarse por todos los medios la causa real de la obligacin, ello no impide que la
prueba deba sujetarse a las reglas establecidas por el Cdigo. En tal virtud, se hace indispensable el
examen de dicha prueba; y por l se observa que la confesin extrajudicial de que se hace mrito, esto
es: "que el Sr. Juan B. Molina confes que la deuda proviene de juego de dados", no puede considerar
meramente como un hecho puro y simple, sino como una declaracin que envuelve un acto jurdico que
equivale a esta otra: "confieso que el Sr. "Tinoco no debe nada", porque es indudable que si el Sr.-
Molina declara que la obligacin constituida a su favor tiene aquel origen viciado, obligacin que en
concepto de la ley sera nula, esa afirmacin que dara el mismo resultado que si se declarase que "l
no ha sido acreedor del Sr. Tinoco, que la deuda est pagada", etc. Examinada as la cuestin legal
se observa tambin que una confesin del acreedor en que declara solucionada una deuda, dara el
mismo resultado, en cuanto a la estricta aplicacin del derecho, aunque en sentido inverso, como si
alguien confesara que es en deber a otra persona una suma determinada de dinero. Por este motivo
se hace necesario ver las disposiciones legales pertinentes a la cuestin. Segn la 1a. parte del Arto.
30
2.431 C., no es admisible la prueba de testigos cuando la confesin extrajudicial se ha hecho sobre
una casa o cantidad de valor mayor de cien pesos, y a continuacin el mismo Arto, dice as: "En les dems
casos, la confesin extrajudicial se considera como un hecho sujeto a la apreciacin de los Tribunales,
segn las reglas establecidas por las pruebas". Si se trata de un valor mayor de cien pesos, el Cdigo
Civil acepta !a prueba de testigos, cuando existe un principio de prueba por escrito, dando con ello
acogida a la confesin extrajudicial, como as puede verse en el Arto. 2.397 C., o cuando ha sido imposible
al que invoca la prueba testimonial procurarse una literal, o cuando a consecuencia de caso fortuito ha
perdido lo que se haba procurado: Arto. 2.428 No. 2o. C. De lo cual se sigue, que no habindose
justificado estas ltimas circunstancias, la prueba rendida no tiene ningn valor.
V
Por otra parte, en atencin a las disposiciones especialsimas del ttulo XX, Cap. del C., que
trata del juego, apuesta y suerte, se hace indispensable analizar las conducentes al punto legal que se
discute. El Arto. 3.612 C- Dice as: "La deuda de juego o apuesta no puede compensarse, ni ser
convertida por novacin en una obligacin civilmente eficaz", y el siguiente 3.613, de este modo: "El que
hubiere firmado una obligacin que tena en realidad por causa una deuda de juego o de apuesta,
conserva a pesar de la indicacin de otra causa civilmente eficaz"; la excepcin del Arto, anterior, y
puede probar por todos los medios la causa real de la obligacin. Conforme la 1a. de dichas
disposiciones, atendiendo a lo alegado por el Sr. Tinoco, habra en el caso que se contempla
novacin por el cambio de acreedores, ya que dicho Sr. confiesa que don Jenaro y no don Juan, fue
quien efectivamente le gan la suma de seis mil cien pesos. En esta vi rt ud, si observa: que puesto
que el debate quedaba reducido a la operacin de la novacin, al ejecutado le era indispensable
comprobar por los medios legales que a favor del ejecutante se haba operado dicha novacin, ora
con el contrato celebrado por ste con don Jenaro Molina (Arto. 2.096 No. 2o. C), ora por las otras
clases de pruebas admitidas por la ley; mas como el Sr. Tinoco no intent siquiera rendir ninguna
sobre este particular debe decirse que no se ha justificado nada sobre esta clase de novacin,
V
Con respecto a la 2a. disposicin transcrita este Supremo Tribunal estima que para aplicarla se hace
necesario suponer que la novacin que pudiera operarse en el caso que all se advierte, seria por el
cambio de obligaciones, ya que segn el espritu de dicha disposicin, el que ha firmado el
documento lo ha hecho a favor del que le ha ganado en el juego, o en la apuesta; y como
consecuencia de lo dicho, la prueba pertinente al caso actual, sera la tendiente a justificar por el
ejecutado que la causa real de la obligacin original de dicho ejecutado se ha convertido en otra
civilmente eficaz, entre los mismos deudor y acreedor: mas como segn n confesin que el Sr. Tinoco
ha hecho, el ej ecutante no es la persona que le ha ganado la suma porque se le ejecuta, sino que
fue don Jenaro Molina, resulta que la prueba que se ha rendido en el juicio, an suponiendo que fuera
31
robusta en el sentido que lo ha intentado el expresado Sr. Tinoco, no corresponda a la exigencia de la
disposicin de que se ha hecho mrito, y por lo tanto no tiene ningn valor legal.
Vil
Si bien pudiera alegarse que conforme al referido Arto. 3.613 C., es tambin admisible la prueba por
presunciones, debe decirse que en el presente caso el Tribunal no entr a examinar ninguna, porque
para ellos habra sido necesario que en el juicio existieran hechos debidamente probados de los
cuales pudieran deducirse a que las como as los establece los Arlos. 1.379 y 1.388 Pr.; y como
segn se ha visto el ejecutado no comprob plenamente el origen de la obligacin, ni trat de
justificar tampoco conforme a derecho los otros extremos ci su oposicin, no cabe en consecuencia
hacer mrito de ninguna presuncin legal ni humana. De lo expuesto se desprende que la Honorable
Sala de lo Civil aplic errneamente las disposiciones que cita en sus sentencias y por ello, debe ser
casada esta ltima.
POR TANTO:
Y de conformidad con las disposiciones citadas y loa Artos. 2.084, y 2.109 Pr. los infrascritos Magistrados
dijeron; Se casa, la sentencia de que se ha hecho mrito, dictada por la Sala de lo Civil de la Corte de
Apelaciones de Occidente, a las diez de la maana del catorce de Agosto de mil novecientos once.
En consecuencia debe seguirse adelante la ejecucin a que se refieren estos autos, instaurada por el
Sr. Juan B. Molina contra el Sr. Roberto Tinoco, sin especial condenacin de costas en el presente re-
curso por haber tenido estos ltimos motivos racionales para litigar.
*LECTURA SENTENCAS DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTCA
2. "EFECTOS DE LA MORA"
RESULTA:

El diez de Junio de mil novecientos diez* se present ante el Juez 1 de lo Civil de este Distrito, el Dr.
Joaqun Castillo, como apoderado E. Palazio y Compaa, demandando ejecutivamente al Dr. Jos
Mara Borgen, mayor de edad, abogado, y de cate vecindario, por la cantidad de treinta y cinco
quintales de caf limpio y mercantil que adeuda de plazo vencido a su poderdante. Es la demanda la
funda el actor en loa tres documentos de lo. 3 y 10 de Agosto de 1906, suscrito por el demandado,
en loa que ate se comprometi a pagar a favor de dicha Compaa, las suma de quince, cinco y
quince quintales de caf respectivamente, para el ltimo de Abril de 1909, obligndose tambin, en
caso de falta, a reconocer a favor de su acreedor "el mayor precio que llegare a alcanzar en esta
plaza el caf de la prxima cosecha, ms los daos y perjuicios que le ocasione". Dichos documentos
se tuvieron por reconocidos en resolucin de las once de la maana del 24 de Mayo de 1912.

No habiendo demandado satisfecho el pago que se exiga, el Juez ejecutor hizo traba y embarg, el
32
mismo da en que se entabl la ejecucin en la Finca llamada San Jos, cuyos linderos se
encuentran especificados en el acta respectiva. El ejecutado hizo oposicin, alegando que lo que
deban haberle reclamado era el valor del caf al tiempo de vencer la obligacin y no el caf mismo
por no tenerlo. Tambin pidi acumulacin de estos autos con otros iniciados en su contra por don
ngel Caligaria. Desechando este incidente la Sala de lo Civil respectiva, en virtud de recurso
interpuesto, confirm la providencia recurrida. Se pidi a continuacin por el ejecutante el avalo del
caf, y no estando de acuerdo loa peritos nombrados por las partea, fue designado como tercero en
discordia el Dr. Telmaco Castillo, quien dio su dictamen el veinte de Mayo de mil novecientos once,
diciendo: Que en esa fecha el caf debido tena el valor de ciento treinta pesos cada quintal, y el de
cincuenta pesos, tambin por cada quintal, en la fecha que debi haber sido entregado segn la
obligacin de que se ha hecho mrito. El Juez el quince de noviembre del mismo ao, dict su
sentencia de remate, mandando llevar adelante la ejecucin, para hacer efectivo el pago del caf que
le reclama, o su valor al precio de cincuenta pesos por cada quintal, con ms los intereses desde la
mora y las coatas del juicio. Negada la reforma de dicha sentencia solicitada por el Dr. Borgen, el
Juez admiti la apelacin que ste y el apoderado del ejecutante interpusieron de la
misma.

Se tuvo personados a los Dres. Borgen y Castillo, en la Sala de lo Civil respectiva, a donde llegaron
los autos por el recurso expresado, y despus de mandar el Tribunal agregar a los mismos, copia de
un escrito del segundo, presentado en otro juicio, una certificacin dada por el Alcalde de esta ciudad,
relativa al precio del caf en el ao de 1911 a 1912 y de haberse cumplido los otros trmites de
derecho la Sala dict su sentencia de las diez de la maana del tres de mayo del ao prximo
pasado, que dice as en la parte resolutiva: "Llvese adelante la presente ejecucin incoada por los
Sres. E. Palazio y Compaa, contra el Dr. Jos Mara Borgen, por treinta y cinco quintales de caf,
hacindose trance y remate en la Finca San Jos, embargada para pagar la especie debida al precio
de cincuenta pesos cada quintal, ms los intereses legales sobre la monta resultando, desde la fecha
de esta demanda ejecutiva hasta el efectivo pago y las costas de ambas instancias en que se
condena al Dr. Borgen . . .etc."
V
Negada la reforma de la sentencia, en cuanto a costas, pedida por el Dr. Borgen, el apoderado del
ejecutante, interpuso contra la misma el recurso de casacin en el fondo, fundndose en las causales
2a, 7a, y 0a, del arto. 2057 Pr., porque en su concepto la Sala interpret errneamente el Arto. 1859
Pr., por haber declarado que la mora desde el da de la demanda y no desde que venci el plazo de
la obligacin; porque fueron violados el Arto. 1860 y las reglas de los Artos. 1865 y 1866 C., por no
haberse condenado al reo en los daos y perjuicios que dice fueron demandados y porque tampoco
33
se interpret debidamente el Arto. 1867 C. Ampliando dicho recurso sobre las mismas causales en
escrito posterior, y declarada sin lugar la solicitud del ejecutado para que no se concediera ms que
en un efecto, la Sala lo admiti en ambos efectos en providencia de diecisis de mayo del ao
prximo pasado.
Llegados los autos a este Supremo Tribunal, se tuvo por personados al Dr. Borgen y al Dr. Fernando
Saballos, en representacin este ltimo del ejecutante. Corridos los traslados de ley el ejecutado en la
estacin oportuna adhiri al recurso interpuesto, alegando que fueron violados los Artos. 424, 1745
Pr. y 1859, 1865, 1866 y 1867 C., que correspondan a las causales 2a. y 10a. del Arto. 2057 Pr.
Evacuados los otros trmites de rplica y duplica, y sealados da y hora para la vista, que pas sin
concurrencia de las partes ni de sus apoderados, y
CONSDERANDO
1
Que para fijar el verdadero precio del caf debido, sobre el que se ha hecho converger o principal de
la disputa, haya que atenerse en el presente caso, al convenio celebrado por las partes, segn los
documentos de obligacin suscritos por el ejecutado, ye que este convenio debe producir sus efectos
legales entre ellas, al tenor del Arto. 2479C. que segn dichos documentos, el Dr. Borgen qued
obligado, en caso de falta, a pagar a su acreedor el mayor precio que el caf de la prxima cosecha,
posterior qued establecido en cincuenta pesos por cada quintal, segn el dictamen del perito en
discordia Dr. Telmaco Castillo.
U
Que por lo que hace a los intereses devengados este Tribunal estima que se deben desde que el
deudor cay en mora o sea cuando fue requerido judicialmente para el cumplimiento de su obligacin
segn el Arto. 1859 C., en que pueda tomarse en cuenta lo que se alega por el ejecutado sobre el
punto de que no ha estado en mora, porque, ya que no pudo entregar caf al vencimiento del plazo,
debi como era de su obligacin consignar, en esa fecha la suma de dinero que crea deber, si el
acreedor no aceptaba el precio por l fijado. Cuanto a los otros dao y perjuicios reclamados por los
apoderados del ejecutante, sobre el mayor valor que adquiri en posterioridad del caf, esta Corte
Suprema juzga que no pueden declarar, porque aparte de que en la obligacin qued establecido que
el deudor la satisfacerla pagando el mayor precio que llegare a alcanzar el caf de la cosecha
posterior a 1908, no fueron aquellos demandados, no cuando se exigi el caf, ni cuando se pidi su
valor por el dictamen de peritos. Que en esta virtud, concretndose la cuestin al pago de una
cantidad de dinero, los daos perjuicios quedaron reducidos segn el Arto. 1867 C. a los intereses
legales del ;< anual, por no haberse convenido en otro tipo de inters.

34
Que estando establecido que el deudor cumpla su obligacin, de acuerdo con los (documentos que
suscribi y que pudo haber cumplido consignando el dinero; y exigiendo por otra parte el Arto. 1705
PR., que las costas son a cargo del deudor aunque pague antes del requerimiento, es el caso de que
el Dr. Borgen satisfaga las procesales causadas al acreedor.
V
Qu en mrito de lo expuesto se desprende que la Sala de lo Civil, no viol en su sentencia ni
interpret erradamente ninguna de las disposiciones citadas por los recurrentes; y por lo mismo, no
es el caso de casarla.
POR TANTO:
Y de conformidad con las disposiciones citadas y los Artos, 1o. de la ley del 1o. del mes prximo
pasado, 2084 y 2109 P.D., los infrascritos Magistrados dijeron: No se casa la sentencia de que se ha
hecho mrito dictada por la Sala de lo Civil de la Corte de Apelaciones de Oriente, a las diez de la
maana del tres de Mayo del mes prximo pasado. Se condena al ejecutado en las costas de este
recurso. Vuelvan los autos al juzgado de su origen con testimonio concertado.
IV.- DE LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES
Definicin.- "Mientras el trmino es un acontecimiento futuro y cierto, la condicin es un
acontecimiento %uturo e incierto. No se sabe, en el momento de la conclusin del contrato, si el
acontecimiento elegido, la condicin, se realizar o no. Por eso, la condicin posee, a di%erencia del
t)rmino, un in%lujo no slo sobre la e1igibilidad, sino sobre la e1istencia de la obligacin." Mazeaud,
vol. , pg. 290)
Tambin diferenciaremos la condicin de la condictio jurs, o sea de las que son impuestas por la ley,
por ej.: un testamento es un acto perfecto, pero no tiene eficacia hasta la muerte del que lo otorga; no
es el testamento por ser un acto imperfecto. Entonces la ley establece la condictio juris de la muerte
de la persona para que el testamento tenga eficacia jurdica.
Adems, cuando el acontecimiento es futuro y cierto se llama pla-o. Lo que distingue el
acontecimiento de la condicin y el plazo es la incertidumbre; en el plazo impera la certeza, aunque el
plazo sea indeterminado, por ejemplo: La muerte, un plazo indeterminado, o sea futuro e incierto,
porque nadie sabe la fecha futura de muerte -de una persona. Pero se puede convertir este piazo en
condicin si nosotros ponemos una incertidumbre, en lo que se refiere a la muerte, por ej.: Le dicen a
una persona que le van a heredar 5,000 crdobas, si cu padre muero dentro de dos aos, esto viene
a constituir una condicin, que goza de incertidumbre.
Existen actos jurdicos en que no se pueden aplicar la condicin, ni el plazo, corno en el matrimonio,
35
ya que es un acto puro, que no admite plazo, ni condicin por ser un actus legitimus. No se puede
decir me caso para cinco aos, tampoco de que si esta mujer no tiene un hijo al ao de casado me di -
vorcio. La razn de esto es la finalidad del matrimonio que sea perpetuo. Otro caso sera el del
reconocimiento de los hijos, aqu no se puede decir que se reconoce a tal hijo, pero con la condicin
de que no lleve el nombre, ni de que herede, o de que no va a tener derecho a los alimentos. Esto
obedece, tambin, a la naturaleza jurdica del reconocimiento que es strictus sensu, ya que del padre
slo existe la espontaneidad en querer reconocerlo, pero las regulaciones las hace la ley, es un acto
institucional en que la relacin entre el padre y el hijo est regulada por la ley.
Entonces, la condicin es una limitacin de la voluntad, estipulada por las partes, a fin de que la
eficacia o ineficacia de un negocio dependa de un acontecimiento futuro e incierto.
I DIVISIN Y CATEGORAS DE LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES
Existen dos categoras diferentes de condiciones;
La condicin suspensiva la resolutiva, la obligacin es suspensiva cuando su exigibilidad se
suspende hasta que se cumpla la condicin, depende de un hecho futuro e incierto, por ej. X persona
se obliga a dar 300 crdobas a Y persona, si el caballo de ste gana la carrera que se verifica en el
hipdromo hoy.
La condicin es resolutoria, cuando al verificarse o cumplirse la condicin vuelven las cosas al estado
normal en que se encontraban antes de contratar. La condicin resolutoria es lo contrario a la
suspensiva, tiene existencia provisional, que termina cuando se cumple la condicin, dejando de
existir la obligacin, un ejemplo sera: X persona deja a Y persona la cantidad de 10,000 crdobas,
los que se le entregarn al fallecimiento de X, pero con la condicin de que si se casa con una
persona Z, se extingue el legado, es decir que de cumplirse la condicin que se puso, se resuelve el
contrato, no se produce nada, las cosas vuelven a su estado normal, a como estaban antes de
haberse constituido la obligacin,
Otras cas!s "! c#$"%c%#$!s.-
Condiciones casuales: Estas obligaciones dependen completamente del caso, por ejemplo, le digo
a alguien que le voy a vender mi casa de habitacin dentro de cinco aos, si llueve arena en Len; si
dentro de cinco aos llovi arena, entonces me puede exigir que le venda. Depende de la naturaleza
(Art. 1789 Cd. Civ.).
Condiciones Potestativas: Estas dependen de la voluntad de las partes. Hay dos clases. Una de
ellas es la "rigurosamente potestativa", no aceptada por la ley, ya que dependen de la voluntad del
deudor; Carece de validez jurdica, porque se presume que "no hay obligacin, ya que carece de
vincula jurdico", por ejemplo: le prometo vender mi casa dentro de un ao, si me parece conveniente.
La segunda es la condicin "meramente potestativa", siendo aquella que depende de la voluntad del
acreedor; goza de validez jurdica, porque "hay vnculo jurdico desde el mismo momento en que se
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formaliz el contrato".
Condiciones Mixtas: Son aquellas que dependen de mi voluntad y de un tercero, o de un derecho
ajeno, por ej.: a usted le digo, le prometo vender mi casa de habitacin, si fulano de tal me vende la
de l, entonces si el tercero me vende su cosa, usted me puede obligar; no depende solamente de mi
voluntad, porque no habra vinculacin, sino de la de aqul que me venda o no.
Condiciones Tcitas: Es el caso de la condicin resolutoria t!cita contempladas por (Art. 1885
Cd. Civ.). Cabanellas la define como la no expresada de modo determinante en un acto o contrato,
pero derivada de sus trminos. Si en una compraventa, el comprador declara y el vendedor acepta
que aqul quedar obligado de manera exclusiva al pago del precio, se entiende, corno condicin
t!cita, que los dems gastos corren por cuenta del vendedor.
Naturaleza jurdica de la condicin tcita.- Hay criterios diferentes.
Los argentinos piensan que no cabe llamar condicin, a la tcita, porque slo las partes en un
contrato por su voluntad pueden crear condiciones, por lano, que no os una condicin, sino que una
imposicin de la ley.
Los italianos, entre ellos Della, dicen que el fundamento de esta condicin tcita o sobreentendida es
como una consecuencia de la falta de causa, porque "lo que es causa para m, es objeto para la otra
parte", entonces si yo cumplo mi obligacin y el otro no cumple la suya, entonces lo que falta es la
causa, ya que el mvil no existe para efectuar el contrato, pidindose, por tanto, la resolucin del
contrato.
* Diferencia entre la condicin resolutoria tcita y la condicin resolutoria ordinaria.- La condicin
resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, no hay necesidad de ninguna declaracin del juez para
que opere la condicin y para que tenga efectos jurdicos, por ejemplo en el caso de la retroventa y su
pacto que es una condicin resolutoria ordinaria tpica.
La condicin resolutoria tcita no opera do pleno derecho, sino que es a instancias de parte, porque
como dice el mismo artculo, que podemos pedir la ejecucin del contrato que la parte nos debo, y
cumpla, o pedir resolucin del contrato; en ambos casos es necesario pedir la declaracin judicial. En
la ejecucin forzada hay contumacia de la parte, entonces la condena abarca, en ambos casos, los
daos y perjuicios. Esta condena de daos y perjuicios no existe en la condicin resolutoria ordinaria
al operar de pleno derecho y evitar que se cause dao, ni prejuicio. Si yo pido la resolucin del con-
trato en la casita van a quedar las cosas a corno estaban, ms los daos y perjuicios que me
ocasionaron por falta de cumplimiento.
La ley no permite, si, que pueda exigir la ejecucin forzada o la ejecucin del contrato sin haber
cumplido con mi parte, porque entonces usufructuara mi parte y la otra que me van a dar con la
ejecucin sin haber cumplido, por lo tanto hay falta de justicia.
* Diferencia entre la condicin tcita y el pacto comisorio.-
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El pacto comisorio es una de as tantas clusulas que se pueden agregar por las partes en un
contrato de compraventa, un ejemplo nos aclarar la situacin, que es cuando vendo mi casa de
habitacin y el comprador me qued debiendo la mitad que son 50,000 crdobas pagaderos a un
ao, y si no me los paga puedo hacer funcionar los derechos que me confiere la resolucin tcita de
los contratos bilaterales; pero suele suceder, muchas veces, que la condicin resolutoria tcita no
sirve para nada, porque si mi comprador vende la propiedad a oir persona, aunque usted resuelva el
contrato no tiene accin contra el tercero que compr, porque tiene las cualidades de un tercero
registral. Por esto es mejor estipular el pacto comisorio, enunciando que en caso que los 50,000
crdobas no me sean devueltos o entregados en mi casa de habitacin, en la fecha indicada, queda
resuelto el contrato, tiene como efecto para terceros, que si una persona compra la casa a un
segundo comprador, entonces es afectado este tercer comprador, ya que la obligacin personal se
convierte en real, por lo que los terceros vienen a ser partes del contrato, o sea que es afectado todo
el mundo por la inscripcin en el registro.
REQUSTOS Y VALIDEZ DE LA CONDICIN
A.- Caractersticas que debe presentar el acontecimiento.
Acontecimiento futuro e incierto.- "La solucin romana, asimila al acontecimiento futuro el
acontecimiento ya acaecido, pero desconocido para las partos en el instante de la conclusin del
contrato. El acontecimiento futuro e incierto tiene que estar dentro de las posibilidades que acontezca
y no se sepa en qu fecha.
Acontecimiento extrnseco a la relacin de derecho.- "La relacin de derecho debe poder existir sin
la condicin, que no es sino una modalidad de la misma; por lo tanto, un elemento esencial del
contrato no constitue jam!s una condicin,
La compraventa bajo la condicin de que se pague el precio no constituye una compraventa
condicional, sino que una compraventa pura y simple; el pago del precio es un elemento de la
compraventa, un elemento intrnseco. Por el contrario, la compraventa de un inmueble bajo la
condicin de que el comprador ce case, es una compraventa condicional: es concebible el contrato
sin la condicin, que no os sino una modalidad. Por desgracia, la jurisprudencia no utiliza siempre una
terminologa rigurosa en esta esfera". (Mazeaud, vol. , pg. 298).
B.- =alide- de la Condicin.
Para ser vlida una condicin se necesitan:
1o. Que la condicin no depende de la exclusiva voluntad del deudor.
(Art. 1881 Cd. Civ.).
2o. Que la condicin no sea imposible, ilcita o inmoral.
(Art. 1880 Cd. Civ.).
Que no dependa de la voluntad del deudor.- Repasaremos lo estudiado anteriormente, referente a las
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condiciones potestativas, entonces ste es el caso de las condiciones rigurosamente potestativas a
favor del deudor, el cual es invlida. Al contrario la condicin simplemente potestativa es vlida, que
es cuando el acontecimiento depende de mi voluntad y de la posibilidad de encontrar alojamiento,
segn Mazeaud. Tambin es vlida la condicin rigurosamente potestativa a favor del acreedor.
Mazeaud dice que la condicin pura o rigurosamente potestativa por parte del deudor es nula, porque
le hace falta un elemento esencial del contrato que es la voluntad de obligarse; el caso no es
comprometerse si se quiere. As, la sociedad que consiente una promesa de prstamo, pero que
subordina la entrega futura del dinero a la apreciacin que ella haga de las garantas que se le
ofrezcan por el prestador, no se obliga; puesto que podr declarar, a su antojo, insuficientes las
garantas propuestas. Por tanto, tambin, pudiera objetarse que no existe vnculo, no hay relacin
jurdica.
Condiciones imposibles, ilcitas o inmorales.- Tambin para ser vlida la condicin debe ser
posible, lcita y moral. La condicin es imposible cuando la realizacin del acontecimiento elegido es
imposible: imposibilidad natural, si tocas el cielo con la mano, o jurdica, por ejemplo, la compraventa
con la condicin resolutoria de que el bien vendido sea perpetuamente inalienable.
Tambin cuando el motivo impulsivo sea una cosa ilcita, por ejemplo: En las sucesiones no se
pudiera cumplir, supongamos, te debo 50.000 en marihuana como la parte que te corresponde en el
negocio. Que vaya tambin contra el orden pblico y las buenas costumbres, como cuando se ofrece
vender una casa con la condicin de que se cometa un crimen.
Efecto de la nulidad de la condicin.- La legislacin espaola tiene a
la nulidad de la condicin corno no escrita en las sucesiones, pero en los contratos como nula toda la
obligacin; as que la imposibilidad y la licitud vicia toda la obligacin, porque, dicen ellos, so quiso
obligar en esa forma, y al establecer una imposibilidad, es porque no quiso obligarse; en cambio en
nuestra legislacin se dice que a lo imposible ninguna persona puede estar obligada, trayendo
parcialmente la anulacin o extincin de la condicin, valiendo la obligacin, porque la condicin es lo
accesorio, y no pueden ser objeto de negociacin, entendindose como no escritas, no pudiendo ser
clusulas de un contrato.
La legislacin francesa dice que: se debe estimar entre los actos a ttulo gratuito y los actos a ttulo
oneroso. Mientras en una disposicin se considera no escrita en las liberalidades la condicin inmoral
o ilcita, otra disposicin afirma la nulidad del contrato a ttulo oneroso, en su totalidad, cuando est
afectado por tal condicin. Mazeaud analiza, que los tribunales someten todos los actos al mismo
rgimen; distinguen tan slo segn el carcter determinante o accesorio de la condicin: la nulidad de
la condicin lleva consigo la nulidad de lodo el acto cuando "a sido la causa impulsora
determinante de la voluntad del contratante; en el caso contrario, la condicin se considera sen-
cillamente como no escrita. Concluye Mazeaud con que la jurisprudencia ha suprimido la oposicin
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establecida por los redactores del Cdigo Civil entre los actos a ttulo gratuito y los actos a ttulo
oneroso.
III EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES A.- E&!ct#s "! a c#$"%c%'$
s(s)!$s%*a.
nteresa distinguir dos perodos.- El primero, que es el perodo de espera, de incertidumbre:
pendente conditione, mientras que la condicin est en suspenso. El segundo se inicia cuando se
disipa la incertidumbre: o bien se realiza la condicin; o bien es cierto que no se realizar, que se ha
"frustrado".
"Pendente conditione". Naturaleza de la relacin.- "La condicin es una modalidad ms enrgica que
el plazo, puesto que suspende el nacimiento mismo del derecho. En tanto que la condicin est
pendiente, puede decirse que no e1iste la obligacin suspendida por ella; se tiene, nicamente, la
esperanza de que un da nazca. Esto decan los antiguos: "Nihil aduc debetur", sed spes est debitum
iri". Por consiguiente, no debe producirse ninguno de los e%ectos propios de las obligaciones. Sin
embargo, el futuro acreedor posee ya algo que necesariamente debe tomarse en consideracin: esa
esperan-a que tiene, de llegar a ser algn da acreedor, es protegida por la ley c implica, en diversos
aspectos, una reglamentacin jurdica". (Planiol, Tomo 6, pg. 2G8).
nexistencia de la obligacin.- El acreedor no puede ejercitar su derecho; no existiendo an el lazo
obligatorio, nada puede exigir a una persona que nade le debe; ni siquiera hay certidumbre sobre si
esta persona algn da ser su deudor.
Repeticin en caso de pago anticipado: Dara lugar a un pago indebido, ya que la deuda aparece
hasta que se cumple la condicin, por lo tanto se pag sin causa. Planiol dice que la obligacin
condicional, que no est sometida a la ejecucin %or-osa, tampoco implica una inejecucin voluntaria,
por la misma razn: todo pago supone una deuda, pero aun no existe sta. Si el pago se ha realizado
de hecho, el deudor podr repetir su monto contar el acreedor, conforme al Derecho comn, es decir,
suponiendo que ha pagado por error, ignorando la existencia de la condicin o creyndola realizada,
pues efectivamente ha pagado lo indebido. (Art. 1892 Cd. Civ.).
Riesgos: "La venta hace que los riesgos sean a cargo del comprador, lo que equivale a decir que el
comprador es deudor del precio de la cosa vendida que perezca antes de serle entregada, aunque en
tal caso no obtenga ninguna ventaja del contrato. Pero este efecto de la venta supone que el contrato
puro y simple. Si las obligaciones de las partes se hayan suspendidas por una condicin, no se
produce el efecto indicado; los riesgos son a cargo del vendedor, quien pierde todo derecho al precio
si la cosa vendida perece antes de la realizacin de la condicin". (Planiol, Tomo 6, pg. 258).
Cuando el deudor bajo condicin enajena el objeto obligacional, la reivindicacin no tendr lugar de
acuerdo a lo siguiente: El (Art. 1893 Cd. Civ.) dice: no "abr! derec"o de reivindicarla contra terceros
poseedores de buena fe. Este es el caso de la enajenacin de cosas muebles. La razn de esta
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disposicin est basada en lo estudiado anteriormente de la reivindicacin de las cosas muebles
perdidas, hurtadas o robadas, obedeciendo siempre en funcin del comercio, para evitar su
interrupcin y dar lugar a su prosperacin, ya que la posesin presume ttulo de propiedad, todo es
que vaya por medio lo buena fe.
En la enajenacin de un objeto obligacional, inmueble, trae como consecuencias, segn el (Art. 1894
Cd. Civ.), que: no podr! resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba
en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por escritura p>blica tambi)n inscrita. Esto fue estudiado en
la condicin tcita o sobre entendida, sobre el cual dijimos que no hay que atenerse a la condicin
tcita o sobreentendida, sino que hay que estipular el pacto comisorio para que afecte a terceros por
la inscripcin del registro. Entonces, los riesgos estn a cargo del deudor, con ms responsabilidad
todava, para su resolucin, en caso de inscripcin de la condicin en el registro.
Ahora en cuanto al perecimiento de la cosa que forma su objeto se conservarn las reglas siguientes,
segn el (Art. 1882 Cd. Civ.):
lo.- Si la cosa perece enteramente sin culpa del deudor, la obligacin se reputa no contrada. La
razn de esta regla obedece a una fuerza mayor o caso fortuito, independiente de la voluntad del
deudor y de cualquier voluntad humana y como l no est en mora, porque an no se ha cumplido la
condicin, entonces la obligacin termina.
2o.- Si la cosa perece enteramente por culpa del deudor, )ste queda obligado para con el acreedor al
pago de los da3os. Es por lo que an no se ha consumado la eventualidad o condicin, estando de
por medio la culpa del deudor, quien est obligado, entonces, a pagar los daos y perjuicios.
3o.- Si la cosa se deteriora sin culpa del deudor, el acreedor debe recibirla en el estado en que se
encuentre, sin disminucin del precio. Aqu el acreedor sufre los menoscabos, porque los efectos
jurdicos de la condicin son retroactivos.
4o.- Si la cosa se deteriora por culpa del deudor, el acreedor tiene el derec"o de resolver la
obligacin, o de e1igir la cosa en el estado en que se encuentre, adem!s del pago de los da3os.
Otra vez interviene la culpa del deudor, los efectos sern que se resolver fcilmente el contrato si el
deudor no ha recibido dinero, pero si lo ha recibido, entonces tiene que devolverlo.
Prescripcin: La prescripcin extintiva no corre contra los crditos suspendidos por una condicin. En
efecto, la prescripcin supone que el acreedor puede ejercitar sus derechos y que no lo hace; por
tanto, solamente comenzar a correr desde el da en que se realcela condicin.
Derecho eventual del acreedor condicional.- "Puesto, que pendente conditione, no existe todava la
obligacin, parece que el acreedor condicional no tenga ningn derecho hasta el cumplimiento de la
condicin suspensiva. Sin embargo, semejante consecuencia no podra admitirse. Si el acreedor
condicional no es an titular de la obligacin estipulada por ejemplo, el vendedor condicional no es
acreedor de la obligacin de pagar el precio, no deja de ser menos cierto que existe un vnculo de
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derecho entre su deudor condicional y l: el acreedor y el deudor condicionales no son terceros. En-
tonces la naturaleza del derecho del acreedor condicional pendente conditione, es un derecho
eventual", (Mazeaud, vol. , pg. 291).
Nocin de "derecho eventual".- Siempre Mazeaud, complementando, dice: "Resulta difcil precisar
lo que es un derecho eventual. La situacin es la intermedia entre la simple esperanza, que no es un
derecho, y el derecho puro y simple. El derecho eventual no es el derecho, que, en lo futuro, ser tal
vez puro y simple; es distinto de ese derecho futuro. Por eso es poco exacto denominarlo derecho
"eventual"; posee una existencia actual y, como tal, se encuentra ya protegido. A veces se crea una
situacin jurdica inmediatamente en la fase ms perfecta; nacen algunos derechos puros y simples;
as, en la compraventa no condicional. Pero suele suceder que el nacimiento de derechos perfectos
vaya precedido de la creacin de derechos menos perfectos; la situacin jurdica definitiva es la
culminacin de situaciones imperfectas y preliminares se encuentra en el caso del derecho eventual.
El acreedor no tiene todava un derecho perfecto; pero ya tiene un derecho, por dbil que sea; puede
ejercer ciertas prerrogativas. Por lo tanto, el derecho eventual es un derec"o menos e%ica- que el
derec"o ordinario cuo nacimiento eventual prepara".
Proteccin legal como efecto del derecho eventual.- Un derecho condicional es un derecho
eventual. Corno el acreedor a trmino, el acreedor condicional puede adoptar medidos
conservatorias. No podra hacerlo si fuera un tercero.
#edidas conservatorias* Una de las medidas es el caso de pedir inventario de una sucesin, pedir
aposicin de sellos. Tambin en el caso en que alguien estuviere prescribiendo, referente al objeto
obligacional, se puede entablar la accin de sustitucin, as como entablar la accin revocatoria o
pauliana. Estas medidas la ley las concede para el eventual acreedor, ya que si no se le concede
esto, a la hora de cumplida la condicin no existir el objeto de la obligacin.
Estas medidas conservatorias estn basadas en la misma retroactividad, porque si en el caso de la
prescripcin por un tercero, no se ejecutare la accin reivindicatoria por el deudor, debido a la prdida
de inters, pues entonces, el perjudicado ser el eventual acreedor, ya que los que ocuparon la
propiedad, en un caso de cumplida la condicin, lo han afectado retroactivamente durante el tiempo
de pendente conditione. (art. 1891 Cd. Civ.)
"Pero a pesar de todo el deudor est obligado, no a cumplir lo que ser eventualmente la obligacin
definitiva, sino a respetar, desde luego, el derecho actual del acreedor. Si impidiera fraudulentamente
a realizacin de la condicin suspensiva, comprometera su responsabilidad contractual, en base a lo
contemplado por la disposicin, estudiada, que dice que la condicin se reputa cumplida cuando es el
deudor obligado el que ha impedido su cumplimiento" (Mazeaud, vol. , pg. 293). (art. 1889 Cd.
Civ.)
6ransmisibilidad* La condicin a favor del acreedor se transmite a sus herederos, aunque no se
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haya cumplido la condicin suspensiva; tambin se transmite a los deudores. La razn de esto, segn
Planiol, estriba en que la simple probabilidad de que el crdito se origine por la realizacin de la
condicin, constituye una especie de derec"o, o, si se prefiere, una esperanza susceptible de
transformarse en el futuro en un verdadero derecho. Por ello se considera como transmisible. Si el
acreedor condicional muere antes del cumplimiento de la condicin, sta podr realizarse tilmente
en provecho de sus herederos, (art. 1895 Cd. Civ.)
Deben exceptuarse los crditos condicionales nacidos de una disposicin testamentaria (legado). El
beneficio del legado es personal al legatario como el afecto que lo ha inspirado. De esto resulta que si
el legatario muere arns de la realizacin de la condicin, el derecho al legado no se transmite a sus
herederos.
b) Cuando se disipa la incertidumbre
Situaciones.- La incertidumbre se disipa cuando el tiempo "a e1pirado sin que el acontecimiento se
"aa e%ectuado, y es seguro que no se realizar jams. Si no se "a %ijado pla-o, la condicin puede
ser cumplida en cualquier tiempo.
Retroactividad de la condicin una vez cumplida la condicin suspensiva.- . partir de la reali-acin
de la condicin suspensiva, la obligacin es pura simple. As pues, es e1igible desde eso
momento.
"Pero, a partir de cundo existe la obligacin en tanto que obligacin pura y simple Parece imponerse
la respuesta: hasta el cumplimiento de la condicin suspensiva, ha habido una obligacin condicional;
a partir del cumplimiento de la condicin suspensiva, una obligacin pura y simple ha sustituido a la
obligacin condicional, sin embargo esa no es la solucin del derecho francs. La disposicin siento
que la retroactividad de la condicin: "La condicin cumplida tiene efecto retroactivo al da en que se
haya contrado la obligacin". Todo sucede como s la obligacin hubiera nacido pura y simple en el
da de la conclusin del contrato; se considera que no ha sido nunca eventual. Es verosmil que los
romanos no hayan acudido a esa ficcin. Los antiguos autores franceses, y particularmente
POTHER, ms familiarizados con la idea de retroactividad que con la de derecho eventual, se
sirvieron de ella para intentar explicar los efectos positivos de la obligacin condicional pendente
conditione.
"Los derechos modernos han vuelto a la tradicin romana: han abandonado la ficcin de la
retroactividad, aun permitiendo a las partes estipularla mediante una disposicin expresa. El proyecto
francoitaliano, respetuoso del pensamiento de los juristas franceses, han mantenido, por el contrario,
la regla del Cdigo civil francs.
"Las consecuencias de la retroactividad de la condicin suspensiva, son como la de que si el deudor
condicional ha pagado pendente conditione; pierde la accin de repeticin por el cumplimiento de la
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condicin suspensiva; retroactivamente, el pago se considera como si hubiera sido hecho
vlidamente.
"El adquirente condicional se considera que se ha convertido en propietario y que el enajenante ha
perdido la propiedad de la cosa vendida, desde el da de la conclusin del contrato. De eso resulta
que se destruyen retroactivamente todos los derechos que el vendedor condicional haya podido
consentir a un tercero sobre la cosa pendente conditione* hipoteca, prenda, nueva transmisin. De
ah un considerable peligro para los terceros que hayan tratado con el vendedor dentro de la
ignorancia de la venta bajo condicin suspensiva. Sin embargo, en muchos casos, sus intereses
sern preservados: en materia inmobiliaria, por la publicidad dada al contrato que les permitir
conocer la naturaleza condicional del derecho de su enajenante; en materia mobiliaria, si son de
buena fe no hay lugar a la reivindicacin.
"Para apreciar si el contrato es lesivo, conviene situarse en el da de la conclusin del acto, y no en el
da del cumplimiento de la condicin suspensiva.
"Es difcil Negar a las ltimas consecuencias de la retroactividad, de ah que existen disposiciones
que dejan a cargo del deudor de la entrega de la cosa (el enajenante condicional) el riesgo que se
haya corrido pendente conditione. La retroactividad de la condicin debera haber conducido a una
solucin inversa: puesto que el acreedor de la entrega (el adquirente condicional) se presume
propietario desde el da de la conclusin del contrato, el riesgo deba correr para l.
"La jurisprudencia francesa sostiene que los efectos do los actos administrativos celebrados
pendente conditione por el enajenante condicional, sobre todos los arrendamientos, son vlidos/'
(Mazeaud, vol. , pg. 294)
Oros electos.- "Casi todos los autores estudian, en esta parte, como una consecuencia de la
retroactividad do las obligaciones condicionales, una serie de efectos que pertenecen a la teora de
los derec"os reales. Suponen "una obligacin de dar una cosa determinada", y se ocupan de decidir
la suerte de los actos de disposicin de administracin, as como la percepcin de los %rutos por las
partes, estando pendiente la condicin. Estas cuestiones son muy importantes, pero no pertenecen a
la teora de las obligaciones: deben tratarse al estudiar los e%ectos de las condiciones sobre los
derec"os reales; en verdad se trata de determinar la situacin de un propietario bajo condicin sus-
pensiva o bajo condicin resolutoria. (Planiol, tomo 6, pg. 261).
Frustracin de la condicin suspensiva.- "Cuando no se produce la condicin suspensiva, o sea,
cuando es seguro que no se realizar, todo pasa retroactivamente como si el contrato no se "ubiera
concluido, como si no hubiera existido ningn vnculo de derecho, ni siquiera eventual. Los fiadores
se liberan; desaparecen las garantas reales que se hubieran consentido. Se encuentran
consolidados los derec"os que el deudor "aa podido constituir sobre la cosa "pendente conditione".
44
(Mazeaud, vol. , pg. 296)
Habamos dicho anteriormente que cuando no se realiza la condicin debido a hechos fraudulentos
del deudor, entonces la condicin no realizada se considera cumplida. A veces los hechos son tan
amplios que abarcan hasta los no fraudulentos, Planiol nos dice que an as, stos causan al
acreedor un perjuicio que debe repararse, y la ms adecuada reparacin que pueda ofrecerse al
acreedor es el cumplimiento de la obligacin, como si se hubiere realizado la condicin. Los hechos
del deudor pueden consistir en cualquier acto que impida la realizacin de la condicin por ej. la
violencia.
B.- Efectos de la condicin resolutoria.
"Pendente conditione".- "&a obligacin bajo condicin resolutoria nace es e1igible
inmediatamente desde el instante de la conclusin del contrato. Por ejemplo: Os compro vuestro
caballo, pero la compraventa quedar resuelta si no gana tal carrera. Desde el da de la conclusin
del contrato ejerzo todas las atribuciones del derecho de propiedad: puedo exigir la entrega, y me
podis exigir el precio: son exigibles instantneamente las obligaciones nacidas del contrato. La
obligacin bajo condicin resolutoria difiere, por lo tanto y a la vez, de la obligacin bajo condicin
suspensiva y de las obligaciones a trmino.
"Puesto que el comprador bajo condicin resolutoria de un cuerpo cierto se comporta inmediatamente
corno propietario puro y simple, el riesgo corro por su cuenta." (Mazeaud, vol. , pg. 296)
Puede incluirse dentro de la "pendente conditione" lo referente a los frutos percibidos en el tiempo
intermedio. Pondremos un ejemplo: Si me dan una hacienda con clusula resolutoria, cumplindose
la clusula, resolvindose la obligacin, entonces no tengo la obligacin de devolver los frutos,
porque ya estn percibidos; pero s se estipul lo contrario, que por lo que el artculo estipula
supletoriamente que pertenece al jus dispositivo, por lo tanto, deben devolverse los frutos,
procediendo conforme al contrato, ya que las clusulas del contrato son ley para las partes
contratantes. (art. 1884 Cd. Civ.)
Cuando se disipa la incertidumbre.- Si se cumple la condicin resolutoria se resuelve el contrato;
hubo adquisicin de lo que era provisional cuando no se cumple la condicin resolutoria. La
disposicin dice que cumplida la condicin resolutoria deber! restituirse lo que se "ubiere recibido
bajo tal condicin; cuando hay clusula resolutoria conforme el Art. 1101, entonces habr que rendir
fianza y este fiador garantiza la devolucin, pero si no hay clusula resolutoria l puede devolver, y si
va a devolver tiene que notificar que va a devolver para que se termine el crdito.
Tambin contempla nuestra legislacin que se puede renunciar por el acreedor el efecto o los efectos
de la condicin resolutoria, que son la restitucin de todo a como estaba antes de la constitucin del
contrato: se puede renunciar a la restitucin cuando )sta "aa sido puesta en %avor del acreedor
45
e1clusivamente, en cuo caso podr! )ste, si quiere renunciarla; pero ser! obligado a declarar su
determinacin si el deudor lo e1igiere, (art. 1883 Cd. Civ.).
Mazeaud nos lo explica de la siguiente manera: "Si se reali-a el acontecimiento previsto, la condicin
se retrotrae. Por consiguiente, tanto para la condicin resolutoria como para la condicin suspensiva
se aplica la ficcin de la retroactividad. Pero, mientras que el cumplimiento de la condicin suspensiva
tiene por consecuencia que la obligacin se considere como si hubiera sido siempre pura y simple, la
realizacin de la condicin resolutoria tiene por efecto que se considere que la obligacin no "a
e1istido jam!s, se considera que el contrato no se ha concluido nunca, la obligacin desaparece
retroactivamente. El vendedor debe restituir et precio: y el comprador no ha sido jams propietario.
De ello resulta que desaparecern retroactivamente todos los derechos que el adquirente haya
consentido sobre la cosa. Como la de la condicin suspensiva, esa retroactividad presenta, pues,
gravsimos peligros para los terceros que ignoraran que estaba afectado por una condicin resolutoria
el derecho de la persona con la que trataban.
"Por eso, al igual que para la condicin suspensiva, se han admitido algunas atenuaciones a esa
retroactividad. De una parte, se mantienen los actos de administracin celebrados por el adquirente
cuyo derecho se haya resuelto. Por otra parte, el adquirente conserva la carga del riesgo que se haya
producido pendente conditione".
"Cuando la condicin se %rustra todo sucede como si la obligacin hubiera nacido sin estar afectada
por condicin alguna, como si hubiera sido siempre pura y simple; el contrato se consolida
retroactivamente. El adquirente es propietario desde la conclusin de la compraventa, y sigue
sindolo". (Mazeaud, vol. ll, pg.296)
+LECTURA
ES OBLGACN CONDCONAL
La argumentacin del primer motivo del recurso se dirige a sostener que el Tribunal a quo incurri en
error al discernir el valor jurdico de la clusula 4a. de las consignadas en el documento de 2 de abril
de 1943, reconocido explcitamente por ambas partes como expresin de! vnculo que las una en sus
relaciones jurdico-contractuales, en cuanto dicha clusula s refiere a la participacin del
demandante en el beneficio que se obtuviera en los trabajos que emprendan juntos y la forma
:
y en
momento de la determinacin del mismo atribuyendo' a la Sala .de instancia la errnea apreciacin
de que la obligacin reclamada era una obligacin pura, exigible desde luego, siendo as que la forma
de determinar la existencia y cuanta del beneficio partible, que haba de realizarse averiguando U
diferencia entre el costo total de la obra y su valor y el momento de efectuarse esta operacin, que
era el de la venta del inmueble objeto de la convencin, ya terminado, constituyen una condicin
46
suspensiva que impona que el cumplimiento de la obligacin establecida no sera exigible por el hoy
actor hasta que se produjesen los hechos de que dependa, pero el recurrente incurre en
equivocacin al imputar al juzgador aquel errneo criterio, porque el juzgador de instancia no
desconoci en ningn momento que la obligacin estipulada en aquella clusula 4a., antes citada, se
hallaba afectada de la condicin suspensiva que el recurrente seala, y si estim exigible la dicha
obligacin fue porque deducindolo del examen de la prueba, singularmente de la certificacin del
Arquitecto director de la obra, aportada a los autos, y de la misma conducta del demandado, el cual,
dando, sin duda, por realizada la determinacin de aqulla a efectos de su nulidad, procedi a vender
algunos pisos de la casa y a dar en arrendamiento aquellos otros que de momento no pudo enajenar,
consider como cuestin de hecho, cuyos fundamentos lgicos no han sido destruidos, apoy su
resolucin, la cual, sin incurrir en ninguna de las infracciones que se denuncian en este motivo, que
por ello ha de ser desestimado, no prejuzga ni presupone la realidad de la existencia de beneficios,
como afirma el recurrente, puesto que lo que ordena es una previa liquidacin con arreglo a las bases
que establece a fin de averiguar si se produjeron, que es lo que el mismo recurrente demanda en los
razonamientos que se consignan en este primer motivo examinado.
S!,($"a s!$t!$c%a.
Para practicar la previa liquidacin que ha de servir para determinar la existencia y pertinente
particin, en su caso, de los beneficios que resulten en la construccin de la casa que es objeto del
presente litigio, sita en el nmero 34 de la calle de Montera, de esta capital, Han de tenerse en
cuenta como bases de la citada operacin, de un lado, el costo que hayan ocasionado las obras
hasta el momento en que se han tenido por terminadas, que fue al proceder a la venta de los pisos, y
por otro, el valor de lo construido, que habr de computarse con relacin a la misma poca, y habida
cuenta de la diversa situacin de las partea que la constituyen de la manera siguiente: Los pisos
vendido se estimarn por su respectivo valor en venia, deducidas las cantidades que huyan dejado
de entregarse por el comprador en garanta de liberacin de gravmenes o de prestacin del servicio
de calefaccin, an no instalado; loa pisos arrendados se valuarn por el importe de la renta
concertada, capitalizado en forma legal, y los pisos ni vendidos ni arrendados sern tasados por el
mismo valor que sus similares que hubieren sido enajenados, y no dndose esta circunstancia, por el
valor asignado a sus semejantes arrendados, debiendo verificarse estas operaciones de liquidacin y
subsiguiente entrega del 10 por 100 del beneficio que resultare al actor en el plazo de treinta das a
partir de la notificacin de la presente resolucin. (S. 26-2-953; Rep. Jurisp. Aranzadi)
-. O)c%'$ !$tr! !.%,%r ! c(/)%/%!$t# # a r!s#(c%'$ "! c#$trat#.
El recurso formalizado por el demandado, don H. B , en su primer motivo trata ce poner en contraste
el auto recurrido con la S. de 14 de enero de 1943, al objeto de mostrar que se ha previsto en
contradiccin con lo ejecutorio; y basndose el auto recurrido en el que la misma Sala dict en 16 de
47
junio de 1945, al cual no se hace ninguna referencia en el recurso, hay que apreciar que no ha sido
atacado, y, por tanto, queda subsistente el fundamento bsico del fallo contra el que se recurre.
No pudiendo desconocerse la eficacia del mencionado auto de 6 de junio de 19*15, por haber
quedado firme, y decidindose en l la subsistencia y fuera obligatoria de la providencia del juzgado
de 29 de diciembre de 1944, al contenido de sta hay que atenuarse en cuanto mand requerir al
demandado para que en el plazo de tres meses entregara al demandante el resto de la maquinaria
contratada, es decir, la que de ella no haba sido entregada, con apercibimiento de que si no lo haca
as se entendera que optaba por la indemnizacin de daos y perjuicios con arreglo a los arts. 924 y
siguientes de la L. procesal.
De los trminos mismos de dicha providencia, dictada con la clara finalidad de poner trmino a las
repetidas dilaciones que por un tiempo abusivamente largo han optado a la consumacin del contrato
de 27 de junio de 1936, se desprende que no se trata de retraso o demora, ya, sino de
incumplimiento de la obligacin al no entregar el demandado el reato de la maquinaria en el plazo
sealado, lo que da lugar a la aplicacin que en la providencia se hace del citado art. 924, o sea, a
que se entiende que ha optado por la indemnizacin correspondiente, no revelndose, por otra parte,
que la intencin de los contratantes fuese diferir indefinidamente el cumplimiento de la obligacin de
entrega de la maquinaria an con la sancin de la clusula penal, clusula que tampoco ha cumplido
e! recurrente y de la cual queda liberado en su beneficio, as como de la obligacin de dicha entrega
mediante la indemnizacin a que le conden el fallo recurrido.
En el segundo motivo del recurso se alega infraccin de los arts. 1124 y 1100 del C. C; y
prescindiendo de las cuestiones a que pudiera dar lugar su interpretacin en relacin con el caso
presente, an con arreglo al contrato de 1936, habra que partir para aplicar dichos artculos del
supuesto de que el demandante no haba cumplido por su parte su obligacin; pero a tal supuesto se
opone lo pactado en dicho contrato, segn el cual el pago a que el actor se oblig haba de realizarse
abonando una sexta parte al contratar, otra sexta parte a la entrega de los materiales de lnea, otra
sexta parte a la entrega de la mquina y la mitad restante en cuatro trimestre; y habiendo entregado
el actor 15,000 pesetas, y siendo el precio total de 31,772, segn la S., es visto que no tiene
obligacin de hacer entrega de otra suma mientras el demandado no la haba de la maquinaria, y, por
tanto, que no se le puede imputar incumplimiento del contrato, lo que basta para tener por
inaplicables los citados artculos invocados. (S. 8-3-95 ; Rep. Jurisp. Aranzadi)
Tomado de la Doctrina Civil del Tribunal Supremo Espaol.
V.- DE LAS OBLIGACIONES A PLAZO
48
NOCONES GENERALES
Definicin y concepto.- El pla-o es un acontecimiento %uturo cierto,
aunque indeterminado. Es una modalidad del contrato. Se confunde con el trmino, usado
generalmente por la legislacin francesa, pero si se diferencian porque t)rmino es el momento en que
se "ace e1igible la obligacin, es un momento; pla-o es una serio de momentos. 'l t)rmino es el
memento en que se %inali-a ese pla-o. Aclaremos con un ejemplo, que es cuando me obligo a
entregarle a una determinada persona 10,000 crdobas, cuando se muera su padre. Existe certe-a
porque la muerte tiene que ocurrir, aunque no se sepa cuando, he ah la indeterminacin,
Teoras que trata$ ! )a0#.
a) Teora de la pendencia: Tiene como base el criterio romanista de Pothier, que -dice que el que
debe a t)rmino no debe nada, porque todava no se puede exigir la obligacin, slo existe
psicolgicamente.
b) Teora de la actualidad: Hacen distincin entre la existencia y la eficacia de la obligacin ya que
la obligacin existen y no es que va a nacer hasta que se cumpla el plazo, que vendra a ser el caso
de la eficacia, o sea que est diferido a este cumplimiento.
Diferenciaciones.
Entre pla-o condicin* En el plazo hay certeza de que el derecho se va a verificar por el
transcurso del tiempo, aunque exista la indeterminacin, o sea de que no se sabe cuando va a ocurrir
exactamente. En la condicin hay incertidumbre de que se verifique o no se verifique el hecho.
finir pla-o resolutorio y la condicin resolutoria* Estriba en que /a condicin resolutoria una vez
cumplida, entonces se reputa como que nunca ha habido nada, adems estas condiciones siempre
se retrotraen; En cambio en el plazo resolutorio slo es para lo futuro, por lo tanto, no se retrotrae, por
ejemplo: alquilo mi casa por dos aos, terminado estos dos aos el plazo termina, terminando la
obligacin.
II DIFERENTES CLASES DE T1RMINOS
Plazo de Derecho y plazo de gracia.- Tratndose de la obligacin se distinguen dos clases de plazo.
Cuando el plazo es establecido por la convencin o por la le, se llama "plazo de derecho"; cuando es
concedido al deudor por los jueces se denomina "plazo de gracia", Estas dos clases de plazos
difieren entre s no slo por su origen, sino tambin por sus efectos y sus causas de caducidad.
Plazo legal y convencional,- "9la-o convencional es el plazo que se establece generalmente. El
contrato de que deriva el plazo suele ser e1preso, pues es importante fijar su duracin por una cifra o
por una fecha. Sin embargo, el trmino convencional puede ser tcito: esto acontece cuando la
obligacin por su naturaleza no puede cumplirse inmediatamente, ya sea a causa de la distancia, o
porque supongamos una realizacin de un trabajo; en estos casos el uso o los jueces, segn las
49
circunstancias, determinan fa duracin del plazo.
"9la-o legal es el plazo do derecho que puede ser establecido por la ley, pero los textos que
establecen plazos para el cumplimiento de determinadas obligaciones son poco numerosas". (Planiol
pg. 246)
Plazo suspensivo y extintivo.- Cuando al llegarse el plazo adquiere eficacia la obligacin, por
ejemplo: Pagar al seor X a un mes de esta fecha; Aqu en este caso se trata de un plazo inicial o
suspensivo, es decir quo suspendo la obligacin. En este caso existe la deuda, existe la
responsabilidad, lo que no hay es ejecucin de la obligacin, porque falta que llegue el plazo para que
tenga eficacia.
Mazeaud lo define como: "Un acontecimiento futuro y cierto que suspende o cumplimiento de la
obligacin".
'l t)rmino e1tintivo, para los franceses, pla-o e1tintivo para nuestra legislacin, es un acontecimiento
futuro y cierto que, sin retrotraerse, extingue la obligacin. Un propietario consiente un arrendamiento
por una duracin de tres arios; las obligaciones nacidas del arrendamiento se extinguen sin
retroactividad a la expiracin de los tres aos; cesan de existir para el porvenir. El plazo extintivo es
un modo de extincin de las obligaciones.
En el pla-o resolutorio entra como pura y simple la obligacin, nada ms que est sujeta a la
extincin de l; mientras que en el pla-o suspensivo todava no hay exigibilidad, sino hasta que llegue
el trmino, que es el momento de la ejecucin de la obligacin.
Los relacionaremos con el pla-o accidental el pla-o esencial que es el mismo pla-o inicial o
suspensivo. El plazo esencial es limitado, aunque dure tanto y no llegue a la vida de uno la
realizacin de un plazo determinado, siempre ser plazo. Lo resolveremos con un ejemplo; Me obligo
a entregarte 1,000 crdobas con dos aos de plazo, dentro de un mes. 'l pla-o accidental es dentro
de un mes, mientras que el pla-o inicial esencial son los dos aos. En el inicial hasta entonces
empieza el derecho del acreedor para exigir el cumplimiento de la obligacin. 'l pla-o accidental es
el que sirve de base para que empiece el esencial. El pla-o accidental puede faltar o no fallar,
mientras que el esencial siempre tiene que estar, porque tiene que haber siempre un plazo, aunque
ste sea tan claro y que sea imposible la sobre vivencia de las partes.
Plazo ordinario y fatal.- 5atales son aquellos en que se excluye la mora, cuando el plazo es
fundamental para la existencia de la obligacin, por ejemplo: Confiero poder general y judicial al
Seor Alberto Prez para que interponga apelacin contra la sentencia dictada que se notific hoy, el
poder es para que se interponga el recurso de apelacin. Este plazo es esencial, %atal %undamental,
si se pasan los 3 das de la apelacin, ya no se podr apelar, entonces, no podr cumplir nada.
Ordinarios son aquellos que una vez transcurridos y habiendo incurrido en mora el deudor son
susceptibles de cumplimiento, por ejemplo: Pagar a ustedes 5,000 crdobas el da de tal, e incurrir
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en mora por slo el hecho de incumplimiento; si no paga en esa fecha puede pagarla despus, pero
cobrndosele su correspondiente inters.
OTRAS CARACTERSTCAS Y OBSERVACIONES
Personas en cuyo favor se establece el plazo.- La ley presume que el plazo es a favor de ambos a
menos que la naturaleza de la obligacin demuestre lo contrario, que sea a favor del acreedor o del
deudor. El caso tpico en que el plazo est a favor de los dos es en el mutuo con inter)s, porque el
acreedor goza de los intereses del dinero y el deudor goza del dinero prestado, (art. 1899 Cd. Civ.)
Por regla general el plazo se establece en %avor del deudor; se le concede un trmino para el
cumplimiento de su obligacin. Tambin, en algunos casos, en inter)s e1clusivo del acreedor, por
ejemplo, en el depsito: en efecto, la guarda de la cosa es un servicio prestado al depositante, y debe
prolongarse por todo el tiempo que sea necesario. Hay otro caso en que el acreedor puede dar por
terminada la obligacin unilateralmente, es cuando se da en mutuo alguna cosa, la ley dice que
cuando se necesite vender la cosa por un caso de gravedad, se puede pedir inmediatamente; as
cuando antes del plazo cumplido tengo una urgencia, aunque est a favor del deudor el plazo, puedo
ponerle fin y pedirla unilateralmente, demostrando la urgencia por la cual la pido.
Cuando no se ha sealado plazo, dijimos anteriormente, la ley lo presume, por tanto, es tcito, porque
se deduce de la naturaleza y circunstancias del contrato. Tambin se presume que est a favor del
deudor, y entonces ser el Juez el que fijar el plazo. En derecho civil la fijacin del plazo sera de
tres meses, cuando no se ha estipulado plazo. En lo mercantil sera de treinta das. De acuerdo a las
circunstancias del contrato se podra deducir el plazo del ejemplo siguiente: Pagar a fulano de tal la
cantidad de 5,000 crdobas, cuando mejore su %ortuna, ste sera el plazo. Pero cuando es
indescifrable la ley propone; (el mismo modo %ijar! el ?ue- la duracin del pla-o cuando este "aa
quedado a voluntad del deudor, cuando por estar concebido en t)rminos vagos oscuros, las
partes no se "an puesto de acuerdo sobre su inteligencia aplicacin.
Este plazo dado por el juez es el plazo de gracia, de quien haremos un estudio ms exhaustivo al
final de esta institucin.
Transmisibilidad.- Existen instituciones en que no se admiten plazos y la sucesin es una de ellas,
en la cual no se admite ni plazo, ni condicin. Se tiene esta reglamentacin tomando en cuenta la
regla latina: Seme 3ero, seme pe3ere, "Heredero una vez, heredero siempre".
Lo anterior no hay que confundirlo con lo que estudiaremos ahora que es referente, estudiado
anteriormente, a que el plazo se puede estipular como convenga en la parte; No afectando su
transmisibilidad, debido a su duracin, tal vez sobrepasante a las probabilidades de vida de las
partes. He aqu la disposicin: 'n las obligaciones a pla-o cierto, los derec"os son transmisibles,
aunque el pla-o sea tan largo, que el acreedor no pueda sobrevivir al da del vencimiento, (art. 1903
Cd. Civ.)
51
V EFECTOS DEL PLAZO
A.- Efectos del )a0#
nexigibilidad.- "El crdito a plazo no es e1igible inmediatamente. Este retraso en el cumplimiento es
el efecto caracterstico del plazo ms frecuente y conocido, porque generalmente el plazo se
establece en inters del deudor. Considerado as se presenta bajo la forma de una e1cepcin
concedida al deudor, y que impide al acreedor reclamarle el cumplimiento en tanto que no se haya
vencido. Pothier. colocndose desde este punto de vista, definida el trmino como "un plazo concedi-
do al deudor para el cumplimiento de su obligacin". (Planiol, tomo 6, pg. 247)
No hay que olvidar, si, los casos en que el acreedor da por terminada la obligacin unilateralmente,
en caso de gravedad o cuando es depositante.
mprescriptibilidad.- "La inexigibilidad de la deuda implica como consecuencia, la imprescriptibilidad
del cr)dito. La prescripcin extintiva slo se realiza contra el acreedor negligente, que poda exigir
el cumplimiento y que no lo hace. Ahora bien, el acreedor a plazo est imposibilitado para ello por la
ley misma; y por tanto, es necesario suspender la prescripcin hasta el vencimiento del plazo".
(Planiol, pg. 247)
Existencia de la deuda.- "Aunque la obligacin a trmino no es exigible antes de la llegada del
trmino, no deja por eso de existir desde el instante del acuerdo de las partes. 'l t)rmino suspensivo
retrasa el cumplimiento, pero no el nacimiento de la obligacin (art. 1185 Cd. Civ. Francs); el
adagio: "Quien tiene un plazo, nada debe", no es, por lo tanto, rigurosamente exacto". (Mazeaud, vol.
, pg. 287)
Entonces las consecuencias son importantes:
a) Validez del cumplimiento voluntario: "El principal efecto de todos es la valide- del cumplimiento
voluntario, cuando ste se realiza. Si se trata de una deuda de dinero, por ejemplo, el pago hecho
antes del vencimiento del plazo, es vlido, y no puede repetirse lo que se haya pagado. Segn el
Derecho comn, quien paga lo que no debe tiene, bajo ciertas condiciones, una accin de repeticin,
tradicionalmente llamada con su nombre latino "condiction indebiti". En el caso de una deuda pagada
antes del vencimiento del plazo nunca se admite esta repeticin porque falta la primera de sus
condiciones; no hay "indebitium", el deudor ha pagado lo que deba. Ni siquiera tiene uno que
precisar si el pago hecho antes del vencimiento del trmino fue voluntario o por error; aunque se
hubiera ignorado la existencia del trmino, el deudor no se encontrara en el caso previsto por el (art.
1377 Cd. Civ. francs), porque efectivamente era deudor.
"Lo anterior demuestra la falsedad del dicho popular: "Quien debe a plazo no debe nada". Este dicho
de una idea muy enrgica de los efectos del trmino; por el contrario, debe decirse que el deudor a
plazo realmente es deudor, aunque puede negarse a pagar antes del vencimiento del plazo, ya que
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iodos sus efectos los produce con excepcin de la posibilidad inmediata de ejecucin forzosa"
(Planiol, tomo 6, pg. 248)
Como es un plazo establecido a favor del deudor, puede pagarlo antes. No se puede repetir, porque
se renunci implcitamente al plazo, adems existe el vnculo jurdico. Pero si el deudor ignoraba la
existencia del plazo, puede alegar el reconocimiento de intereses. Si el que paga ignorando el plazo
no es que no sepa cuando se cumple, pondremos un ejemplo: Hago un testamento en que digo que a
X le dejo 5,000 crdobas, que se le entregarn al morirme. Ms tarde pienso que voy a ponerle
dificultades a mi heredero, ponindole un plazo, para que se le entregue esa plata y modifico el
legado que le dejo a fulano de tal, en el sentido de que el heredero lo recibir dentro do 5 aos de
manos del albacea Y; pero Y, el albacea, le entrega los 5,000 crdobas inmediatamente, ignorando el
segundo testamento que reform al primero. Entonces esta Y persona tiene derecho a pedir los in-
tereses o los frutos en caso de hacienda, que tena derecho durante el plazo que ignoraba. Esto
demuestra que no se trata de una cuestin de existencia, sino ms bien de exigencia, por lo tanto, la
teora que actualmente prima es lado la actualidad.
b) Medidas conservatorias: "'l acreedor a pla-o puede adoptar medidas conservatorias. Esta
posibilidad no podra serle negada al acreedor a trmino, puesto que se concede incluso al acreedor
condicional. Se le conceder, por ejemplo, el derecho de pedir la separacin de patrimonios de su
deudor fallecido y del heredero de ste", (Mazeaud, pg. 287)
B.- E2TINCIN DEL PLAZO
Efecto de la extincin del plazo.- Cuando el plazo desaparece, la obligacin se convierte en pura
simple* la deuda est vencida.
'l acreedor puede e1igir, pues, el cumplimiento.-
Las causas de la desaparicin del plazo son: ilegalidad del plazo, renuncia, privacin.
nicio del plazo.- Si el pla-o de la obligacin est! se3alado por das a contar desde uno
determinado, quedar! este e1cluido del cmputo que deber! empe-ar en el da siguiente.
Aclararemos la situacin suponiendo que hoy me obligan a pagar 2,000 crdobas dentro de dos
meses, entonces el plazo empieza maana.
Renuncia a beneficio del plazo.
Forma de la renuncia: "La persona beneficiada por el plazo puede
renunciar a l y ofrecer o exigir el cumplimiento inmediato. Si el plazo ha sido establecido en inters
de una sola de las partes, la renuncia es unilateral y resulta de su sola voluntad. Si el trmi no
aprovecha a las dos su supresin requiere la voluntad de ambas y se realiza por medio de un
convenio que revoque la clusula relativa al plazo.
Los que pueden renunciar: "Lo habamos estudiado, el caso es que el
53
plazo se consiente, ya sea en inters del
acreedor (depsito) o del deudor (prstamo sin inters), ya sea en inters de las partes (prstamo con
inters). Aquel a cuyo favor se haya convenido el plazo, tiene derecho a renunciar a l; ser
necesario el acuerdo de las partes si el plazo se ha estipulado en inters comn". (Planiol, pg. 250).
Nuestra legislacin presume que el plazo es a favor de ambos, y por lo tanto la renuncia.
Vencimiento anticipado del plazo.- El plazo se da por vencido anticipadamente cuando el deudor se
encuentra privado de l contra su voluntad. El vencimiento anticipado se produce nicamente
respecto al plazo establecido en favor del deudor, y nunca por lo que hace al establecido en favor del
acreedor.
Las causas que originan el vencimiento anticipado del plazo son tres: 1o. la quiebra o el concurso; 2o.
Cuando no otorga al acreedor las garantas a que estuviere comprometido; 3o. la disminucin de las
garantas.
1o. Cuando se declare la insolvencia de una persona, inmediatamente como consecuencia jurdica
todos los plazos se venden y van a ser ejecutadas. Al haber insolvencia o concurso de acreedores,
hay quiebra en lo mercantil. Este es un juicio universal que comprende una liquidacin subjetiva y una
liquidacin objetiva, es decir que todo mi patrimonio se va a repartir entre mis acreedores. Todos los
que tienen el plazo vencido se pagarn todo sin dejar nada a los que todava no se les ha vencido el
plazo, algo que va en contra del principio de equidad, que lo ms correcto es que tengan una
comunidad en las prdidas.
Ahora nos referimos a la insolvencia de "ec"o, o no declarado por los Tribunales de Justicia. Es el
caso en que un comerciante, que me debe, vende las 3 casas que tena, quedando sin nada o
insolvente de "ec"o. Se ejecuta al deudor, pero como no tiene bienes para embargarlo, se le previene
que ponga bienes a disposicin para ser embargados, pasndosele 16 certificaciones del registro,
para declaracin de insolvencia de "ec"o.
Planiol dice acerca del concurso: "Todos admitan que la exigibilidad inmediata de los crditos a plazo
era consecuencia natural de la insolvencia del deudor, que se produca de pleno derecho. La tradicin
era en este sentido: Pothier en lo ms mnimo se refiere a la necesidad de demandar este
vencimiento anticipado. La Corte de Casacin francesa ha sostenido que este electo no se produce
de pleno derec"o que debe demandarse judicialmente".
2o. El plazo tiene como fundamento la confianza y si sta se termina, entonces tambin el plazo se
termina. Por ejemplo: me obligu a dar garanta hipotecaria de un prstamo que me hicieron, las
garantas las debo dentro de dos o tres meses, pero resulta que no las doy, entonces, en este caso
se termina la confianza y el plazo caduca, pasando a ser la deuda exigible. Todo esto debe constar
por escrito en el documento que se firma.
3o. El deudor pierde tambin el derecho al plazo cuando por "ec"os propios "an disminuido las
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garantas dadas por el contrato a su acreedor. Art. 1188 Cd. Civ. francs).
Segn Planiol: "Este texto, no est muy explcito, supone que el acreedor posee en virtud del
contrato, garantas particulares que no existen para iodo acreedor, como una prenda o una hipoteca.
Por consiguiente, el vencimiento anticipado no es aplicable cuando el acreedor cuenta como garanta
de su crdito con iodo el patrimonio del deudor, en virtud de que se dice que ya sea como acreedor
quirografario o como acreedor privilegiado. En efecto, ni siquiera puede pensarse en suprimir
totalmente el derecho del deudor a disponer de sus bienes. Por consiguiente, en este caso se trata de
las garantas particulares concedidas al acreedor.
"Esto es lo que deba haberse dicho en el texto, en lugar de las palabras "dadas por el contrario", que
en apariencia restringen intilmente su aplicacin. En efecto, hablando propiamente, no es necesario
que la seguridad d: que so trata haya sido constituida por el contrato. El vendedor, acreedor del
precio, adquiere de pleno derecho un privilegio sobre la cosa vendida. Nadie le niega que, en su
caso, pueda invocar la disposicin, aunque esta garanta sea legal y no convencional".
La disminucin podra consistir, tambin, en actos materiales que han disminuido materialmente la
cosa o tal vez por disminucin -de valor de la cosa dada en garanta al acreedor: demolicin de las
construcciones gravadas con hipotecas, el corte de un bosque no conforme a su acondicionamiento,
o ya sea la venta de ganado cuando la hipoteca consiste en una hacienda de ganado.
Adems de actos propios, tambin se disponen disminuciones causadas por caso fortuito o fuerza
mayor; en esto caso se evitar la decadencia del plazo, sustituyendo las garantas por otras nuevas e
igualmente seguras.
Nuestra disposicin dice: Cuando por setos propios "ubiere disminuido aquellas garantas "despu)s
de establecidas", cuando por caso %ortuito o %uer-a maor desaparecieren, a menos que sean
inmediatamente sustituidas por otras nuevas e igualmente seguras, (art. 1900 fr. 3a. Cd. Civ.)
En la disposicin francesa dice: "dadas por el contrato", mientras en nuestra legislacin: "despus de
establecidas", que es lo mismo; cabiendo, por lo tanto, la crtica de Planiol en ambas disposiciones.
2o.- Trmino de gracia
Definicin.- "El trmino o plazo de gracia es un medio de atenuar el rigor de un acreedor implacable
contra un deudor en difcil situacin econmica, pero de buena voluntad: cuando vence la deuda, o
cuando no est sujeta a un plazo legal o convencional, pueden los Tribunales conceder un plazo al
deudor en atencin a su situacin. Esta facultad, concedida a los tribunales, es una excepcin al
Derecho Comn. Viola la ley de los contratos. Por eso se recomienda a los jueces la usen "con gran
reserva".
Oportunidad del plazo de gracia.- "el plazo de gracia nicamente puede concederse al deudor en la
sentencia que lo condene al pago. Una vez dictada la sentencia condenatoria en contra del deudor no
puede el tribunal que la dict concederle el plazo de gracia, puesto que ya no tiene jurisdiccin sobre
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el negocio ni puede modificar la sentencia; tampoco puede concederlo otro tribunal, porque & no
puede corregir la sentencia del primero, salvo mediante los recursos legal? procedentes.
mprocedencia del plazo de gracia.- "Algunos textos suprimen en determinados casos la facultad
concedida a los Tribunales. El pago de una letra de cambio o de un pagar a la orden no puede
suspenderse en virtud de un plazo de gracia. Se prohbe a los particulares pactar la renuncia, por
parte del deudor, a obtener de los tribunales un plazo de gracia, porque este pacto, que llegarla a ser
de estilo, privara, desde luego, de todo efecto. Por lo dems, este artculo e de orden pblico y no
puede ser derogado por convenios particulares.
Efectos del plazo de gracia.- "El trmino concedido por los Tribunales no produce los mismos
efectos que el trmino de derecho, A diferencia de este ltimo, no impide la compensacin,
Caducidad del plazo de gracia.- "El trmino de gracia difiere tambin del trmino de derecho por lo
que hace a su causa de caducidad que son ms numerosas. A la quiebra, al concurso y a la
disminucin de las garantas, el procedimiento civil agrega el apremio personal, por deudas y no de
una prisin penal, y por ltimo, la circunstancia de que los bienes del deudor sean embargados por
otros acreedores". (Planiol)
*LECTURA
El Pago anticipado; la presuncin del artculo 1187 del Cdigo civil francs (art. 1889 de nuestra
legislacin)
El deudor no puede imponerle al acreedor un pago anticipado ms que si el trmino se ha establecido
en inters exclusivo de l, del deudor.
El artculo 1187 del Cdigo civil sienta una presuncin legal en virtud de la cual el trmino se ha
estipulado a favor del deudor. Pero esa presuncin se destruye ante la prueba en contrario, de
modo especial ante las presunciones del hombre. Por ejemplo, en materia de prstamo de dinero,
el hecho de que se hayan pactado intereses lleva consigo la presuncin de que el trmino se ha
consentido en inters comn del acreedor y del deudor.
Al tener que aplicar el artculo 1070 del Cdigo civil del cantn del Valaa, que no es sino la
reproduccin del artculo 1187 del Cdigo civil francs, el Tribunal federal suizo dedujo con todo
acierto las razones para descartar la presuncin legal en el caso que deba resolver. Se trataba de un
emprstito concertado por el Estado de Valais.
Tribunal federal mito, lo. de marzo de 1890 (D. 1692. 2. 169 y nota de PLANOL):
"Acerca del litigio mismo, las partes estn de acuerdo en que el derecho aplicable es el derecho del
Valais y, en particular, que el pleito se encuentra dominado por el artculo 1070 del Cdigo civil, que
reproduce textualmente el artculo 1187 del Cdigo civil francs, que dispone: El plazo se presume
estipulado siempre a favor del deudor, a menos que resulte de la estipulacin o de las circunstancias
que ha sido convenido tambin a favor del acreedor. Ahora bien, en dos casos precedentes, el
56
tribunal que est conociendo ha reconocido que esa disposicin era de naturaleza subsidiaria; es
decir, aplicable solamente* como regla de interpretacin, cuando la voluntad de las partes no se haya
manifestado claramente. El mismo tribunal ha pronunciado igualmente que, en materia de prstamo
con inters, resulta de la naturaleza del contrato que el trmino ve ha pactado no slo en inters del
deudor, sino tambin en el del acreedor, considerando, que, as como le interesa al deudor el no ser
compelido al pago antes del vencimiento, el acreedor, por otra parte, tambin encuentra en esa regla
una ventaja para no ser perturbado, antes del vencimiento, en el disfrute de los intereses de su
capital, y para no verse forzado a buscar en otra parte una inversin diversa, con frecuencia menos
remuneradora. La casi unanimidad de los autores franceses se ha pronunciado en ese sentido, y esa
opinin concorde adquiere en este caso un valor particular por la circunstancia de la identidad
completa de los artculos citados de ambos cdigos civiles.
"La presuncin de que, en materia de prstamo con inters, el trmino se ha estipulado a favor de
ambas partes, se encuentra forzada adems cuando se trata de un emprstito estatal, por prestarse
esencialmente a una inversin duradera, sobre todo cuando los ttulos de ese emprstito son al
portador, y cotizados en la bolsa luego de haber sido emitidos por medio de suscripcin pblica. El
trmino, tal como surge de la tabla de amortizacin, que forme parte integrante del ttulo, es un
fundamento determinante para el suscriptor; de tal manera que, a menos de expresa reserva en
contrario por parte del deudor, o de circunstancias particulares, procede admitir que el trmino
estipulado en los ttulos constituye un elemento importante del contrato en inters de ambas parles; y
que ni la una ni la otra pueden apartarse del mismo unilateralmente, cuando la facultad de reembolso
antes del trmino no ha sido prevista en las condiciones del emprstito y no figura, por consiguiente,
en el nmero de las clusulas reproducidas en los ttulo.
Estos principios deben regir igualmente el presente litigio....
"Por estos fundamentos, declara que el Estado de Valais no tiene derecho, contrariamente a la
voluntad de los demandantes para reembolsar por anticipado".
La Corte de casacin francesa ha fallado en igual sentido a propsito de emprstitos de las
compaas de ferrocarriles, cuando el deudor pretenda imponerle a ana obligacionistas un reembolso
anticipado:
Rep. 21 de abril de 1896 (D. 1896. - 484 y ponencia de VOSN):
La Corte de casacin francesa ha fallado en igual sentido a propsito de emprstito estipulado
siempre o favor del deudor, a menos que resulte de la estipulacin o de las circunstancias que se ha
convenido tambin a favor del acreedor;
"Considerando que la sentencia recurrida, al apreciar las estipulaciones de los contratos de prstamo
celebrados entre la Compaa de los ferrocarriles del Este y los obligacionistas, durante los aos
1852 a 1856, y las circunstancias en las que se han concluido esos contratos, ha declarado que, de
acuerdo con la comn intencin de las partes, los trminos sucesivos de la amortizacin de los ttulos,
tal y como haban sido determinados en dichos contratos, excluan el derecho de reembolso
anticipado y facultativo reivindicado por la Compaa, y que haban sido fijados tanto en inters de los
obligacionista como en el de la compaa deudora;
"Considerando que esa declaracin se funda sobre una interpretacin de las
convenciones celebradas entre las partes, que no ha desnaturalizado los trminos ni
desconocido el carcter jurdico de las mismas; Que de ello resulta que la Compaa de los
ferrocarriles del Este no puede ni reembolsar su deuda por anticipado, ni reducir el tipo del
inters de sus obligaciones con respecto a los eventuales demandados: y que, al resolverlo as,
la sentencia impugnada, cuyos fundamentos nada tienen de contradictorio, no ha violado ninguno
57
de los artculos citados por el recurso;
"Por esto fundamentos, Rechaza".
VI.- DE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
NOCONES GENERALES
Definicin y Concepto.- 's la que tiene por objeto dos o m!s prestaciones, independientes
distintas unas de otras en el titulo, de modo que la eleccin que debe "acerse de ellas, quede desde
el principio indeterminada.
Planteamiento de la cuestin.- "Si la misma persona debe a otra, varias cosas, de modo que slo
pueda librarse entregando todas, segn el caso puede haber varias obligaciones distintas cuyo objeto
sea diferente, o bien una obligacin nica que tenga por objeto una universalidad. As, un testador
lega un objeto de arte y una suma de 5,000 crdobas a un amigo: En realidad el heredero est sujeto
a dos obligaciones diferentes y puede cumplir una quedando obligado por la otra. Por el contrario, si
el legado recae sobre una coleccin de objetos de arte, perteneciendo al difunto, hay una obligacin
nica cuyo objeto es un grupo de cosas. En ninguno de estos casos existe una excepcin a las reglas
generales; el objeto debido se reduce siempre a la unidad, considerndose la coleccin como una
universalidad que, como tal, debe entregarse de una sola vez.
"Pero algunas reglas particulares existen tratndose de dos especies de obligaciones llamadas
alternativas y facultativas." (Planiol. tomo 6, Pg. 437)
En las obligaciones alternativas estn en obligacin dos o ms objetos y en solucin uno, por tanto en
estas alternativas hay pluralidad de objeto pero la solucin de ellas se da con uno de stos.
Pothier dice: "Que para que una obligacin sea alternativa, es necesario que dos o ms hayan sido
prometidas con una disyuntiva. Cuando varias cosas han sido prometidas bajo una conjuntiva, hay
taas obligaciones como cosas; y el deudor no es totalmente liberado sino es por el pago de todas:
Mas cuando han sido prometidas bajo una alternativa, bien que sean todas debidas, sin embargo, no
hay que una sola obligacin que pueda absolverse por el pago de una de estas cosas. "El deudor
tiene la eleccin de la cosa que querr pagar, a menos que no se haya convenido que ser el
acreedor quien fa tendr. Es una conveniencia do la regla de interpretacin consignada.
"El deudor puede, en verdad, pagar de las cosas que debe la que quiera; pero no puede pagar la
mitad de cada una de ellas. Por ejemplo, si se ha obligado a entregarme 60 libras, o 20 minas de
58
trigo, o bien 20 escudos, o una cierta fanega de tierra, no podr darme la mitad de la suma de dinero
y la mitad de la tierra. gualmente cuando el acreedor tiene la eleccin no puede exigir una parte de
una de las cosas y parte de la otra".
Teoras que explican la naturaleza jurdica de la obligacin alternativa.-
Teora de la pendencia suspensiva* Este criterio dice que hay varias cosas, pero tienen realidad
hasta que el que tuviere la facultad de hacer la eleccin, la haga; enuncia que no se debe el
contenido de las prestaciones estipuladas, sino que el contenido se crea al hacerse la eleccin. En
esta teora niegan el contenido y por lo tanto la causa. Por ejemplo: X se obliga a entregar un caballo,
un perro y un semoviente. Segn la teora de la pendencia suspensiva todava no hay objeto hasta
que se haga la concentracin a favor de quien est el poder hacerlo, hasta entonces aparece el
objeto de la obligacin. Esta teora es completamente desprestigiada, porque s no existe objeto, al
contraer la obligacin, por tanto, no existira obligacin.
Teora de la pendencia resolutoria* A como la palabra lo expresa
quiere decir que est pendiente
la concentracin, estndose obligado a tres cosas, y cuando se escogi una, se verifica la
concentracin, hasta entonces va a disminuir la posibilidad de las otras dos, porque se va a elegir
slo una. El deudor debe el contenido de la prestacin y al realizarse la eleccin a favor de quien
est, queda slo la cosa individualizada y desaparecen las otras. Esta teora va en contra de la lgica,
porque no se pueden deber las tres o ms cosas juntas, habiendo una contradiccin de lo que
realmente se debe.
Teora unitaria* Esta teora es propiciada por Enneserus (alemn), dice que hay varias
obligaciones con un contenido temporalmente indeterminado, al realizarse la eleccin, entonces
queda firme] sta y las otras desaparecen. No es que exista obligacin respecto a lastres/ sino que
cada una es posible que pueda solucionar la obligacin; por tanto es cierto que el contenido de
momento es indeterminado, se torna determina do al hacerse la eleccin de una de las tres cosas
que se deban alternativamente, No es que se deban las tres, y no es que no exista el contenido, sino
que cualquiera de estas tres cosas tiene la posibilidad de solventar la obligacin. Esta teora unitaria
goza de mayor aceptacin entre todas las legislaciones y los juristas.
D%&!r!$c%ac%#$!s.-
a) Diferencia entre la O alternativa y la genrica: La principal diferencia que existe entre estas
dos obligaciones es que en la alternativa hay una indeterminacin temporal, ya que sta termina en el
momento de la eleccin; no sucediendo esto en las obligaciones genricas, porque la indeterminacin
persiste hasta el cumplimiento de ellas. Otra diferencia que existe es que en la genrica son objetos
del mismo gnero y en la alternativa pueden ser objeto de distintos gneros, por ejemplo, un caballo,
una casa, un carro.
59
b) Diferencia entre la obligacin alternativa con la clusula penal: En la clusula penal es una
estipulacin, que por lo regular se hace en dinero, se dice por lo regular porque se puede hacer en
cualquiera de las otras obligaciones, de dar, de hacer, o no hacer, en la clusula penal se seala
como pena por la falta de cumplimiento cierto objeto, es decir una liquidacin a priori de los daos y
perjuicios; mientras que en las alternativas la pena est subordinada a la obligacin principal, y el
deudor puede elegir entre cualquiera de ellas. En la clusula penal, el deudor no puede decir no pago
la obligacin principal, pagar la accesoria, porque entonces se convertira en alternativa, es decir
que la diferencia estriba en la alternatividad de las obligaciones alternativas y la determinacin de un
objeto en la clusula penal, pero como accesorio por falta de cumplimiento otro objeto.
c) Diferencia entre la obligacin alternativa con la facultativa: Esta diferenciacin la estudiaremos
despus de haber estudiado las obligaciones facultativas; realmente que el estudio lgico as debera
ser.
II ELECCIONES
La eleccin que ha do hacerse en las obligaciones alternativas corresponde al deudor, salvo que
expresamente se haya concedido al acreedor (art. 1905 Cd. Civ.). Lo anterior es una consecuencia
de la regla de otro artculo de nuestro cdigo civil, segn el cual toda duda ha de interpretarse a favor
del deudor.
"El deudor tiene la eleccin de la cosa que querr pagar, a menos que no se haya convenido que
ser el acreedor quien la tendr. Es una conveniencia do la regla de interpretacin consignada.
"El deudor puede, en verdad, pagar de las cosas que debe la que quiera; pero no puede pagar la
mitad de cada una de ellas. Por ejemplo, si se ha obligado a entregarme 60 libras, o 20 minas de
trigo, o bien 20 escudos, O una cierta fanega de tierra, no podr darme la mitad de la suma de dinero
y la mitad de la tierra. gualmente cuando el acreedor tiene la eleccin no puede exigir una parte de
una de las cosas y parte de la oir".
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Teora de la pendencie@ suspensiva* Este criterio dice que hay varias
cosas, pero tienen realidad hasta que el que tuviere la facultad de hacer la eleccin, la haga; enuncia
que no se debe el contenido de las prestaciones estipuladas, sino que el contenido se crea al hacerse
la eleccin. En esta teora niegan el contenido y por lo tanto la causa. Por ejemplo: X se obliga a
entregar un caballo, un perro y un semoviente. Segn la teora de la pendencia suspensiva todava no
hay objeto hasta que se haga la concentracin a favor de quien est el poder hacerlo, hasta entonces
aparece el objeto de la obligacin. Esta teora es completamente desprestigiada, porque si no existe
objeto, al contraer la obligacin, por tanto, no existira obligacin.
Teora de la pendencia resolutoria* A como la palabra lo expresa
60
quiere decir que est pendiente
la concentracin, estndose obligado a tres cosas, y cuando se escogi una., se verifica la
concentracin, hasta entonces va a disminuir la posibilidad de Las otras dos, porque se va a elegir
slo una. El deudor debe el contenido de la prestacin y al realizarse la eleccin a favor de quien
est, queda slo la cosa individualizada y desaparecen las otras. Esta teora va en contra de la lgica,
porque no se pueden deber las tres o ms cosas juntas, habiendo una contradiccin de lo que
realmente se debe.
Teora unitaria* Esta teora es propiciada por Enneserus (alemn), dice que hay varias obligaciones
con un contenido
temporalmente indeterminado, al realizarse la eleccin, entonces queda firme sta y las otras
desaparecen. No es que exista obligacin respecto a las tres, sino que cada una es posible que
pueda solucionar la obligacin; por tanto es cierto que el contenido de momento es indeterminado, se
torna determinado al hacerse la eleccin de una de las tres cosas que so deban alternativamente. No
es que se deban las tres, y no es que no exista el contenido, sino que cualquiera de estas tres cosas
tiene la posibilidad de solventar la obligacin. Esta teora unitaria goza de mayor aceptacin entro
todas las legislaciones y los juristas.
D%&!r!$c%ac%#$!s.-
a) Diferencia entre la O alternativa y la genrica: La principal diferencia que existe
entre estas dos obligaciones es que en la alternativa hay una indeterminacin temporal, ya que sta
termina en el momento de la eleccin; no sucediendo esto en las obligaciones genricas, porque la
indeterminacin persiste hasta el cumplimiento de ellas. Otra diferencia que existo es que en la
genrica son objetos del mismo gnero y en la alternativa pueden ser objeto de distintos gneros, por
ejemplo, un caballo, una casa, un carro.
b) Diferencia entre la obligacin alternativa con la clusula penal: En la clusula penal es una
estipulacin, que por lo regular se hace en dinero, se dice por lo regular .porque se puede hacer en
cualquiera de las otras obligaciones, de dar, de hacer, o no hacer, en la clusula penal se seala
como pena por la falta de cumplimiento cierto objeto, es decir una liquidacin a priori de los daos y
perjuicios; mientras que en las alternativas la pena esta subordinada a la obligacin principal, y el
deudor puede elegir entre cualquiera de ellas. En la clusula penal, el deudor no puede decir no pago
la obligacin principal, pagar la accesoria, porque entonces se convertira en alternativa, es decir
que la diferencia estriba en la alternatividad de las obligaciones alternativas y la determinacin de un
objeto en la clusula penal, pero como accesorio por falta de cumplimiento otro objeto.
c) Diferencia entre la obligacin alternativa con la facultativa: Esta diferenciacin la estudiaremos
despus de haber estudiado las obligaciones facultativas; realmente que el estudio lgico as debera
ser.
61
II ELECCIONES
La eleccin que ha do hacerse en las obligaciones alternativas corresponde al deudor, salvo que
expresamente se haya concedido al acreedor (art. 1905 Cd. Civ.}. Lo anterior es una consecuencia
de la regla de otro artculo de nuestro cdigo civil, segn el cual toda duda ha de interpretarse a favor
del deudor. De cuantas maneras puede hacerse la eleccin.- La eleccin puede
ser de dos maneras: a) expresa: sta es cuando el acreedor diga, en el caso que est a su favor la
eleccin, se me pagar tal cosa y le notifica al deudor, esta notificacin para que sea autntica, se
puede hacer por medio de un notario dando fe de que se ha dado la eleccin o ante una autoridad
judicial; desde el momento que la notificacin se hace, queda individualizado el objeto y tendr los
objetos de una obligacin pura y simple.
b) tcita: Esta eleccin conlleva una declaracin unilateral y recepticia; unilateral porque slo una
persona la hace, es decir de quien est en la facultad de hacerlo, puede escoger o elegir; y es
recepticia porque tiene que poner en conocimiento de la eleccin a la persona obligada. Adems esta
eleccin tcita es limitada cuando se refiere al riesgo que corre el bien antes o despus de la
escogencia, en el cual pueden haber dos casos: Suponiendo que no se ha hecho la eleccin, y sin
culpa del deudor el caballo perece por un caso fortuito, quedando otras dos prestaciones que pueden
solventar la deuda; pero si ya se hizo la concentracin, entonces est limitada
1
la prestacin ya que
se debe una u otra cosa.
A beneficio de quien est la eleccin.-
Puede ser a beneficio del deudor o del acreedor.
a) En beneficio del deudor: Si no se estipula nada en el contrato acerca de la eleccin, entonces la ley
presume que el beneficio de la eleccin corresponde al deudor. Esto trae como consecuencias,
cuando la eleccin est hecha a favor del deudor, de que el acreedor no puede demandar deter-
minadamente una de las cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le deben. Por ejemplo:
Supongamos que debo una casa de habitacin, y la designo, o me obligo a entregar cien vacas de la
mejor calidad. Esta es una alternativa. Como la eleccin est a favor del deudor, el acreedor no
puede demandar la casa, ni las vacas. A menos que esta eleccin est a favor del acreedor si puede
demandar determinadamente cualquiera de las dos, pero como no es as la cuestin, por lo tanto, se
ignora la naturaleza de la obligacin si es de carcter personal o real. (art. 1906 Cd. Civ.)
b) En beneficio del acreedor: Tiene que estar basada en una estipulacin.
III ACERCA DEL INCUMPLIMIENTO
Culpabilidad del deudor.- El deudor no puede ofrecer el precio de
la cosa a que se est obligado, en el lugar de la misma, porque desnaturalizara la obligacin
alternativa y se convertira en facultativa. Al no poder satisfacerse una obligacin, por culpa del deu-
dor, por haber perecido todos los objetos obligacionales, sucedera que el objeto de esta prestacin
62
se traducir en la indemnizacin de daos y perjuicios, de lo cual el deudor sera responsable por la
ltima cosa que pereci. No se puede decir que queda extinguida la obligacin, porque est de por
medio la culpa de stos; esta obligacin se extinguira en el caso de la fuerza mayor o caso fortuito en
la cual no existe culpa del deudor.
Culpabilidad del acreedor.- Cuando desaparece un objeto obligacional en una obligacin alternativa,
por
caso fortuito, quedan como objeto de la obligacin las otras cosas y seguidamente pasa la eleccin a
favor del acreedor. Lgicamente tendr que haber indemnizacin de daos y perjuicios hacia el
deudor, siendo el culpable el acreedor. Un caso concreto sera: El acreedor va a elegir entre dos co-
sas, entonces dice el deudor al acreedor que pruebe tal potro, pero por cul pa del acreedor el potro
muere de fatiga, entonces la culpa recae sobre l.
Eleccin atribuida al acreedor.- Cuando la eleccin hubiere sido expresamente atribuida al acreedor,
la
obligacin cesar de ser alternativa desde el da en que aquella hubiere sido notificada al deudor.
Mientras no hubiere sido notificado este derecho al acreedor, el deudor tendr la responsabilidad
sobre la cosa; y esta responsabilidad se regir por las siguientes reglas;
7o. Si alguna de las cosas se "ubiere perdido por caso %ortuito, cumplir! entregando la que el
acreedor elija entre las restantes o la que "aa
quedado si slo una subsistiera.
Ao. Si la p)rdida de las cosas "ubiere sobrevenido por culpa del deudor, el acreedor podr! reclamar
cualquiera de las cosas que subsistan, o el precio de la que, por culpa de aquel, "ubiera
desaparecido.
Bo. Si todas las cosas se "ubieren perdido por culpa del deudor, la eleccin del acreedor recaer!
sobre el precio.
IV LOS PAGOS INDEBIDOS
"Existen dos escuelas divididas en esta cuestin, la de los sabinianos y la de los proculeyanos.
Antes de abordarlo comenzaremos con un ejemplo que dice; Un testador leg a X en testamento un
cuadro determinado y cierto, ha despus por un codicilo (acto de ltima voluntad que modifica un
testamento), cambiando esta disposicin, legando al mismo legatario ese cuadro, o una suma de
quinientos crdobas. No habindose encontrado ese codicilo cuando la muerte del testador, el
heredero ha entregado al legatario, el cuadro que crea nicamente deberle; despus, habindose
encontrado el codicilo, y el .heredero por l mismo sabido que no deba el cuadro sino en la
alternativa de entregar una suma de quinientos crdobas, cita al legatario para la devolucin del
cuadro, ofreciendo pagarle la dicha suma. Entonces las dos escuelas romanas dividen sus opiniones
63
acerca de si est bien fundada la demanda.
''Celso, que perteneca a la escuela de los Proculeyos, decide por la negativa; qu la funda en que
las cosas comprendidas bajo una obligacin alternativa siendo todas debidas, el pago que se ha
hecho al legatario del cuadro legado, es el pago, de una cosa debida, y por consiguiente es un pago
vlido, que no puede estar sujeto a repeticin.
, "Juliano, que perteneca a la escuela de los Sabinos, decide que ha lugar a la repeticin cuando un
deudor ha pagado lo que crea por error deber, de un modo determinado, bien que no fuera deudor de
una cosa indeterminada de un cierto gnero o que l fuese deudor de esta cosa, mas bajo la
alternativa de esta decisin, en que el inocente error en que ha estado el deudor acerca de la
cualidad de su obligacin, no debe en modo alguno agravar, 'ni perjudicar su obligacin, despojndola
de la eleccin que tena de pagar la suma en lugar de! cuadro. Por lo que hace a la razn allegada
por la opinin contrara, se responde a la misma diciendo que ha lugar a la repeticin, que se llama
"condictio indebiti", no solamente cuando se ha pagado lo que no se deba. Esta ltima opinin es
mucho ms equitativa que la que se enunci primero, pues restituye a cada uno lo que le pertenece.
"Se cita a Deumolin que sostiene que cuando el acreedor no ha inducido al deudor al error en que
cae, y que l ha recibido de buena fe, la repeticin no puede tener lugar en su contra sino en el caso
de que le pase al acreedor algn perjuicio, y mediante que se le ponga en el mismo estado en que
estaba antes del pago. La razn est en que esta accin no se ha fundado ms que en una razn de
equidad, porque no le es dado a uno enriquecerse a costa de otro.
"Basado en estos principios, si el legatario ha vendido de buena fe la cosa que le ha sido entregada,
el heredero no puede tener repeticin contra l ms que por aquello que l ha vendido ms de la
suma que e! heredero] tena que pagar en su lugar.
"Otro cuestionamiento en que estn divididas las dos escuelas consiste en aquel que se debe dos
cosas bajo una alternativa, engaado por una precipitacin del notario, que haba escrito "y" en lugar
de "o" que es lo que se encontraba en el original, ha pagado las dos cosas a la vez y al mismo tiem-
po; despus de descubierto que l tiene derecho a la repeticin de una de las cosas. Puede repetir de
las dos, la que l quiera.
"Celso, Proculeyano, sostiene que en este caso el acreedor es quien tiene el derecho de retener de
las dos cosas la que quisiera, y fundaba su razonamiento: Las cosas que estn comprendidas en una
obligacin alternativa siendo todas debidas, el deudor que ha pagado una y otra cosa, no puede decir
de un modo determinado cul de las dos no era debida. No puede, pues, repetir ninguna de las dos
determinadamente, como no deba: solamente tiene la repeticin de una de las dos de un modo
indeterminado, por cuanto ha pagado ms de lo que l deba, pagando las dos cosas, bien que l no
debiera ms que una de las dos. El acreedor convirtindose a su vez en deudor en. relacin a la
restitucin que es debida de una de las dos cosas, es a l, en calidad de deudor, a quien debe
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pertenecer la eleccin de devolver aquella de las dos cosas que ms prefiera. Este razonamiento, en
que creemos fundada la opinin de Celso, no es ms que pura sutileza.
"La opinin de Juliano sabiniano consiste en que el deudor tena derecho de repetir de aquellas
dos cosas la que quisiere a su eleccin. Juliano se funda en la equidad. La accin "condictio indebiti"
es una especie de restitucin en entero que la equidad concede contra un pago equivocado.
Recordaremos que es de naturaleza de todas las restituciones contra un acto, que las partes se
repongan en el mismo estado en que estaban antes: de donde se sigue qu el deudor que ha pagado
las dos cosas, ignorando que l no tena obligacin de pagar de las dos cosas ms que aquella que
quisiera, se debe admitir por esta accin en el derecho que tena antes del pago, de no pagar ms
que aquellas que quisiera, y por consiguiente a repetir de las dos la que guste.
"Haremos una pequea observacin de que el deudor en este caso no tiene el derecho a una de las
dos cosas que ha pagado ms que en el caso de que subsistan las dos. S una de ellas hubiese
dejado de subsistir despus del pago, no habra lugar a la restitucin, como lo decide Juliano. La
razn consiste en que la accin "condictio indebiti" repone las partes en el mismo estado de antes de
hacerse el pago. Ahora bien, si el pago deba an hacerse, el deudor no podra prescindir de pagar
aquella cosa que se encontrara ser la nica de las dos cosas debidas; por lo tanto en ese caso debe
quedar "in soluto" delante del acreedor, y el deudor no puede repetirla." (Pothier)
VII.- DE LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS
I NOCIONES GENERALES
Definicin y concepto.- "'s la que tiene por objeto una so/a prestacin, da al deudor la %acultad de
sustituirla por otra, e1presamente determinada". (Cabanellas)
Entonces, las obligaciones facultativas tienen la pluralidad de objetos, pero slo una est en
obligacin nada ms, y una o ms en solucin, ej.: Me obligo a entregar un caballo y si quiero un
perro; la obligacin est nicamente sobre el caballo nada ms, si no puedo, cumplo con el perro.
Aqu en las obligaciones facultativas hay una prestacin en obligacin y dos o ms en solucin, (art.
1913 Cd. Civ.)
Naturaleza de las Obligaciones Facultativas.- En las obligaciones alternativas, la naturaleza jurdica
se desconoce, entonces demando ante el juez, y hasta que el deudor concentre, se sabr la
naturaleza jurdica se desconoce, entonces demando ante el juez, y hasta que el deudor concentre,
se sabr la naturaleza de la accin; mientras que aqu en las obligaciones facultativas la naturaleza
de la accin se conoce de antemano, porque slo hay una prestacin, (art. 1915 Cd. Civ.)
Diferentes denominaciones.- Los alemanes la llaman obligacin con facultad alternativa; Otros la
llaman obligacin con sustitucin; otros la llaman obligacin con solucin; nuestra legislacin las
65
denomina obligaciones facultativas meramente.
Diferenciaciones.- Habra que diferenciarla primeramente con las obligaciones alternativas, despus
con la datio insotutio, por ltimo con la clusula penal.
a) Con las Obligaciones alternativas; La diferencia esencial consiste en que la facultativa se extin-
gue con la prdida o imposibilidad de la prestacin caracterstica, mientras en; la alternativa han de
perecer o tornarse imposibles todas. En caso de dudas entre ambas especies, la obligacin, se
entiende alternativa. Slo la naturaleza de la obligacin principal determina el carcter de la
obligacin facultativa. Como ejemplo de sta puede citarse el comprometerse a hacer un traje, con la
facultad de poder entregar un abrigo,
Planiol estudia a travs de una comparacin este tema a como sigue: "La obligacin facultativa en
realidad slo tiene un objeto. Lo que puede pagarse en lugar del objeto debido es nicamente un
medio de liberacin, y no .el cumplimiento de la obligacin. Los romanos decan que esta cosa no se
encontraba "in obligatione", sino solamente "in facltate solutionis". De aqu Del vincourt tom la
expresin de "obligacin facultativa", cmoda para designar esta clase de obligaciones. Por el
contrario, todos los objetos comprendidos en la obligacin alternativa son igualmente debidos; todos
estn, como decan los antiguos "in obligatione"; pero cada uno figura en ella a condicin de ser
elegido al cumplirse la obligacin.
"De esta diferencia especfica resultan las siguientes distinciones;
1o. El carcter mueble o inmueble del crdito se determina en la obligacin alternativa por la
naturaleza de la prestacin que se haga; en la obligacin facultativa, por la naturaleza de la
prestacin que constituye su verdadero objeto, sin que pueda tomarse en consideracin la cosa que
se halla "in facltate solutionis".
2o. S el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de una alternativa debe exigir una u otra de
las cosas debidas, a fin de dejar la eleccin al deudor, salvo que a l le corresponda la eleccin, pues
en tal caso pedir la que elija. S la obligacin es facultativa slo puede demandar el objeto de la
prestacin debida, y el Tribunal tendr que condenar al demandado, nicamente, a la prestacin de
este objeto. Al deudor le corresponde usar, s lo cree conveniente, de la facultad que tiene de
liberarse mediante otra prestacin.
3o. Si una de las cosas comprendidas en la obligacin alternativa es 4lcita o imposible, la obligacin
subsiste respecto a las dems, con la sola diferencia de que se restringir o suprimir la eleccin.
Tratndose de la obligacin facultativa, si la cosa debida es ilcita o imposible, se extingue la obli-
gacin; la prestacin facultativa no se debe por s misma.
4o. La misma diferencia existe entre estas dos especies de obligaciones desde el punto de vista de
los riesgos; la prdida fortuita, o la imposibilidad de cumplir la prestacin debida, libera totalmente al
deudor s la obligacin era facultativa; empero nicamente restringe su eleccin si la obligacin es
66
alternativa. Para que en este supuesto, el caso fortuito lo libere totalmente, se requiere que recaiga a
la vez sobre todos los objetos debidos". (Planiol, tomo 6, Pg., 439)
b) Con la (atio insolutio* (allo insolutio es dacin en pago, por
ejemplo Debo 1,000 crdobas, pero le digo a mi acreedor que no tengo el dinero, pero tengo un
caballo que vale ms de 1,000 crdobas, entonces aqu voy a pagar con una prestacin distinta a la
que es objeto de la prestacin.
Las diferencias seran:
1) En la obligacin facultativa estoy obligado a una cosa y voy a pagar con un objeto distinto al que
estoy obligado. En la "(atio insolutio" la declaracin, la eleccin para que el acreedor la acepte debe
ser bilateral, necesita del consentimiento del acreedor para que le pague con otra cosa; en cambio en
la obligacin facultativa no necesito del consentimiento de nadie, sino que tengo a mi arbitrario la
eleccin de la cosa con que voy a satisfacer la obligacin. , .
2) En la "datio insolutio" no hay cosa determinada que va a sustituir la obligacin principal; mientras
que en la obligacin facultativa existe una cosa determinada, que al arbitrario del deudor puede
satisfacer la obligacin principal. .
3) La obligacin Facultativa tiene un objeto obligacional principal y; otro accesorio; sucede si, que el
principal es el de la base, porqu desaparecido el objeto de la obligacin principal, se extingue la
obligacin, por culpa del deudor; optando el acreedor en exigir los daos y perjuicios o exigir que se
le entregue la accesoria que era facultativa. Mientras que en la "Datio insolutio, las accesorias es
capaz de satisfacer la obligacin sin cambiar su naturaleza. Lo que sucede en las obligaciones
facultativas es que la extincin del objeto obligacional accesorio no extingue la obligacin principal,
porque lo accesorio no sigue la naturaleza de lo principal.
c) Con la clusula penal: Estas diferencias las estudiaremos en las]
Obligaciones con Clusula penal, por sistema y lgica; ya que una vez conocidas las cualidades de
las obligaciones) con clusula penal, podrn notarse las diferencias de las Facultativas.
II ELECCIN
niciaremos el tema con una crtica a la nota de nuestro cdigo, que sostiene que el acreedor no
puede elegir, ya que desnaturalizara el carcter de la obligacin facultativa, siendo ste el carcter
distintivo de estas obligaciones.
Nuestra disposicin dice que en caso de destruirse la obligacin principal por culpa del deudor, el
acreedor tiene derecho a exigir daos y perjuicios de esta principal, o el pago de la accesoria cuando
estaba a favor de l; aqu no se est desnaturalizando el carcter de la Obligacin facultativa, porque
si no fuera como lo dispone nuestra legislacin, quien quiso darle garantas al acreedor, entonces
ste estara a merced del deudor, quien, con actos ilcitos y dolosos, optara por pagar los daos y
perjuicios en lugar del principal; nuestra crtica se fundamenta en la prohibicin, a este acto, que
67
hacen los (arts. 1854 y 1910 fr. 2a. Cd. Civ.), adems, que el deudor debe satisfacer la obligacin
con la cosa que ha sido objeto del contrato, segn (art. 2019 Cd. Civ.).
VICIOS DE LA OBLIGACIN FACULTATIVA Y NULIDAD
a) Lo principal: El vicio de la prestacin principal anula la obligacin facultativa, aunque la prestacin
accesoria carezca de vicio, por ejemplo: cuando me obligo a entregar kerosn, y facultativamente s
yo quiero 6,000 crdobas, entonces resulta que antes de obligarme ya se haba estancado el kerosn
por el gobierno; sera imposibilidad legal, entonces, esto constituye vicio en la prestacin principal,
nulificando la obligacin facultativa. Est de acuerdo con lo anteriormente dicho, razn de ello es que
la obligacin facultativa se extingue con la prdida o imposibilidad de (a prestacin caracterstica;
tambin porque lo accesorio no sigue a lo principal en las obligaciones facultativas, (art. 1916 Cd.
Civ.)
b) Lo accesorio: No hay nulidad de acto jurdico cuando la prestacin accesoria fuere imposible
jurdica o materialmente. Adems, lgicamente no nulifica la obligacin principal (art. 1918
Cd. Civ.).
V EFECTOS
a) Principal: En caso de prdida del objeto sin culpa del deudor,
. o fuere imposible el cumplimiento, antes de entrar en
mora, el acreedor no tiene derecho para pedir cosa alguna (art. 1914 Cd. Civ).
. . b) Accesoria: Cuando se deteriore o pierda la cosa accesoria, no tendr ninguna influencia
sobre la obligacin principal; basado en la teora de lo accesorio, (art. 1919 Cd. Civ.)
VIII.- DE LAS OBLIGACIONES DE G1NERO
Definicin y concepto.- Ciertas legislaciones lo denominan obligacin de dar cantidad de cosas, y en
la entrega obligada de cosas que pueden contarse, medirse o pesarse. El deudor debe dar, en lugar y
tiempo propio, una cantidad de la misma especie y calidad de la correspondiente al objeto de la
obligacin, por ejemplo: diez gallinas, seis metros de tela o cuatro kilos de granos.
Cuando la obligacin tenga por objeto restituir cantidades recibidas, el acreedor tiene derecho a exigir
del deudor moroso una cantidad igual en especie y calidad, con los perjuicios, a su valor al da del
vencimiento y en el lugar de la obligacin.
Las cantidades quedan individualizadas una vez que se cuentan, pesan o miden por el acreedor.
La indeterminacin no puede ser extrema, porque sucedera que las cosas absolutamente
indeterminadas, no pueden ser objeto de una obligacin, por ejemplo: si yo he prometido dar alguna
68
cosa, sin decir qu; no resulta de esta promesa obligacional alguna.
Hay, s, una de las causas de ese gnero que es debido, pues la obligacin debe tener un objeto:
mas esta cosa no es individuo alguno "in concreto"; es una cosa de ese gnero considerada "in
abstracto", por una idea trascendente que hace abstraccin de los individuos que componen el gne-
ro; es una cosa incierta, indeterminada que no se determina ms que por el pago vlido que se haga
por uno de sus individuos.
Acerca del o%recimiento de las cosas.- Cuando el deudor de una cosa de un cierto gnero, vlida-
mente ofrece para saldar su obligacin, es necesario que stas sean buenas y leales, es por la
misma causa de que se individualizan y se determinan y no deben tener defecto alguno notable. Por
ejemplo, aquel que es deudor de un caballo, indeterminadamente no puede ser admitido a entregar
un caballo tuerto, cojo, sarnoso, asmtico, ni un caballo muy viejo.
A beneficio de quin est la eleccin.-
a) A beneficio del deudor: "Esto es para la satisfaccin de la obli gacin, entonces quien hace la
eleccin es el deudor y no el acreedor, exigiendo algo determinadamente. El deudor escoger una
clase intermedia, deben de ser buenas y leales, que no tengan defecto alguno notable. Como
anteriormente dijimos, entonces, la ley suple la falta de estipulacin, en la que esta clase intermedia
no ser de extrema calidad como para ser sujeta a prueba, por ejemplo: Le vendo un vino, sujeto a
prueba, cuando es sujeto a prueba la figura jurdica que hay es una condicin suspensiva, si me
gusta, civilmente hablando; pero mercantilmente hablando sera una cosa al gusto, cuando es sana y
de regular calidad, al gusto de la colectividad, ya que en lo mercantil toda compra supone una
reventa". (art. 1922 Cd. Civ.).
b) Por estipulacin a beneficio del acreedor: "Pudiera ser que la eleccin estuviera a beneficio del
acreedor, cuando as se estipulare en la convencin, por ejemplo: Cuando alguien se ha obligado
para conmigo a darme uno de los perros de su tralla a mi eleccin; en ese caso bien que esta
convencin encierra principalmente la obligacin pura y simple de un perro indeterminado, sin em-
bargo, se puede decir tambin, que en virtud de la clusula que me concede la eleccin, cada uno de
los perros de la tralla del deudor puedo escoger (bajo una especie de condicin). Entonces en virtud
de esta clusula, to hay ninguno que yo no tenga derecho a exigir. Es por esto que el deudor est en
ese caso obligado a conservrmelos todos hasta tanto que yo haya hecho mi eleccin; y hasta en ese
tiempo no puede, sin contravenir a su obligacin, disponer de ninguno." (Pothier, Obligaciones, pg.
178)
Posibilidades de prdida de la cosa.- Riesgos.- En el gnero puro
y simple hay ms
libertad de accin de parte del deudor, pero hay mayor responsabilidad, porque es difcil, casi
imposible, que un gnero se pueda extinguir en el mundo; Sindolo menos cuando el gnero es ms
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determinado, porque pudiera esta responsabilidad extinguirse, por ejemplo: Cuando alguien se obliga
por un reloj Omega que vende en su establecimiento, y si viene un incendio y se queman todos los
relojes que tena, entonces la obligacin se extingue. A causa de un caso fortuito o fuerza mayor, (art.
1923 Cd. Civ.)
I2.- DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS
I NOCIONES GENERALES
Definicin y concepto.- Son aquellas cuo objeto por e1presa disposicin del ttulo constitutivo o por
precepto de la le. puede ser demandado totalmente por cualquiera de los acreedores o a cualquiera
de los deudores.
Planiol la define: "La solidaridad es una modalidad especial de las obligaciones que se opone, unas
veces, a la divisin del crdito, y otras a la divisin de la deuda; en el primer caso se llama solidaridad
activa y en el segundo solidaridad pasiva, porque existe entre deudores. En ambos casos constituye
una ventaja para el acreedor, puesto que le permite cobrar el total de la suma, debida, aunque no sea
el nico acreedor, u obtener ese total de una vez, aunque el deudor demandado por l no sea el
nico. Esta ventaja puede derivarse ya sea de una clusula especial del contrato o de. una
disposicin seccional de la ley".
La definicin tcnica que da la academia espaola es la siguiente: ".quella en que cada uno de los
acreedores puede reclamar por s la totalidad del cr)dito, o en cada uno de los deudores est! la
obligacin de satis%acer la deuda entera, sin perjuicio del posterior abono o resarcimiento que el
cobro o el pago determinen entre el que lo reali-a sus cointeresados.".
Origen
1
histrico.- "La solidaridad moderna se deriva, principalmente, de una institucin romana que
no recibi un nombre, particular en la antigedad y que los comentadores han llamado correalidad;
antiguamente se designaba con ayuda de perfrasis. Las reglas de detalles se han modificado
considerablemente, pero la fisonoma general ha permanecido siendo la misma y la filiacin histrica
nica y otra es cierta. Lase a Domat tambin de los antiguos recibimos el principio de la
responsabilidad "in solidum", que es una variedad de la solidaridad. Pero, con excepcin quizs de
las regiones del Sur, donde el derecho romano se conserv sin interrupcin, la teora de la solidaridad
parece ser una restauracin de las antiguas ideas, introducidas en la prctica bajo la influencia del
derecho romano" (Planiol, pg. 444).
Naturaleza jurdica.- La caracterstica esencial de la solidaridad consiste en que hay unidad de
objetos y pluralidad
de vnculos, ste es el criterio romanista. Tambin hay un criterio que dice que hay unidad de objeto y
unidad de obligacin, por tanto la unidad de obligacin la derivan de la unidad d objeto, pero este
70
criterio est completamente rechazado ya veremos por qu;
Nuestra legislacin en el (Art. 1925 Cd. Civ.) dice que el obligado solidariamente puede hacerlo en
distintos plazos y condiciones. Esto indica que cada deudor tiene un vnculo distinto, de esto se
deduce que hay pluralidad de vnculos, por ejemplo: Juan est obligado a un plazo de tres meses,
Pedro a seis meses y Ramn aun ao: Si no hubiera pluralidad de obligaciones, sera imposible
estipular en distintas condiciones y modalidades. Por
10 tanto, la teora de "la unidad de objetos" y "unidad de obligaciones" slo es aplicable en el caso de
que todos los deudores se obliguen a un mismo plazo.
Nuestra legislacin acepta el criterio romanista, para quien los deudores solidarios se puedan obligar
a distintos plazos y modalidades. Esto queda evidenciado en los (arts. 1924, 1928 y 1940 Cd. Civ.).
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS
La solidaridad resulta o tiene como fuente la voluntad, ya sea de un contrato donde se expresa dicha
voluntad o sea de un testamento para el pago de los legados, el testador puede imponer la
solidaridad a sus herederos. La solidaridad tiene, tambin, como fuente la ley, el legislador ha
establecido dicha solidaridad porque presume que ciertos particulares han querido obligarse
solidariamente, y como medida de seguridad a dichos intereses la ha establecido expresamente
a) La ley como fuente de la solidaridad.- La solidaridad se llama legal cuando existe de pleno
derecho, en virtud de una disposicin legal. Estos casos son pocos numerosos, pero vamos a
enumerar algunos de ellos para un mejor entendimiento:
1o.
;
La mujer casada y su segundo marido que tengan, de hecho o de derecho, la tutela de los hijos
del primer matrimonio o de otro pupilo.
2o. Los ejecutores testamentarios.
3o. Los codeudores de una misma cosa por lo que hace a su restitucin.
4o. Los comandantes para con el mandatario.
5o. Los coactores y cmplices de un mismo crimen o de un mismo delito, por (o que hace a las
restituciones en pago de las multas, daos y perjuicios.
En estos casos de solidaridad legal, el legislador lo ha hecho como medida de proteccin para el
acreedor, y en otros de ellos lo ha hecho como una especie de sancin, para castigar a los
codeudores por razn de culpa comn que existe en el origen de su deuda. Algunos artculos del
cdigo penal declaran a los coactores de una misma infraccin obligados solidariamente por las
diversas condenas pronunciadas por la jurisdiccin penal. Es decir autores, cmplices y encubridores
estn obligados solidariamente en lo que le corresponde en la accin que tomaron en la comisin de
un delito". (Mazeaud)
71
b) La voluntad: "La solidaridad puede resultar de la voluntad: Ya sea de un contrato donde se exprese
la voluntad del acreedor y de los codeudores; ya sea de un testamento: para el pago de los legados,
el testador puede imponer la solidaridad a sus herederos" (Mazeaud).
III CLASES DE SOLIDARIDAD Y SUS EFECTOS
A.- S#%"ar%"a" Act%*a
Definicin.- "La solidaridad activa presenta poco inters prctico. En Roma, la correalidad activa tena
un doble inters. Como no exista la representacin judicial, el acreedor haca que su deudor le
prometiera pagarle a l mismo o a la persona por la que se hiciera representar aqul llegado el caso.
Por otra parte, por no ser sociedad una persona j moral, era til, a fin de que cada socio pudiera obrar
por cuenta de todos, que, fueran correales todos sus crditos. C
"Hoy en da ha desaparecido ese doble inters. Por eso, la solidaridad activa es rara. No existe en
materia extracontractual; y resulta excepcional que los coacreedores estipulen la solidaridad, que
presenta para ellos el j peligro de permitirle a uno de los acreedores exigir el pago de la totalidad,] Sin
embargo, se encuentra a veces la solidaridad activa en las relaciones entre banqueros y sus clientes.
Un banquero abre al mismo tiempo un crdito] a varios clientes, dejando establecido que cualquiera
de ellos podr utilizar)
el crdito; es la prctica de la cuenta conjunta. En esta esfera, la solidaridad activa se ha puesto,
durante algunos aos, al servicio del fraude fiscal; para evitar los derechos sucesorios, dos personas,
heredan la una de la otra, padre e hijo, por ejemplo, hacan que se abriera una cuenta conjunta, que
los convertira en acreedores solidarios del banco. A la muerte del padre, el hijo reclamaba al banco la
totalidad del crdito, cuyo importe no figuraba en la sucesin. Pero el fisco ha descubierto el fraude;
un texto legal especial dispone que, con relacin al fisco, los titulares de cuentas conjuntas no son
acreedores solidarios. (Mazeaud, Derecho civil, pg. 311).
Efectos de la solidaridad activa.- En las obligaciones solidarias activas cada acreedor tiene iguales
derechos, que los otros, de cobrar el todo de la obligacin. Pero en lo civil la solidaridad se da
nicamente en las relaciones externas con los acreedores. En las relaciones internas, entre los
deudores, la obligacin es divisible. Y por lo tanto, quedan entre los acreedores solamente
obligaciones divisibles, segn el derecho que cada uno tenga.
La solidaridad activa se critica en el sentido de que es peligrosa para los mismos acreedores en sus
relaciones internas, pues quede darse que uno de los acreedores realice el cobro de la totalidad, y
luego resulte insolvente. Es por eso que se dice que puede advertirse o evitarse la insolvencia, otor-
gando un poder a una persona para que efecte el cobro. El mandatario obra en nombre de los
acreedores solidarios, y luego l paga lo cobrado, desde luego que este mandatario debe tener las
72
suficientes garantas para responder lo que ha cobrado. Con esto se evita que los otros acreedores
realicen el cobro y luego resulten insolventes.
Por lo dicho anteriormente, las obligaciones activas tienen poco uso civilmente, aunque en lo
mercantil, s, lo tienen, por ejemplo, en las cuentas bancarias que se hacen por medio de un depsito
irregular, en las cuales se pone: Y/O, que indica al banco como deudor, que pagar al depositante o
al acreedor de fulano de tal; Puede tambin realizar el pago al depositante o al que por ste ha
designado.
El objeto principal de la solidaridad activa es dar a cada acreedor el derecho de exigir la totalidad de
la deuda. Pero por el pago de la totalidad hecho a un acreedor, se libera el deudor respecto a los
dems acreedores, pues solamente debe pagar una vez. As lo expresa nuestra legislacin en el (art.
1934 Cd. Civ.), el cual dice: 'l pago "ec"o por uno de los deudores solidarios e1tingue la obligacin.
En la solidaridad activa, si hay una suma de 30,000 crdobas despus de ser pagada a uno de los
acreedores solidarios, se divide el capital entre los acreedores solidarios segn su aporte en la
relacin obligacional. La proporcin a que tiene derecho cada uno de los acreedores se puede expre-
sar en el mismo documento, bien despus de constituido el documento. Si ni el ttulo o ningn otro
documento declaran el derecho de cada uno de los acreedores solidarios, la ley presume que son
partes iguales.
Relaciones entre acreedores solidarios.- "No es necesario considerar a cada acreedor solidario
como dueo del crdito, con derecho a disponer de l en su totalidad. En realidad, el crdito slo le
pertenece en la parte correspondiente, y si tiene facultad de cobrar el excedente, se debe,
nicamente, al que ha recibido poder de los dems. Cada uno de elfos est encargado de conservar
y cobrar el crdito comn, pero no puede hacer nada que complique la situacin de los dems. De
aqu se desprende una doble serie de consecuencias.
A.- De que cada acreedor ha recibido poder de los dems, para la conservacin del crdito comn,
resulta:
1o. Que cada uno de ellos puede cobrarlo en su totalidad y otorgar recibos al deudor.
2o. Que si uno de ellos hace incurrir al deudor en mora, los efectos de sta hacen efectos en
provecho de los dems.
3o. Que los intereses moratorios corren en beneficio de todos los acreedores, an cuando se
causen por actos de uno de ellos.
4o. Que si uno de ellos interrumpe la prescripcin, esta interrupcin beneficia a todos.
Pero, esta regla es especial a la interrupcin de la prescripcin que se supone la intervencin activa
del acreedor. Si se tratase de la suspensin de' la prescripcin por causa de minoridad, por ejemplo,
slo aprovechar al acreedor que sea menor. C
B. De la circunstancia de que cada uno de los acreedores solamente ha recibido de los otros un
73
poder limitado, resulta:
1o.
Que ninguno de ellos puede, por s solo novar o remitir la da total sin el consentimiento de los dems:
a pesar de la novacin o de la remisin, el crdito solidario permanece intacto lo que hace a la parte
de los otros acreedores; su efecto slo recae sobre la parte correspondiente al que la consinti en
ellas.
2o. Que si el acreedor defiri el juramento al deudor y ste jur no deber nada, dicho juramento no
es oponible a los dems. El deudor slo se ha liberado por la parte del acreedor que le defiri el
juramento.
En cuanto a los efectos de la sentencia dictada en un juicio iniciado por uno solo de los acreedores,
parece que si es favorable al actor debe de aprovechar a todos; pero si les es desfavorable no puede
perjudicar a los acreedores que no han sido parte en el juicio. Sin embargo, este punto es discutido".
(Planiol).
Peligros de la solidaridad activa.- "El inconveniente capital de este gnero de obligaciones estriba
en poner a todos los acreedores a merced de cada uno de ellos, puesto que cada uno de ellos puede
cobrar el crdito y apropirsela o disiparla. Para los acreedores es preferible ser independiente y no
correr el riesgo de la insolvencia del primero que cobre. En todo caso, puede conferirse el mandato, si
ste es necesario". (Planiol, pgs. 445, 446 y 447.).
En las relaciones entre los acreedores solidarios, debe de rendirse cuenta de su mandato: El
acreedor que haya recibido el pago de la totalidad debe de rembolsar su parte a cada uno de los
dems acreedores.
En conclusin podramos decir, en lo que respecta de las relaciones de los acreedores solidarios, que
generalmente, todos los actos cumplidos por uno de los acreedores solidarios contra el deudor, por
ejemplo, una constitucin en mora, surten efectos con relacin a los restantes acreedores.
B. S#%"ar%"a" Pas%*a
Definicin.- La solidaridad pasiva se refiere a la responsabilidad en la obligacin de todos los
deudores, obligados por el todo. Es por eso que en la actualidad la solidaridad pasiva es preferida, ya
que constituye una gran garanta para el acreedor. Si 3 individuos se obligan solidariamente, tiene el
acreedor garantizada la deuda con tres patrimonios diferentes. .
La solidaridad pasiva al contrario de la solidaridad activa es usada enormemente por su practicidad,
constituye una verdadera caucin que brinda seguridad al acreedor en caso de insolvencia total o
parcial. El acreedor puede demandar indistintamente el deudor principal o al accesorio, y por el total
de la prestacin. El fiador solidario se compromete con iguales condiciones que el deudor principal;
no es que se compromete a pagar en caso de que su fiador no pague, sino que se obliga simple y
llanamente corriendo todos los riesgos del deudor principal.
74
La fianza solidaria debe hacerse constar en documentos civiles, de lo contrario sera un fiador simple
que slo est obligado a pagar si el deudor principal no paga; en lo mercantil slo con el hecho de
constituirse fiador, se presume qu es una fianza solidaria, la razn de esto es por los principios
generales del Derecho mercantil, que son* celeridad, certe-a segundad.
Efectos de la solidaridad pasiva.- En la obligacin solidaria pasiva, el deudor est obligado a entre-
gar el todo como si fuese el nico deudor. Cada deudor que paga queda subrogado en los derechos
que hubiesen tenido los acreedores. El deudor que efecta el pago es un sustituto jurdico del
acreedor; Y como subrogante tiene derecho a repetir contra los dems codeudores solidarios la parte
que le corresponde en el crdito.
Los codeudores que se han obligado solidariamente no tienen entre ellos e/ bene%icio de divisin, esto
es que aqul de ellos a quien el acreedor pide el total, ofrezca pagar su parte solamente, remitiendo
al acreedor a los otros deudores para que cobre a cada quien su parte, en cuanto sean solventes. No
se concede al deudor solidario, a quien se persigue por el total, otro beneficio que aquel de poder
requerir la subrogacin, o cesin de las acciones del acreedor, contra sus deudores solidarios.
Hemos visto, pues, que los efectos pueden dividirse en dos que son; Efectos primarios, o sea la
relacin externa que se da entre acreedor y deudores solidarios; y efectos secundarios, o sea la
relacin interna que se da entre los codeudores.
1
p
) Efectos primarios (obligacin por el total): La eleccin que hace
el acreedor de uno de
los deudores, contra quien dirige sus reclamaciones, no libera a los otros, en tanto no sea pagado;
Pero, puede cesar sus reclamaciones contra el primero a quien se ha dirigido, y accionar a los otros.
Por ltimo pudiera dirigirse contra todos a la vez, ms justificable, todava, cuando la divisin fuere
imposible, (art. 1930 Cd. Civ.).
La nota habida en el Cdigo acerca del (art. 1930), hace ver la antinomia existente entre este artculo
y el (Al. 1978), que dice que cuando se trata de obligaciones indivisibles, el acreedor puede exigir a
cada uno de los codeudores el cumplimiento ntegro de la obligacin indivisible.
Realmente no hay antinomia, sino que son casos distintos; ya que si varios deudores deben un
caballo, no hay solidaridad, sino indivisibilidad, pudiendo demandar a cualquiera de ellos. El deudor
demandado tiene dos opciones concedidas por el (art. 1971 Cd. Civ.), que son el (erec"o de
citacin, que consiste en que, una vez demandado el deudor, pide el plazo para reunirse con los
dems deudores, a fin de que pueda cumplirse la obligacin, pudiendo ser satisfecha por todos a la
vez; la segunda opcin consiste en que cuando pueda ser satisfecha la obligacin por cualquier
deudor, ste queda con la accin, nada ms, que contra los dems deudores para su debida in-
demnizacin. El caso de la solidaridad contemplada por el (art. 1930 Cd. Civ.), es porque estas
obligaciones pueden ser susceptibles de satisfacerse por partes; y cuando no lo son, debe
75
demandarse a todos a la vez, como consecuencia del (erec"o de citacin, porque la indivisibilidad
nace de la propia naturaleza de la cosa; entonces la obligacin debe satisfacerse bajo una demanda
conjunta, no olvidando que cada codeudor est obligado por el todo, ya que es la nica manera de
cumplir con la obligacin, porque, repetimos, se debe a la naturaleza y esencia del objeto
obligacional.
2) Efectos secundarios (Subrogacin): Como efectos secundarios tenemos lo referente a la
subrogacin del deudor solvente. El deudor que efecta el pago de la obligacin es un sustituto
jurdico del acreedor. El subrogante tiene derecho a cobrarles a los dems deudores solidarios la
parte que les corresponde en las obligaciones solidarias. Estos efectos secundarios son los efectos
de las relaciones internas de las obligaciones solidarias pasivas.
Puede suceder que, atendiendo a las circunstancias del crdito, uno de los deudores no tenga ningn
beneficio en la relacin, que slo haya contribuido con su firma, en este caso tiene carcter de fiador;
y si l paga la obligacin, tiene derecho de repetir el todo de los dems coobligados.
Si el deudor que paga es bene%iciado, slo podr exigir la repeticin contra los dems codeudores
bene%iciados, y no contra el que solamente tiene carcter de fiador.
Con respecto a la insolvencia de los codeudores, los dems codeudores la cubren, por ejemplo: si
son tres deudores: "A", "B" y "C", resultando "A" insolvente, entonces esta insolvencia tiene que ser
cubierta por "B" y "C" en partes iguales, ya que tal vez se beneficiaron en partes iguales.
Tambin la prescripcin interrumpida por el acreedor con respecto a uno de los codeudores solidarios
se encuentra interrumpida con respecto a iodos. Esto es por la misma representacin recproca de los
codeudores solidarios, de unos por otros.
En esta institucin est introducida la idea de la representacin entre s de los codeudores, cabe, por
lo tanto, exponer algo referente a esto. Planiol nos lo aclara a como sigue: "La solidaridad produce,
en las relaciones del acreedor con los deudores, algunos efectos secundarios que no pueden
explicarse mediante la simple obligacin de cada uno por el total. Es necesaria otra idea, la de una
representacin reciproca entre los codeudores, que hace que el acto ejecutado por o contra uno de
ellos se considere realizado por o contra los dems, respecto de los cuales produce efectos como si
fuera realizado por ellos".
Mazeaud nos dice adems que: "La idea de la representacin ofrece peligros en cuanto a los actos
cumplidos por el representante. Cuando una persona concede a otra un mandato, las partes
puntualizan con cuidado su alcance, y el juez debe interpretar restrictivamente los trminos del
contrato. Pero los lmites en los que los actos cumplidos por uno de los codeudores solidarios son
susceptibles de obligar a los dems no estn precisados en un contrato; por eso, all donde los textos
callan, resulta difcil trazar esos lmites. Por su renuncia a defenderse ante la accin intentada contra
l por el acreedor, obligar al codeudor a sus coobligados?; por el juramento que haya diferido?; por
76
una transaccin que haya celebrado con el acreedor? Dumoulin, para resolver esas dificultades,
haba propuesto la frmula siguiente, algo imprecisa: todo acto de representacin es vlido "ad
conservandum vel perpetuandum obligationem, non ad augendam"* cada uno de los codeudores;
solidarios representa a los dems en los actos que conservan la obligacin, no en los que la agravan.
La Corte de casacin ha dado una frmula mucho, ms clara, a la cual conviene sumarse: "'l
mandato que se presume que se "an dado entre s tos deudores solidarios, aunque les permite
mejorar la condicin de todos, no tiene por e%ecto perjudicar la condicin de ninguno de ellos". De lo
anterior resulta que no es oponible a los dems obligados una] transaccin concluida entre el
acreedor y uno de los codeudores solidarios.!
"Ahora las relaciones de los codeudores entre s o la contribucin la deuda estar de acuerdo a si los
codeudores se representan mutuamente con respecto al acreedor, deben rendirse cuenta de esa
representacin sus relaciones, a no se aplica la representacin; no son solidarios sino referencia al
acreedor",
Cesacin de la solidaridad.- En las obligaciones solidarias pasivas, el acreedor no sufre la
insolvencia de uno de los codeudores. Tan slo existe un caso en que el acreedor corre el riesgo de
tener que dividir sus reclamaciones: cuando uno de los codeudores muerto deje varios herederos; el
acreedor podr reclamar la totalidad de uno solo de los herederos, tendr que dividir su accin
demandando proporcionalmente a su parte hereditaria contra cada uno de ellos; si uno de los here-
deros es insolvente, los otros no pagarn, pues, por l. El acreedor tiene, adems, un medio de evitar
esa divisin futura y ese riesgo de insolvencia: estipular, despus de la solidaridad, la indivisibilidad
de la deuda.
Descargo de solidaridad.-se tiene por consentido*
El (art. 1937 Cd. Civ.) dice que: no se presume el descargo de solidaridad; pero cuando el acreedor,
al recibir de uno de los deudores una suma igual a la porcin que le corresponde en la deuda, %e da
recibo por su parte.
"A", "B" y "C" deben solidariamente 30,000 crdobas. "A" le entrega a su acreedor 10,000 crdobas, y
ste le extiende un recibo por la misma cantidad. Esta circunstancia la traduce la ley como una
renuncia tcita del acreedor al carcter de solidario que tiene el codeudor. Aqu no hay presuncin,
sino que la ley lo considera como renuncia.
AD Cuando la demanda establecida por el deudor contra uno de sus deudores, por parte que a )ste
corresponde en la deuda, "a sido contestada de acuerdo o declarada procedente por sentencia.
Este es el caso en que el acreedor demanda a uno de los codeudores por 10,000 crdobas, ste
contesta la demanda aceptando la deuda y prometo pagrsela. El juez dice: a confesin de partes,
relevo la prueba y ha lugar a la demanda, condenando al deudor a pagar la cantidad que se
demanda; la landa es congruente con la peticin. El juez no puede exigir ni ms ni me-con lo
77
demandado. Aqu se acepta la renuncia tcita del acreedor.
3
9
Si durante cinco veces consecutivas el acreedor "a recibido separadamente de uno de los
deudores su parte en los intereses de la deuda.
Es el caso en que uno de los deudores solidarios, en cinco oportunidades distintas, concurre donde el
acreedor y le paga los intereses correspondientes a la cuota que recibi en beneficio de la obligacin.
Estos hechos circunstanciales la ley los traduce como renuncia tcita a favor del deudor que los
pagos de los intereses.
En los tres casos, los dems deudores siempre estarn obligados solidariamente y el acreedor puede
exigirles el total, de la deuda, menos la cuota descargada.
Tambin, el acreedor puede actuar de la manera expuesta por estas tres fracciones del artculo, pero
siempre que se haga reserva de la solidaridad de la obligacin, estar facultado para exigir el todo a
los coobligados o del que arbitrariamente l elija. La disposicin finaliza as: &os "ec"os en que estos
tres casos operan en el descargo de solidaridad, deja de producirlo si el acreedor "a "ec"o reserva
de solidaridad o de sus derec"os en general; cuando el descargo se e%ect>a, slo aprovec"ar! al
codeudor en %avor del cual se "aga.
Modos de extincin de la solidaridad.- Estudiaremos solamente dos
casos, considerndolos como los ms importantes y prcticos, y son: la remisin y la novacin.
Remisin: De la remisin de la obligacin solidaria, afirma el siguiente criterio que: el acreedor es
dueo del todo; por lo tanto,* descarta el criterio francs de la representacin, porque si es
representante,-) slo podra gestionar cosas que le sean favorables a quien representa, y al hacer
una remisin habra un alto perjuicio a su representado; Es por lo dicho anteriormente, que es
absurdo pensar que los coacreedores tienen carcter de representantes. Esta es una bien fundada
razn para desechar el] criterio de la representacin. El criterio que aceptamos es el romanista, segn
el cual cada acreedor tiene derecho de cobrar el todo como si fuese nico dueo, y cada deudor est
obligado a pagar el todo como si fuera nico obligado.
Planiol dice que: "Uno de los deudores solidarios puede, igualmente obtener del acreedor la
remisin total de la deuda, en cuyo caso todos codeudores solidarios quedan liberados. La ley aplica
esta regla en caso remisin tcita, resultante de la entrega del ttulo original cuando es un documento
privado o del primer testimonio notarial, si es un ttulo autntico.
"Es posible tambin que el acreedor pretenda hacer una remisin parcial que aproveche nicamente
a uno de los codeudores solidarios. En caso, la deuda slo se extingue por la parte del codeudor
que se ha lber en esta forma, y el acreedor puede an exigir el cumplimiento de la obligacin a los
dems deduciendo la parte del deudor en cuyo favor se hizo la remisin. Pero esta remisin parcial
debe expresarse claramente, es net que el acreedor se reserve expresamente sus derechos contra
los dems deudores, pues de lo contrario la liberacin se interpretara en beneficio de todos".
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La novacin: Segn el (art. 1943 Cd. Civ.) la novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los
deudores solidarios, libera a los oros, a menos que stos accedan a la obligacin nuevamente
constituida,
Cada deudor solidario puede liberar a los dems obligndose por s solo, en lugar de ellos, en favor
del acreedor. El codeudor que conviene en la novacin no puede por s solo comprometer a los
dems, en una nueva deuda, sin su consentimiento; si el acreedor no exige el consentimiento de los
dems deudores, se considera que se ha conformado con la obligacin aislada, contrada por uno de
ellos, quedando los dems liberados.
V EXCEPCONES
Concepto.- 'l deudor solidario puede oponer a la demanda todas las e1cepciones que resulten de
la naturale-a de la obligacin, adem!s todas las personales suas. (e las que personalmente co-
rresponda a Eas dem!s, slo podr! servirse en la parte de deuda de que )stos %ueran responsables,
(art. 1931 Cd. Civ.)
Obsrvese que la palabra e1cepciones se usa aqu, no ya en el sen-, 4ido propio del procedimiento,
sino en otro ms amplio. Significa, generalmente, medio de defensa, comprendiendo, tambin, las
acciones mediante las que el deudor tiende a destruir el derecho del autor.
La excepcin es la defensa que hace el demandado contra la accin del demandante; estas defensas
pueden ser de dos maneras:
Dilatorias: Las excepciones dilatorias son las que tratan de retardar ,la entrada del juicio, por ejemplo
X demanda al deudor, y son tres los deudores, el que demanda es un abogado en representacin del
acreedor, pero el poder que lo faculta est viciado; de manera que se puede oponer la excepcin de
ilegitimidad de personera. Entre otras excepciones dilatorias tenemos: la incapacidad procesal,
incompetencia de jurisdiccin, ineptitud de libelo de demanda; hasta cierto punto estas excepciones
se pueden oponer, pero a la que se refiere concretamente este artculo es a las excepciones pe-
rentorias.
Perentorias: Estas acciones son verdaderos medios de defensa en cuanto al fondo del juicio, y son
las que tienden a destruir la accin intentada, entre ellas encontramos: la nulidad absoluta, la
prescripcin, el pago, novacin subrogacin.
Dentro de las perentorias tenemos a las personales, y son aquellos que nicamente pueden oponer
aquellas personas obligadas en la relacin jurdica materia del proceso. Supngase el caso de que
existen varios deudores mancomunados y que el acreedor ha perdonado la deuda a uno de ellos; en
este caso la excepcin de remisin de la deuda slo podr hacerla valer el favorecido con el perdn.
Otro tanto acontece cuando uno de los deudores tiene en contra del acreedor comn un crdito en el
cual opera la compensacin y que nicamente ! pueda hacer valer al ser demandado.
A la remisin y a la compensacin se les dice que son excepciones mixtas, porque son personales y a
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la vez reales. Por ejemplo:, la remisin es personal, porque la puede hacer valer el deudor favorecido
por el perdn; y real, porque en caso se demande por el total de los dems coobligados, puede
oponerla haciendo valer el derecho del deudor favorecido.
Las excepciones personales, propiamente dichas, son aquellas que; slo pueden ser opuestas por las
personas cuyos beneficios le pertenezcan., Si un menor firma un contrato, slo ! puede negar la
nulidad absoluta.
Se dice que sta excepcin slo la pueden oponer las personas a quien beneficien, pero dentro de
nuestro cdigo se expresa que, adems pueden, ser alegadas cuando atae a los dems en la parte
que les corresponda; de-: manera que si un menor de edad firm un documento solidario, pueden
tambin los dems codeudores, en la parte que les corresponde, oponer dicha] excepcin. Es
indiscutible que al permitirse que los dems codeudores aleguen las excepciones personales
correspondientes a uno de ellos, en cierta manera se desvirta el carcter de personal. Pero aqu en
Nicaragua los codificadores tomaron las dos primeras fracciones de la legislacin chilena,] la tercera
de la espaola, y en el (art. 1848 Cd. Civ.) se dice que es cierto,] que aunque se desvirta la
naturaleza jurdica de la excepcin personal, se puede llegar hasta el lmite de su observacin,
permitiendo actos ilcitos porque el culpable de admitir en la obligacin solidaria a un menor de edad
tiene que acarrear los perjuicios que de ellos provengan.
La compensacin slo puede ser opuesta por el codeudor, cuyo crdito la produzca, pero con relacin
a la parte, de tal codeudor, en la deuda solidaria; la compensacin se opera, tambin, en provecho de
los otros deudores, (art. 1932 Cd. Civ.)
De la simple observacin de este artculo se deduce que la compensacin, tambin, es una
excepcin mixta. Este artculo est en antinomia el 2142. Por ejemplo: hay una deuda de 40,000
crdobas, son cuatro obligados solidariamente; demandan a uno de ellos, a quien el acreedor
demandan te le debe a la vez 40,000 crdobas; perfectamente se puede oponer la excepcin de
compensacin. Pero suponiendo que no demanden a este codeudor, a quien el demandante le debe,
sino a otro, entonces ste slo puede oponer la excepcin por 10,000 crdobas, slo por la parte que
le atae al deudor y que pueda operar completamente. Slo una parte, porque son cuatro los
codeudores. De este modo lo resolvera el (art. 1932 Cd. Civ,).
Como vimos, este artculo limita la compensacin, existiendo antinomia con el 2142 que no la limita,
pero se resolvera as: e! 1932 tiene una razn de hermenutica jurdica, pero es una institucin
general de la solidaridad, mientras que el 2142 es una institucin especfica que es la compensacin;
de manera que entre una ley general y una especfica, prima la especfica, que serla en este caso la
del artculo 2142.
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2.- DE LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES
NOCIONES GENERALES
En orden lgico debera haberse estudiado primero la divisibilidad e indivisibilidad, despus la
solidaridad, porque la divisibilidad es la norma general, y la indivisibilidad y solidaridad son
excepciones a esta norma general. Hacemos lo contrario porque seguimos el sistema francs en su
ordenacin e instituciones.
A la mancomunidad simple o Divisibilidad, otros la llaman obligaciones conjuntas, otras obligaciones
mancomunadas, nosotros lo llamamos obligaciones divisibles. El trmino de obligaciones conjuntas
es criticable, porque si decimos conjuntas supone nexos legales entre personas, ya que en vez de ser
conjuntiva es disyuntiva, porque cada una es autnoma e independiente en el objeto como en el
vnculo.
El criterio actual o moderno, ha simplificado la comprensin de estas obligaciones indivisibles, en el
sentido de que ahora no se considere la divisibilidad o indivisibilidad de la cosa, sino la divisibilidad o
indivisibilidad dla prestacin. No se considera la divisibilidad de la cosa que es el objeto de la
prestacin, sino la divisibilidad o indivisibilidad de la prestacin misma que es el objeto de la
obligacin.
Para Mazeaud la definicin de las obligaciones indivisibles es la siguiente: "En las obligaciones
solidarias, el objeto de la obligacin se divide: Hay varias deudas, cada una por una fraccin; la
solidaridad depende tan solo de la representacin recproca de los codeudores. En la obligacin "in
solidum", el objeto de la deuda no se divide: existen varias deudas por la totalidad. En la obligacin
indivisible hay varias deudas, cada una por una fraccin, como en el caso de la solidaridad; pero
resulta imposible dividir el objeto de la obligacin: el pago no puede hacerse ms que por la totalidad.
Cada deudor indivisible est obligado a cumplir con la totalidad, no porque represente a los dems,
no los representa, no porque deba la totalidad, no debe ms que su parte, sino porque eE objeto de %a
obligacin es indivisible.
Aunque la obligacin indivisible no se base en la idea de representacin, se ha extendido a la
indivisibilidad alguno de los efectos llamados secundarios de la solidaridad, que slo se explican por
la representacin mutua".
A. NATURALEZA Y EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES
Las obligaciones divisibles son por su naturaleza susceptibles a ser transformadas en indivisibles por
voluntad de las partes; por ejemplo, si estipulan que el pago de la suma de dinero so har
precisamente en el mismo instante que la entrega de la cosa vendida.
Lo mismo sucede con la obligacin indivisible, puede ser transformada en divisible; como la
construccin de una casa si se establecen arreglos distintos, una voz que se halla terminado cada
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piso, (art. 1956).
Las obligaciones de hacer son divisibles cuando tienen por objeto la prestacin de hechos
determinados solamente por cierto nmero de das de trabajo, o cuando consisten en un trabajo
dado, segn determinadas medidas expresadas en la obligacin.
Efectos de la obligacin divisible.- Uno de los efectos de la obligacin divisible, es que el pago de la
deuda puede hacerse por partes, como cuando tiene por objeto el pago de sumas de dinero. Pero
hay casos en que las sumas de dinero no se puede pagar parcialmente, porque le quita el carcter
equitativo a la obligacin, estos seran los casos siguientes:
"El pago parcial de una deuda, aunque sea divisible, no es vlido, por ejemplo, en las obligaciones
alternativas o de las cosas indeterminadas. Un ejemplo en el cual no es vlido el pago en las
obligaciones alternativas, aunque sea susceptible de divisin, es aquel en que el deudor de una cosa,
o de una suma de 10,000 libras, deja dos herederos, uno de ellos no ser admitido a pagar la mitad
de una de las dos cosas hasta tanto que el otro heredero pague la otra mitad de la misma cosa; pues
si uno de los herederos hubiese pagado la mitad, por ejemplo, de la cosa, y el otro quisiera pagar la
mitad de la cantidad, resultara para el comprador un verdadero perjuicio, puesto que l ha de recibir
en pago una de las dos cosas y no de las mitades de dos cosas diferentes. Por esa misma razn, an
cuando el acreedor hubiese recibido voluntariamente la mitad de una de las cosas, puta, la mitad de
la cantidad, ese pago no recibira su perfeccin, ni an por esta mitad, hasta tanto que se hubiese
pagado la otra mitad; y si el otro le diera la mitad de la cosa, habra lugar a la repeticin de lo que
aquel hubiese pagado el dinero.
"Hay otro caso entre los efectos de la divisibilidad en el cual el pago de una deuda, aunque sea
indivisible no se puede llevar a efecto, tal es el caso; cuando existen varios herederos del deudor, no
puede hacerse por parte, cuando uno ha convenido al contratar la obligacin. Empero, se podra
dudar si esta convencin es vlida, por cuanto la ley decido que una persona no puede, al contratar,
hacer que uno do los herederos venga obligado por su deuda por una mayor parte de aquella por la
cual l ser heredero. Es decir, que l ser responsable, no obstante esta clusula de la estipulacin,
por parte de que l ser deudor; y la razn est, en que no siendo heredero del contratante ms que
por esta parte, y siendo, por consiguiente, extrao en la relacin de otra parte, l no ha podido ser
obligado por estas otras partes en la obligacin es indivisible, pero se vuelve divisible, porque el
heredero no est obligado ms que por la parte que hered, no importndole que su causante haya
debido ms que lo que le deja". (Pothier).
Cas!s "! O6%,ac%#$!s D%*%s%6!s.
De las obligaciones de dar: Aqu comprende el dinero que es un bien fungible por excelencia, y por
su naturaleza es susceptible a ser fraccionado o a ser entregado por partes, esta es una de las clases
de obligaciones de dar en que se da ms la divisibilidad. Tambin cuando comprende el dar cosas
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inciertas no fungibles, que comprendan un nmero de ellas de la misma especie, que sea igual al
nmero de acreedores o deudores o a su mltiplo, por ejemplo: Son tres acreedores y me obli go a
entregarles tres automviles de la misma calidad, (art. 1955 Cd. Civ.)
De las obligaciones de hacer: Estas no son como la obligacin de dar que se debe satisfacer
completa, sino que estoy obligado a entregar cien quintales de maz, eso tengo que entregar
netamente; mientras que una obligacin de hacer no se puede hacer momentneamente, porque
hasta para construir un muro se tiene que poner el primer ladrillo, y as sucesivamente; entonces si se
hicieron tres metros a razn de 50 crdobas el metro, es una obligacin divisible. Tambin las cons-
trucciones de obra por da son capaces de ser pagada divisiblemente, (art. 1956 Cd. Civ.)
De las obligaciones de no hacer: Este concepto est intervenido por la intencionalidad, en relacin a
lo anteriormente visto, tambin, va de acuerdo a las circunstancias.
Lo aclararemos con un ejemplo: Supongamos que convenga con usted dndole en arriendo mi
propiedad, pero 100 manzanas de montaa que estn all no me las puede tocar, constituyndose
una obligacin de no hacer de que si usted despala 50 manzanas, responder slo por las
despaladas.
Otro caso sera que X y Y personas so comprometieran conmigo en no perturbarme en mi propiedad,
siendo una obligacin indivisible, como pusimos una pena en caso de incumplimiento y usted no
cumpli, le cae una pena, no puedo cobrarle el todo a usted, porque no es el nico incumplido, si no
una parte proporcional. Pero el todo puede cobrrselo al infractor o por parlo a las partes, segn el
(art. 1994 Cd. Civ.).
Un ltimo caso de divisibilidad es cuando me obligo a no perturbarlo, pero me muero, murindose
simultneamente el otro favorecido, dejando ambos tres herederos por parte; sucede que mi heredero
no cumple a uno de los herederos del acreedor, entonces va a pagar ese heredero infractor la parte
en relacin a la cuota hereditaria total, en base a la divisin patrimonial, (art. 1957 Cd. Civ.)
Obligaciones alternativas: Existe desconocimiento, todava de la naturaleza del objeto que elegir
de pago el deudor o el acreedor, siendo por lo tanto difcil determinar si la obligacin es divisible o
indivisible; pero una vez elegido el objeto obligacional, se puede determinar si la obligacin es
divisible o indivisible, por ejemplo: Me obligo a entregar un caballo o 300 crdobas, mientras no se ha
hecho la concentracin no se puede saber si es divisible o indivisible, pero una vez notificado por los
300 crdobas, hasta entonces se dice que es divisible, optando por escoger el caballo la obligacin
es indivisible, (art. 1958 Cd. Civ.)
Un solo acreedor y un solo deudor: Aunque estas obligaciones sean divisibles, deben cumplirse co-
mo obligaciones indivisibles. Obedece a las caractersticas del pago que son: identidad, integridad o
indivisibilidad, porque supongamos que me obligo a entregar un caballo o ya sea cierta cantidad de
dinero, y habiendo un solo deudor se reputara como indivisible la obligacin, aunque la cosa sea sus-
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ceptible de divisin, por lo tanto, si est obligado por 5,000 crdobas, no tiene la facultad de pagarme
1,000 crdobas hoy, 3,000 crdobas maana y 1,000 crdobas el prximo mes, sino que se est
obligado a entregar el todo, teniendo que haber identidad, no pudiendo entregarse otra cosa no
estipulada.
E&!ct#s "! as #6%,ac%#$!s "%*%s%6!s.
El pago de la deuda puede hacerse por partes, o sea por las partes que son debidas al acreedor. Los
deudores mancomunados se obligan a pagar, independientemente, cada uno por su parte, por
ejemplo: tres acreedores y un deudor o los deudores y un acreedor, se tiene derecho a cobrar 1,000
crdobas por deudor, y corno deudor tongo obligacin, para libertarme, de pagarle 1,000 crdobas a
cada acreedor; si dispongo pagar al acreedor los 3,000 crdobas, tengo derecho a repetir contra los
que pagu lo que deban, ms en los casos de indivisibilidad y solidaridad surte efectos ese pago con
su debida repetibilidad (art. 1961 Cd. Civ.)
Cabe repetir de que si se debe solidariamente a alguien, sucediendo mi muerte despus, trae como
consecuencias el rompimiento de la solidaridad, producindose una pluralidad de vnculos que son
los titulares que me representan, cobrando el acreedor a cada uno de ellos la parte proporcional a su
cuota hereditaria, por lo cual X heredero, si obtuvo como cuota heredi taria un octavo de ella, estar
obligado a pagar un octavo de la deuda solidaria.
En el caso anterior los crditos se estn dividiendo a priori, antes de hacer la participacin,
exigindole el acreedor a los herederos del muerto su parte, destruyendo por consiguiente el
concepto de patrimonio, ya que en el patrimonio van incluidos los crditos porque es un complejo
unitario sin determinacin de los elementos que lo componen, viniendo a constituir este caso una
excepcin al concepto de patrimonio contemplado por el (art. 1389 Cd. Civ.) no habiendo, por lo
tanto, correlacin completa a ste. (art. 1961 Cd. Civ.)
Una excepcin de la excepcin considerada anteriormente es sta, que puede ser dividida en tres
casos:
1*?} Cuando en el ttulo de la Obligacin consta cul de los deudores va a hacer el pago, por
ejemplo: somos tres los obligados, pero en el ttulo de la obligacin comisionamos a uno de los
coobligados para que realice el pago, pero este deudor conserva su derecho de repetir contra los
dems codeudores.
2
9
) Cuando el testador determina la divisin de la deuda, por ejemplo: yo, como deudor, digo en mi
testamento que debo al seor X la cantidad de 500 crdobas, los que le sern pagados por mi here-
dero Y. En este caso tambin puede haber repeticin.
3?) Cuando verificada la particin de la herencia, todos los coherederos tienen que responder por
las deudas del causante, en razn a las cuotas heredadas. Pero convienen determinar a uno de ellos
para que pague la deuda.
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Estos casos enunciados tienen sus efectos correspondientes que seran:
Para el primer caso si el acreedor ya acept eso en el propio Ttulo de la obligacin, entonces est
obligado a pagarlo.
Para el segundo caso cuando el testador dispone eso, el acreedor no est obligado a aceptarlo, lo
mismo que en el tercer caso, en los cuales no se est obligado a aceptarlo, porque eso involucra una
novacin por cambio de persona; los herederos representan proporcionalmente al causante, cada
uno de ellos se obliga a pagar, en razn a su cuota, la cantidad debida por el causante. Si el testador
dispone la carga slo para uno de ellos entonces si ste no puede pagar, porque le dej muy poco,
por lo que no aceptara, contrariara las voces de la obligacin.
Como acreedor se tiene la disyuntiva de aceptar lo que diga el testimonio, o-de ejecutar a todos los
herederos, porque la novacin no se va a poder efectuar, sino es con el consentimiento mo. La
novacin es en esto caso sustituyente de la obligacin que tienen todos los herederos por uno de
ellos, con esto mi garanta se disminuye, (art. 1962 Cd. Civ.)
Cuando los codeudores son insolventes, entonces debido a la pluralidad de vnculos y objetos los
efectos sern:
a) nsolvencia del codeudor: Que es por lo que pluralidad de vnculos y objetos, deducindose que
cada una de las cuotas deudas son autnomas, existiendo tantos vnculos y tantos objetos, como
personas existen, nada ms que estn mancomunadas, la insolvencia de un codeudor no va a ser cu-
bierta por el otro codeudor, (art. 1963 Cd. Civ.)
b) Suspensin de la prescripcin: Esta, cuando es a favor de alguno dlos deudores, no aprovecha ni
perjudica a los otros acreedores o deudores. Por ejemplo: Si en una obligacin mancomunada simple,
tres sujetos prometen pagar 3,000 crdobas. Cada quien responder por la parte que recibe en
beneficio. Si hay prescripcin respecto a una, por omisin de parte del acreedor, los otros no
prescriben. Este hecho no les perjudica, ni beneficia.
2I.- OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Naturaleza jurdica:- En la indivisibilidad hay pluralidad de vnculos y unidad de objeto; esto es lo
que evita la eviccin de la deuda. La pluralidad de vnculos es el aprovechamiento por el cual cada
acreedor indivisible puede cobrar el todo, no porque tenga derecho al todo, sino porque existe la
imposibilidad de ejecutarlos por parte, supongamos que en el caso que haya indivisibilidad en el
pago, si son tres deudores con un acreedor, le puede cobrar a cada uno el todo, porque es imposible
por partes. Esta es la razn por la cual la indivisibilidad debe existir en cierto momento, pues hay
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obligaciones que por su naturaleza jurdica no son susceptibles a satisfacerse por partes.
F(!$t!s "! &a %$"%*%s%6%%"a".
1 La naturaleza de la cosa, la cual puede ser absoluta y relativa.
2 La convencin, que se manifiesta por medio del consentimiento unilateral o bilateral.
ndivisibilidad natural: "Se distinguen dos variedades de indivisibilidad natural, segn que el objeto
debido sea indivisible de una manera absoluta o de una manera relativa. La indivisibilidad absoluta se
encuentra cuando el objeto de la obligacin es indivisible desde cualquier aspecto que se le
considere, de tal suerte que nunca puede ser debido sin que la obligacin sea indivisible. Por ello
Dumoulin da esta primera variedad el nombre de indivisibilidad natural. Las cosas que nunca pueden
prestarse por partes son raras; Dumoulin razona siempre sobre un ejemplo nico: la obligacin de
constituir una servidumbre predial. Pueden agregarse ciertas obligaciones de hacer o de no hacer
como la entrega de un caballo o la de abstenerse de perturbar al poseedor.
"La indivisibilidad relativa existe cuando la cosa, considerada en su forma natural, es indivisible, an
cuando sea susceptible de ejecutarse sucesivamente y por fracciones.
"El mejor ejemplo sobre el cual razonaron Dumoulin y Pothier es la de construir una casa. Puede
suponerse que se haya contratado el trabajo por parte; un albail puede obligarse a construir los
muros, un carpintero las puertas, piso y techo, etc. y ms an, el trabajo se realiza en partes
sucesivas. Sin embargo, lo que ha sido prometido, es una casa, un todo orgnico y, como dice
Pothier no pudiendo resultar la forma y cualidades de la casa sino de la obra ya terminada, resulta
que la obligacin slo puede cumplirse con la construccin de toda la casa". (Planiol)
ndivisibilidad convencional: "La indivisibilidad es convencional cuando, siendo el objeto de la
obligacin divisible en todos los sentidos han querido las partes que la obligacin se cumpliese como
si fuere indivisible". (Planiol)
La fuente convencional se puede manifestar por medio del consentimiento unilateral, o sea el
testamento en la cual el causante ha querido subordinar el objeto de la prestacin a la indivisibilidad.
Tambin se manifiesta por medio del consentimiento bilateral, o sea el contrato, el cual las partes han
querido convenir que la obligacin sea indivisible.
Convenciones expresas; "La convencin de las partes, que convierten en indivisibles la obligacin
puede hacerse, en primer lugar en una clusula expresa. En la prctica se encuentran frecuentes
ejemplos de ello. Se pacta que los codeudores se obligan solidaria e indivisiblemente de tal modo que
se acumulen en beneficio del acreedor las ventajas de las dos instituciones. Esta frmula ha llegado a
ser de estilo en los contratos notariales.
"El cdigo mismo prev esta convencin expresa de indivisibilidad al decir que la obligacin es
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indivisible cuando exclusivamente uno de los herederos est encargado, por el ttulo, del
cumplimiento de la obligacin. El titulo a que se refiere este artculo no es el testamento, sino el
contrato productor de la obligacin. En este caso no existe, como a veces se ha pretendido, un
convenio sobre una sucesin futura, sino una simple estipulacin de indivisibilidad convencional.
"Por ltimo, las acciones y las obligaciones de compaas de ferrocarriles y otras sociedades
mercantiles, son porciones indivisibles del capital social o del tomado en mutuo. Por tanto, los
poseedores de estos valores muebles no pueden fraccionarlos, y cada ttulo constituye una unidad
que no puede dividirse al hacerse la particin.
Convenciones tcitas: "La indivisibilidad puede resultar indirectamente de una circunstancia
particular. La circunstancia principal de esta clase es el fin que se proponen las partes cuando para
cumplir una cosa que es indivisible, se promete otra divisible, por ejemplo: sise lega a una persona
para que construya una casa 1,000 crdobas".
Cas!s "! #6%,ac%#$!s %$"%*%s%6!s.
Las de dar un cuerpo cierto: Los cuerpos ciertos son determinados,
y aunque es cierto que todo lo material es fsicamente divisible, jurdicamente una cosa es indivisible
cuando al verificar el fraccionamiento, e! individuo no debe perder su naturaleza. Esto sucede con un
cuerpo cierto que es objeto de una obligacin, porque debe ser ntegro, nico, e indivisible; as si tres
sujetos, siendo dueos de un mismo caballo, se obligaran a entregarnos, no lo podrn hacer por
fracciones, porque el animal morira, perdera su naturaleza, (art. 1965 Cd. Civ.)
Pothier nos dice acerca de esto que: "siendo la obligacin indivisible la obligacin de una cosa o de
un hecho que no es susceptible ni de partes reales, ni de partes intelectuales, es una consecuencia
necesaria que, cuando dos o varias personas han contratado una deuda de esta especie, bien que
ellas no las hayan contratado solidariamente, sin embargo cada uno de ellos, los obligados, es
deudor del total de la cosa o del hecho que hace el objeto de la obligacin; pues no puede ser deudor
slo por una parte puesto que se supone que esta cosa o este hecho no es susceptible de partes.
Por la misma razn, cuando la persona que ha contratado una tal deuda, deja varios herederos, cada
uno de los herederos es deudor del total de las cosas, no pudiendo ser deudor por parte de lo que no
es susceptible de
ello.
gualmente, cuando el acreedor de una deuda ha dejado varios herederos, la cosa es debida por el
total a cada uno de los herederos; no pudiendo serlo por parte, puesto que no es susceptible de
ellas".
De las obligaciones de hacer: Las obligaciones de hacer son indivisibles, porque el resultado del
trabajo es una estructuracin nica, ntegra y total, por lo tanto, el cumplimiento de la prestacin de
hacer es indivisible (art. 1966 Cd. Civ.)
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Aunque, si, interviene la intencionalidad de las partes, porque la construccin de una obra
determinada puede ser susceptible de hacerse divisible a tantos das de trabajo, o a tantos metros de
construccin {art. 1956 Cd. Civ,].
Cuando el contrato tiene por finalidad la constitucin de una servidumbre predial: Es indivisible y
perjudica a todos los sirvientes. O sea que esta constitucin de la servidumbre ya debe de haber
unidad en todas las personas, queriendo decir que puede haber indivisibilidad en la constitucin del
contrato, pero la constitucin de la servidumbre es indivisible, por ejemplo: Juan, Jos y Rene son los
comuneros, Juan y Jos le conceden la servidumbre a Pedro, pero Rene no, entonces no hay
derecho a pasar todava. Pero despus le conceden los tres por otra escritura, hasta este momento
hay servidumbre, con lo que podemos ver que hay servidumbre hasta que se concede ntegramente,
es decir indivisible.
Si hay un terreno comunero, es decir que hay indivisibilidad, yo tengo mi derecho ideal, pero como es
indiviso, no s qu parte es la ms, por la divisin material, es la copropiedad con su corporidad; para
poder constituir la servidumbre necesitamos la concurrencia de todos, entonces la escritura de la
constitucin de la servidumbre debe ser otorgada por todos, porque la servidumbre no podr llevarse
a efecto, si es constituida por unos y por otros no, ya que quedara truncada, lgicamente no habra
paso por la copropiedad (art. 1969 Cd. Civ,).
Procedimiento: (erec"o de citacin.- (emandado uno de los deudores de la obligacin indivi-
sible, podr! pedir un pla-o para entenderse con los dem!s deudores, a 8n de cumplirla entre todos,
a.... (art. 1971 Cd. Civ.).
Este es el (erec"o de citacin de que gozan los deudores de una obligacin indivisible, a diferencia
de la solidaridad, ya que en sta los deudores estn obligados al todo. Demandado el deudor,
vindose imposibilitado de pagar, est facultado para pedir al Juez que cite a los dems deudores,
para que concurran al cumplimiento, ya que solamente, el deudor, est obligado a pagar su parte,
atendiendo la naturaleza do la prestacin. Aqu hay una "litis consorcio necesaria", porque aunque los
dems codeudores no comparezcan, la sentencia que se dicte les perjudicar. De no hacerse la
citacin, siendo adversas la sentencia, ste no tendr efectos en contra de los dems codeudores, en
cambio, si es favorable les beneficiar, porque la obligacin se extingue.
Tal es que si el deudor no hace uso del Derecho de citacin, es condenado a pagar e! todo, no
teniendo derecho de repetir contra los dems. Pero cuando la citacin es intil, est relevado de
hacerla, y en caso que sea condenado a pagar el todo, tiene derecho de repetir; la citacin se hace
intil cuando el deudor demandado tiene en su poder el objeto de la prestacin.
Planiol nos dice acerca de esto que: "El acreedor tiene derecho a demandar simultneamente a todos
los deudores a la vez, pero, frecuentemente se limita a demandar a uno solo de ellos. En este caso el
demandado goza de una e1cepcin dilatoria, cuyo objeto es que sus codeudores, los cuales le sirven
88
de garantes, cada uno por su parte, concurran al juicio (art. 175, C. proc. Civ.).
"El art. 1225 (texto tomado de Pothier, Obligations, No. 330) nicamente conceda un plazo al deudor
demandado en el caso de que la obligacin, por su naturaleza, slo pudiera cumplirse por los dems
y por l mismo; empero el Cdigo de Procedimientos le concede este plazo sin hacer distincin
alguna. Por lo dems, el objeto del deudor al oponer la excepcin dilatoria no es el mismo en ambos
casos; el Cdigo civil supone que el deudor demandado hace saber el pleito a sus codeudores, para
que estn a las resultas del juicio y cumplan conjuntamente la obligacin: el Cdigo de
Procedimientos le concede la excepcin dilatoria an cuando simplemente pretenda que se falle
contra ellos, en caso de que fuese condenado a cumplir por s solo la obligacin".
Efectos de las obligaciones indivisibles.
Efectos primarios: Estos efectos se refieren al cumplimiento de tal obligacin, el cual tiene como
consecuencia al
ndemnizacin de daos y perjuicios, para el acreedor, de parte del deudor o de los deudores, segn
el caso, que pueden sor de acuerdo a la culpabilidad o a la negligencia do uno ce los deudores, o de
todos.
Al haber incumplimiento de la obligacin, se torna en daos y perjuicios; bien que- el objeto do la
obligacin sea indivisible, pero los daos y perjuicios se tornan divisibles, porque son dinero
susceptible de divisibilidad Si son mancomunadas simples, entonces cada deudor pagar su parte y
se le podr exigir el todo, por ejemplo: cuando tres codeudores estn obliga-] dos a entregar un
caballo, cuya naturaleza goza de indivisibilidad. Pero vez hacindose imposible el cumplimiento os
esta obligacin, se torna en indemnizacin de daos y perjuicios, dinerariamente divisibles entre los
deudores, (art. 1975 Cd. Civ.)
Cuando la inejecucin de la obligacin depende de un acto ajeno a la voluntad, que se traduce a
fuerza mayor, entonces los efectos estn a cargo, daos y perjuicios, del codeudor culpable, por
ejemplo: supongamos que X y Y estn obligados a constituir una servidumbre a favor de Z, X est
presto para hacerla, pero Y vendi la parte que le corresponde en el terreno comunero, entonces
como Y fue el que impidi el cumplimiento de la obligacin,! nuestra legislacin dice que slo va a
pagar el culpable, por lo tanto tendr! que pagar los daos y perjuicios; Y en este caso, porque fue el
que impidi el cumplimiento de la obligacin.
Un aspecto muy importante es el aporte dado por Savigny en su libro titulado "Derecho Romano
Actual", donde aborda este tema de los efectos de la indivisibilidad, de quien se inspir Vlez
Sarsfield, quien lo incluy en el cdigo argentino. El aporte de Savigny consiste en que sostiene que
cuan-1 do hay incumplimiento por abstencin en una obligacin indivisible, entonces! estn obligados
todos los codeudores por su parte, aunque no sean culpa-) bies; a excepcin del culpable, de quien
es exigible el todo. En virtud de esta! disposicin existe mayor garanta para el acreedor. Conforme a
89
este criterio tambin est de acuerdo la disposicin de la clusula penal, en que la pena puede ser
exigida por entero al contraventor, o de cada uno de los deudores por su parte y porcin, salvo el
derecho de stos para exigir al contraventor que les devuelva lo que pagaron por su culpa, (arts.
1981, 1982, 1994 Cd. Cid.)
Estas disposiciones anteriores estn en antinomia con las que sostienen que por el hecho o culpa de
uno de los deudores de la obligacin indivisible se ha hecho imposible el cumplimiento de ella,
entonces este deudor culpable ser quien responda por los daos y perjuicios; Sucede que estas
disposiciones contrarias a las anteriores no prestan las mismas garantas, porque si el deudor que
incumple resulta insolvente, el acreedor quedara mal parado, a! no responder los dems deudores,
(Aras. 1980, 1977 Cd. Cid.). En nuestra legislacin esa antinomia se resuelve adoptando el criterio
savigniano, primando ste por razones histricas y por la mayor garanta para el acreedor y por su
contexto jurdico ms positivo.
Efectos secundarios: Las relaciones de los acreedores conjuntos entre s, o de los deudores
conjuntos entre s, despu)s que uno de ellos "ubiere cumplido una obligacin divisible o indivisible,
se rea/aran de la manera siguiente*
7
a
Cada uno de los acreedores conjuntos debe pagar una cuota igual o desigual, designada en los
ttulos de la obligacin, o en los contratos que entre si "ubieren celebrado.
2
?
Si no "ubiere ttulos, o si nada se "ubiere prevenido sobre la divisin del cr)dito o de la deuda
entre los acreedores deudores conjuntos, se atender! a %a causa de "aberse contrado la obligacin
conjuntamente, a las relaciones entre s, a las circunstancias de cada uno de los casos.
3? Si no %uere posible reglar las relaciones de +os acreedores o deudores conjuntos entre s, se
entender! que son interesados en partes iguales, que cada persona constitue un acreedor o un
deudor.
En el artculo citado anteriormente se habla de relaciones despus de cumplida una obligacin
indivisible por el deudor, o haber recibido del acreedor una obligacin indivisible; veremos ahora
cules son las acciones recursorias despus de este cumplimiento, es decir acciones entre s. Pero
antes analizaremos lo que presume la ley no habiendo estipulacin o estando dudosa, del cual
resultan tres casos: El primer caso quo habla este artculo es de cuando se ha estipulado una
obligacin en la cual hay pluralidad de acreedores indivisibles, que venden una propiedad que tiene
en comn y que uno de ellos tiene X cantidad de dinero y el otro lo mismo, por lo tanto los derechos
de cada uno de ellos estn claramente enmarcados, en caso que uno de estos acreedores
indivisibles reciba el pago de la obligacin, entonces tiene que reembolsarle a sus compaeros
coacreedores, conforme a las relaciones establecidas en el ttulo originario de la obligacin.
El segundo caso del artculo es cuando no se establece nada en el ttulo original, y despus en un
documento posterior establecen las relaciones entre ellos, entonces stas sern las normas a seguir
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para delimitar las relaciones recursorias entre ellos.
El tercer caso es cuando no se sabe como estn reguladas las relaciones entre ellos, entonces se
entienden que son obligados por partes iguales, pero si uno de los deudores paga todo, entonces l
tiene dos acciones contra ellos, que son la accin subrogatoria, por medio de la cual, el deudor,
ocupa el lugar del acreedor originario, la otra accin se llama "e1-mandati". Hay que procurar siempre
la accin subrogatoria, ya que sta abarca todas las garantas, porque al pagar, el que pag queda
subrogado en todas las prendas, fianzas e hipotecas que tena el acreedor originario con respecto a
su deudor.
D%&!r!$c%ac%#$!s 7 a$a#,3as c#$ as #6%,ac%#$!s s#%"ar%as.
En ambas obligaciones hay pluralidad de sujetos, ya sea una obligacin pasiva o mixta. Tanto en la
solidaridad como en la indivisibilidad, cada uno de los acreedores puede exigir el todo como nico
dueo, y cada uno de. los deudores est obligado al todo. Cada deudor est obligado por el total, en
vez de estarlo simplemente por una parte; pero en otro punto las diferencias son ms numerosas.
Las diferencias entre las dos seran:
1* Cuando hay un incumplimiento en una obligacin solidaria o hay cumplimiento defectuoso,
entonces las consecuencias jurdicas de] daos y perjuicios son indivisibles. En las obligaciones
indivisibles cuando hay un incumplimiento total o parcial, pero el obstculo que se opona a esta
indivisin era la causa, sucediendo que al] quitar la causa que era la indivisin, los daos y perjuicios
se vuelven divisibles. Esta es una marcada diferencia.
A- Los deudores en la obligacin indivisible estn obligados slo al una parte. Si entregan el todo es
atendiendo que la naturaleza del la prestacin no la hace susceptible a ser entregada en fracciones.]
La indivisibilidad simplemente es un obstculo natural que impide] la divisin de la deuda, mientras
que en la solidaridad la indivisin acreedores indivisibles reciba el pago de la obligacin, entonces
tiene que reembolsarle a sus compaeros coacreedores, conforme a las relaciones establecidas en el
ttulo originario de la obligacin.
El segundo caso del artculo es cuando no se establece nada en el ttulo original, y despus en un
documento posterior establecen las relaciones entre ellos, entonces stas sern las normas a seguir
para delimitar las relaciones recursorias entre ellos.
El tercer caso es cuando no se sabe como estn reguladas las relaciones entre ellos, entonces se
entienden que son obligados por partes iguales, pero si uno de los deudores paga todo, entonces l
tiene dos acciones contra ellos, que son la accin subrogatoria, por medio de la cual, el deudor,
ocupa el lugar del acreedor originario, la otra accin se llama "e1-mandati". Hay que procurar siempre
la accin subrogatoria, ya que sta abarca todas las garantas, porque al pagar, el que pag queda
subrogado en todas las prendas, fianzas e hipotecas que tena el acreedor originario con respecto a
su deudor.
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D%&!r!$c%ac%#$!s 7 a$a#,3as c#$ as #6%,ac%#$!s s#%"ar%as.
En ambas obligaciones hay pluralidad de sujetos, ya sea una obligacin pasiva o mixta. Tanto en la
solidaridad como en la indivisibilidad, cada uno de los acreedores puede exigir el todo como nico
dueo, y cada uno de. los deudores est obligado al todo. Cada deudor est obligado por el total, en
vez de estarlo simplemente por una parte; pero en otro punto las diferencias son ms numerosas.
Las diferencias entre las dos seran:
1* Cuando hay un incumplimiento en una obligacin solidaria o hay cumplimiento defectuoso,
entonces las consecuencias jurdicas de] daos y perjuicios son indivisibles. En las obligaciones
indivisibles cuando hay un incumplimiento total o parcial, pero el obstculo que se opona a esta
indivisin era la causa, sucediendo que al] quitar la causa que era la indivisin, los daos y perjuicios
se vuelven divisibles. Esta es una marcada diferencia.
A- Los deudores en la obligacin indivisible estn obligados slo al una parte. Si entregan el todo es
atendiendo que la naturaleza del la prestacin no la hace susceptible a ser entregada en fracciones.]
La indivisibilidad simplemente es un obstculo natural que impide] la divisin de la deuda, mientras
que en la solidaridad la indivisin es arbitraria, y que se deriva de la voluntad de las partes o de la ley,
en tanto que la indivisibilidad se funda en la naturaleza de las cosas.
3
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La solidaridad es subjetiva, se constituye en e! momento mismo de la obligacin. La
indivisibilidad es objetiva. Una sentencia dictada produce, contra los deudores solidarios, cosa
juzgada con respecto a los dems deudores, debido a que cada uno est obligado al todo. En
cambio, en una obligacin indivisible, si el deudor demandado no hace uso de! derec"o de citacin a
los dems codeudores, la sentencia que se dicte, si es adversa, no produce cosa juzgada, pero si es
favorable, si los produce. Esto es por su carcter objetivo.
4'.' La solidaridad involucra una caucin, porque tiene por objeto evitar la insolvencia total o parcial
de las partes. En las obligaciones indivisibles no hay caucin, no hay garantas, y la razn es la
siguiente: porque cada codeudor tiene la obligacin de entregar la parte que le corresponde nada
ms, en cambio en los deudores solidarios estn obligados por el todo.
5? Esta diferencia es la que trata de los derechos de sucesin, la obli gacin solidaria se rompe en
la sucesin, por ejemplo: si varias personas son solidarias y se muere uno de elfos, los herederos no-
van a continuar siendo solidarios por el total, sino que por la parte a que tengan derecho. En la
indivisible, porque en la causa, ya sea por su naturaleza o por su intencin, hay indivisibilidad y por lo
tanto no se pueden pagar por partes. Esto se debe a que la solidaridad tiene su base subjetiva,
tambin, en este caso.
6' Los efectos en la solidaridad son anlogos a los de la indivisibilidad, pero por distintas razones
las prohibiciones son distintas.
En la solidaridad se puede remitir, tanto que en la indivisibilidad no se puede ni transar, ni novar,
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tampoco remitir, porque el vnculo y la responsabilidad son distintos.
Entonces las obligaciones solidarias y las indivisibles no se deben confundir; en los contratos se debe
establecer pagar) solidariamente, entendindose solidariamente, nada ms, y no indivisiblemente. Su
aplicacin est dada cuando una persona que debe un crdito y muere, entonces se rompe la
solidaridad, en base a que la solidaridad es una vinculacin convencional, por lo que cada heredero
tendr que concurrir al pago de la deuda de acuerdo a su cuota hereditaria; solamente podrn los
herederos quedar obligados solidariamente cuando as lo convenga el causante al hacer su
testamento. En este caso, el acreedor puede elegir entre adaptarse a lo que dice el causante o
quedarse con la relacin jurdica establecida originariamente.
2II.- DE LAS OBLIGACIONES CON CLAUSULA PENAL
I NOCIONES GENERALES
Definicin y Concepto.- "Cl!usula penal es la puesta por las panes,
a veces, en sus contratos, estableciendo una
sancin para aquella parte que no cumpla lo estipulado. El cdigo civil argentino lo define como
"aquella en que una persona, para asegurar su cumplimiento de la obligacin se sujeta a una pena o
multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligacin". &a cl!usula penal, sin nada de pena en
sentido criminal, slo puede consistir en el pago de una suma de dinero, o en cual quiera otra
prestacin admitida como objeto de la obligacin, bien en beneficio del acreedor o en beneficio de un
tercero. ncurre en la pena estipulada el deudor que no cumple con la obligacin en el tiempo
convenido, aunque por justas razones no hubiese podido verificarlo. La pena o multa impuesta en la
obligacin contribuye a la indemnizacin de perjuicios o intereses cuando el deudor se hubiese
constituido en mora; y el acreedor no tendr derecho a otro resarcimiento aunque pruebe que la pena
no resulta indemnizacin suficiente". (Cabanellas)
Nuestro cdigo la define as: &a cl!usula penal es aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o "acer algo en, caso de
no ejecutar o de retardar la obligacin principal.
No tiene ningn sentido decir que el objeto sea para asegurar el cumplimiento de la obligacin, sino
que esto lo hace la ley, porque si no se quiere 'pagar, viene la ejecucin forzada. Nuestro cdigo en
esta disposicin y en
este sentido est errado, es por lo que la idea es romanista. Para analizar esto ms de cerca
pasaremos a estudiar su historia.
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Historia y finalidad.- La denominacin cl!usula penal viene de los romanos de la voz "stipulatio
pene". En Roma slo las obligaciones consistentes en dinero admitan compulsin, coaccin y
demanda, las que no eran dinerarias no admitan compulsin; para que se admitiera en las que
fueran dinerarias era necesario agregar una clusula o sea la stipulatio pene; Teniendo el objeto de
asegurar los derechos del acreedor. Tiempo despus se admiti la compulsin para toda clase de
deudas, dinero o no, por lo tanto a partir de ese momento la clusula penal dej des un medio de
asegurar el cumplimiento de la obligacin. He ah la influencia que tuvo en nuestra legislacin, pero
s, la clusula sirve dentro de nuestra legislacin, como sirvi despus en Roma, "para determinar de
manera de la indemnizacin de daos y perjuicios", no quedando al arbitrio del juez,
Tambin da otra ventaja al establecera, es la de no tener necesidad de probar la existencia de daos
y perjuicios, ni probar la evaluacin del mismos, porque se presume de derecho que los daos fueron
ocasionados] y no hay prueba en contrario.
Accesoriedad y sus excepciones.- La clusula penal es accesoria se demuestra en este sentido: si
se e1tingue la obligacin principal se e1tingue la cl!usula penal; tiene excepciones, que seran dos
casos:
1 Si la clusula ha sido puesta para asegurar el cumplimiento de la obligacin, en caso de nulidad,
funciona la clusula, porque lo que va a garantizar es la obligacin principal. Si la obligacin principal
es nula, la clusula penal toma el fugar de la obligacin principal. Por ejemplo: dice una persona que
X muchacho necesita 1,000 crdobas, pero resulta que es menor de edad, hay nulidad relativa,
debido a su capacidad relativa; pero la persona que va establecer la obligacin, establece una
clusula penal para realizar esta obligacin, en sntesis dira: Y se obliga a pagar 1,1 crdobas, en el
caso de que la obligacin se declare nula puedo exigir como acreedor el cumplimiento de la pena. La
obligacin! principal no tuvo efecto, pero s los tuvo la obligacin accesoria,
2.- La otra excepcin consiste en la estipulacin a favor de terceros, Por ejemplo estipulo que Pedro
va a hacerte una casa y en el caso de que no cumpla, tenemos fijada una pena; Ese tercero por quien
estoy prometiendo o estipulando no cumple, l no est vinculado no surte efectos para l, se puede
excusar por cualquier motivo en este caso tengo que pagar la clusula penal, aunque no se haya
cumplido la obligacin principal.
Puede ocurrir otra cosa: como todava no est aceptada por el tercero se puede revocar la clusula
penal, pero desde el momento en que el tercero acepta la clusula penal a mi favor, queda vinculada
y no cabe la revocacin La clusula penal es accesoria, pero por excepcin se torna principal, (art.
1986 Cd. Cid.)
La c8(s(a trata"a )#r as "%&!r!$t!s !,%sac%#$!s.
Nos referimos a tres:
1) El de la inmutabilidad, francs
94
2) El de la Reduccin ?udicial, alemn
3) El de la &imitacin &egal, brasilero
nmutabilidad: Consiste en que fijada una pena, sta no va a variar, aunque as sea que los daos
sean menores o superiores que los fijados por la pena, va a ser invariable; este principio lo adoptan
los franceses basados en la autonoma de la voluntad; si estuvieron de acuerdo las partes, ninguna
ley puede derogar esto, porque superestiman el consentimiento.
El jurista francs Pothier objet este criterio antes del cdigo de Napolen, dijo: No es justo que una
persona que se comprometi, en caso de falta al cumplimiento de una obligacin, en pagar una pena,
siendo sta exigida por el acreedor cuando ni siquiera se ocasionaron los daos, o tal vez fueron en
menor medida que la estipulada en la clusula. Adems, que entre acreedor y deudor la condicin no
es igual, porque el acreedor se encuentra en una situacin privilegiada, generalmente, y el deudor se
encuentra presionado por la necesidad, que lo obliga a firmar esa onerosa clusula penal, creyendo
que poda pagarla; y siendo el error causa de nulidad, entonces debe rebajrsele el monto a la
clusula penal estipulada.
Acerca de que siendo la clusula penal inferior a los daos y perjuicios causados, Pothier contesta
que est de acuerdo en la pedida de un aumento en la indemnizacin, pero que entre las dos partes,
quien puede calcular mejor los daos y perjuicios, es el acreedor.
El Cdigo de Napolen no acept la Teora de Planiol, adoptando la "inmutabilidad" de la estipulacin,
en la que si la clusula est evaluada en 10,000 crdobas, y el negocio vale 5,000 crdobas,
entonces se tendra que pagar los crdobas estipulados, mantenindose la clusula inclume. Pero
si, lo nico adoptado de Planiol por los franceses es que cuando hay un pago parcial, entonces se
rebajar proporcionalmente la clusula, en relacin al pago realizado; y de que cuando no hay
acuerdo sobre el monto que se va a rebajar, es el juez quien lo tiene que hacer. Esto, ms que todo,
fue adoptado como una excepcin.
Reduccin Judicial: Es el principio adoptado por el sistema legislativo alemn, que dice que puede
fijarse el monto quo se quiera, pero la parte tiene derecho a pedir revisin ante el juez, por
considerarlo lesionante, ya que si ste no pide la reduccin de la pena, se queda con la pena
estipulada, es decir, tiene que ser pedida a inters de parte, no procediendo de oficio.
Limitacin legal: Es el principio adoptado por el sistema legislativo brasilero, en el cual la pena por
incumplimiento no puede ser mayor al valor de la prestacin, y menos todava siendo daos y
perjuicios por mora, cuya pena no puede ser mayor a la cuarta parte del valor de la prestacin. De
este modo, si X persona debe 1,000 crdobas, e incumple, la pena no puede ser mayor de 1,000
crdobas, pero si son daos y perjuicios por mora, no podra ser mayor de 250 crdobas.
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Nuestra legislacin adopt el principio del sistema legislativo francs, con la limitacin del principio del
sistema legislativo brasilero, contenido en la siguiente disposicin: Cuando slo se redame la pena,
)ste no puede e1ceder en valor ni en cuanta a la obligacin principal; en los casos en que es
posible el reclamo del principal de la pena conjuntamente, la pena no puede e1ceder de la cuarta
parte de aquel, (art. 2002 Cd. Cid.). Adoptamos el principio francs en cierta parte, por lo que no
puede decir el deudor que no ha ocasionado daos y perjuicios hasta por el monto de la pena, siendo
inmutable la clusula; con la limitacin del principio brasilero. Mientras que los alemanes aceptan la
estipulacin penal altsima, pudiendo pedirse rebaja de ella, porque no procede de oficio el juez.
La disposicin brasilera, en nuestro cdigo, es de carcter pblico, no necesitndose que la parte
interesada pida la reduccin, porque el juez proceder de oficio.
D%&!r!$c%ac%#$!s.
Entre clusula penal y O. alternativas: a) En la clusula penal hay una obligacin principal y una ac-
cesoria, adems el acreedor no puede cobrar la clusula penal sin cobrar antes la obligacin
principal; en la obligacin alternativa se est obligado a entregar uno o varios objetos, entonces en la
obligacin alternativa hay pluralidad de objetos, mientras que en la penal hay dos obligaciones que
son una principal y otra accesoria.
b) La clusula penal tiene como naturaleza la voluntad de las partes, en cambio la obligacin
alternativa puede ser por la voluntad de as partes o puede tener como fuente la ley.
c) En la obligacin alternativa iodos los objetos estn en obligacin, y si se extingue, otro queda como
responsable de la obligacin; mientras que en la clusula penal, si se extingue la principal se extingue
la accesoria.
Con las obligaciones facultativas: a) En la obligacin facultativa una cosa est en obligacin y la
otra en solucin; en la obligacin con clusula penal no decimos nada con respecto a la eleccin,
porque sta est a cargo del acreedor, por tanto necesita una estipulacin expresa sobre qu objeto
es el que responde en caso de no cumplirse la obligacin principal. En esto se diferencia de la
facultativa, porque en la clusula penal hay una eleccin expresa.
b) En la clusula penal si se extingue la principal, se extingue la accesoria; lo mismo sucede en la
facultativa, con la diferencia que en la clusula va como accesoria y en la facultativa como
subsidiaria, porque depende del deudor si quiere pagar con esto, y si no, con lo principal.
Con la obligacin condicional: En la obligacin condicional, en caso de cumplimiento de la
obligacin se necesita de un hecho futuro e incierto; mientras que en la clusula penal depende de un
hecho futuro y cierto, por ejemplo: X causante promete dar a su nieto 5,000 crdobas dentro de dos
aos, si se recibe de mdico, ste es un hecho futuro e incierto, porque no sabe si se va a cumplir la
condicin.
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Con la condicin suspensiva negativa: En la clusula penal se tiene como finalidad: instar, estimular
o reforzar la garanta de cumplimiento de la obligacin, de modo que la persona que la incumpla est
sujeta a la pena, que por lo regular es dinero. Aqu pareciera que es una condicin suspensiva, pero
se diferencia de ella por lo siguiente: En una obligacin con condicin suspensiva negativa no hay
ms que una obligacin condicional, porque el hecho futuro e incierto no es una obligacin, ni se est
obligado a hacerlo, solamente dice que si tal hecho sucede, no nacer la obligacin, de lo que
deducimos lgicamente que en esta obligacin no hay ms que una, y en la clusula penal hay dos
obligaciones; como habamos dicho anteriormente, pudiendo exigirse el cumplimiento de la parte
accesoria, mientras que el hecho que motiva la condicin suspensiva no se puede exigir.
Con el contrato de seguro: La diferencia estriba en la finalidad, en la cual el seguro tiene como
finalidad garantizar para prevenir los casos fortuitos y la fuerza mayor; mientras que, como se sabe, la
clusula penal tiene como finalidad la determinacin de manera cierta la indemnizacin de daos y
perjuicios en caso de incumplimiento, tal es el caso en que si una persona estipula una clusula y
adems renuncia, al caso fortuito, entonces est dentro de la clusula penal, garantizndose de esta
forma, an ms, los riesgos.
NCUMPLMENTO E NCURRMENTO EN PENA
En las obligaciones de dar o hacer: dice la disposicin que no se incurre en la pena, sino cuando el
obligado, a entregar, o tomar o "acer, "a incurrido en mora (art. 1993 Cd.; Cid.).
En as de no hacer: Aqu no existe la mora, o sea que no se incurre en; mora, slo en las obligaciones
de dar o hacer algo.
Pero s se cae en incumplimiento de la obligacin, que es la violacin de la abstencin, por la que se
incurre en pena (art. 1989 Cd. Cid.).
En las obligaciones indivisibles: Fue visto en ocasin del estudio las obligaciones indivisibles; en las
que se puede cobrar el total del monto estipulado en la clusula penal, estando contravenida sta por
inejecucin de la obligacin, a cualquiera de los deudores, quedando despus ste codeudores
"solvens" con la accin paral con el codeudor culpable. Por ejemplo: me muero, quedando mis tres
hijos, quienes estarn obligados a no perturbar la servidumbre habida, pero si uno] de ellos perturba,
tiene que pagar la pena; el que goza de la servidumbre puede cobrar la pena, totalmente a cualquiera
de los deudores elegidos por l, j (art. 1994 Cd. Civ.)
Esta disposicin es basada en el criterio savigniano, estudiado anteriormente, que es contemplado
por el (art. 1980, 1977 Cd. Civ.) en antinomia con el 1981. Nuestra legislacin la resuelve
adoptando el criterio savigniano primando ste por razones histricas y por la mayor garanta para el
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acreedor y por el contexto jurdico ms positivo.
Excepcin de lo anteriormente dispuesto sera el caso en que el c#deudor est obligado, para con su
acreedor, proporcionalmente, a su haber hereditario o cuota correspondiente, del monto total de la
clusula contravenida. Por ejemplo: constituyo una servidumbre a favor de X persona, legal el
momento de la muerte de X, y tambin muero yo; de nosotros dos, cada uno deja 3 herederos. En el
escrito de la constitucin de la servidumbre estipulamos que por la interrupcin del paso se incurre en
una pena con un tanto de indemnizacin. Uno de mis herederos impide a uno de los coherederos de
la X persona, que pase, entonces ste, mi heredero, va a pagar proporcionalmente a la cuota
hereditaria, porque los otros herederos de X persona han sido interrumpidos en el paso, slo se
deber la pena proporcional-mente, aunque sea indivisible la obligacin como lo es la servidumbre.
En un principio hay unidad, pero se form la pluralidad por la muerte de la persona, (art. 1995 Cd.
Civ.)
Otro caso: Somos 3 comuneros, le concedemos servidumbre a otros 3 comuneros, que dueos de
una propiedad quedan encerrados. Estipulamos que si hay interrupcin en el uso de la servidumbre,
nosotros, los dueos del predio sirviente, le vamos a pagar una pena de determinada cantidad de
dinero; viene uno de nosotros y le impide el paso a uno de los 3 comuneros, entonces va a pagar, el
interruptor culpable, proporcional-mente la pena, en virtud de la pena estipulada; es por el cambio a
pluralidad de propiedades.
En las obligaciones divisibles:
El supuesto principal es divisible. Son dos casos:
a) El supuesto principal es que la obligacin principal es divisible, por ejemplo: estoy obligado a
entregarle a X persona 300 quintales de caf maragogipe, estipulando la pena que si falto o hay
retardo, pago parcial o total el incumplimiento; Me muero y mis herederos no cumplen, entonces cada
uno de mis herederos va a pagar 100 quintales, porque la obligacin principal es divisible; si pagan
dos de los tres herederos, ese tercer heredero que no cumple va a pagar la tercera parte de la pena,
en caso de que se haya .pactado as.
b) Puede haber un pacto con esta persona de que le pagar 300 quintales de caf, y que en caso de
faltar, le pagarn mis herederos. Esta persona les va a cobrar los 300 quintales a cualquiera de ellos;
si no los pagan, incurren en la pena, porque hubo indivisibilidad, (art. 1996 Cd. Civ.)
Tambin es divisible cuando se estipula una pena, y el pago de esa pena se va a garantizar con una
hipoteca. No es que est hipotecando la pena. Es divisible la obligacin, pero no es divisible la
hipoteca, porque sta es objetiva y su funcin es garantizar el pago del todo y cada una de las partes.
Entonces la pena no es !a hipoteca, sino que la garanta de la pena.
Un ejemplo sera: convengo con X persona, que le voy a construir una casa en una poca
98
determinada, si yo no cumplo con la obligacin, le voy a pagar una pena de 10,000 crdobas, para
garantizar el pago de esa pena, le hipoteco mi casa de habitacin. En el caso de que fusemos dos
constructores, e hipotecamos un bien que tenemos a medias, no cumplimos, tal vez slo uno cumpli,
entonces se puede exigir la pena en todo el inmueble, y subastarlo.
III EFECTOS
Procedimientos y pruebas.- La clusula penal tiene como ventaja con
respecto a los daos y perjuicios, en que
no hay necesidad de probarlos, ni demostrar la evaluacin de stos; es por lo que se presume que los
daos fueron ocasionados, entonces al haber incumplimiento de la obligacin funciona la cl!usula
penal. Lo nico que se tiene que probar, para el funcionamiento de la clusula, es la existencia del
contrato y el asentimiento para la estipulacin de sta; adems hay que probar la morosidad del
deudor, y su culpa. El monto en que fueron estimados los daos y perjuicios fue estipulado de previo,
(art. 1988 Cd. Civ.)
Muchos piensan que la clusula penal es coercitiva, pero sucede que es coercitiva hasta despus de
la incurrencia en mora de la persona, porque antes no se le puede cobrar al deudor, debido a su
carcter accesorio.
Entonces el deudor no se exime de la deuda con el pago de la clusula penal, a menos que se
hubiera reservado ese derecho; de lo contrario se estara desvirtuando el sentido til al cumplimiento
del contrato, convirtindose en una obligacin alternativa. No se puede eludir la obligacin principal
pagando la clusula penal, porque el deudor est vinculado, y en este caso la vinculacin se
rompera, tornndose el cumplimiento de la obligacin unilateral, cumpliendo, el deudor, con lo que
quiere, y esto es inadmisible, (art. 1990 Cd. Civ.}
Exigencia de la pena.- Pueden suceder 4 casos y son:
1) No se puede exigir la pena antes de estar el deudor en mora, entonces slo se puede exigir la
obligacin principal y hasta despus de la mora se puede exigir la clusula penal. Hay casos de mora
automtica, que es cuando digo que con slo el hecho de incumplir estoy en mora, por lo tanto se me
puede exigir la pena sin necesidad de requerimiento de la obligacin principal. En caso que no sea
mora automtica se requiere vencimiento, requerimiento y culpabilidad.
2) Se deja a eleccin del acreedor cobrar la deuda principal o la pena, pero no las dos cosas a la
vez, es decir, aqu se habla de la pena compensatoria, ya que viene a equivaler a la obligacin
principal la clusula penal estipulada; pero como no puede exceder el monto de la obligacin
principal, entonces se le denomina pena compensatoria.
3) A menos que se haya estipulado una pena por el simple retardo, esta pena se llama pena
moratoria, esta pena no puede exceder de la cuarta parte de la obligacin principal. Puede cobrarse
la obligacin principal, o la pena moratoria.
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4) Que se haya estipulado, que no obstante de cobrarse la pena, puede cobrarse tambin la
obligacin principal. La ltima parte de esta disposicin es tomada del Cdigo chileno, en donde se
permite cobrar la pena y la obligacin principal, no importando que la pena sea dos veces mayor que
la obligacin principal. Cabe esa disposicin, pero nosotros lo tenemos mal situado en lo que atae a
la ltima parte, porque est en antinomia con la disposicin (art. 2002 Cd. Civ.), pero prima ste,
porque es de orden pblico, quedando suprimida sta ltima parte de la disposicin, (art. 1991 Cd.
Civ.).
Pagos parciales. Cuando el acreedor ha aceptado el pago parcial, entonces el deudor est en la
facultad para pedir una rebaja proporcional de la pena. La disposicin dice: Si el deudor cumple
solamente una parte de la obligacin principal el acreedor acepta esa parte, tendr! derec"o para
que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por %alta de cumplimiento de la obligacin
principal.
Esta es una excepcin a la inmutabilidad de la pena, fue dada por Pothier en 1756, aceptada por el
cdigo francs.
Si se acepta el pago parcial de una pena, se hace con voluntad, puesto que no se est obligado a
hacerlo; en caso que no haya acuerdo entre las partes de la rebaja, entonces el juez decidir, (art.
1992 Cd. Civ.)
Pagos simultneos.- 7o podr! pedirse a la ve- la pena la indemni-acin de perjuicios, a menos de
"aberse estipulado as e1presamente. Es una repeticin de las disposiciones del (art. 1991 Cd. Civ.),
habiendo cierta antinomia. Pero nuestro contexto legislativo] acepta en que no se puede estipular el
pedimento de la pena y la obligacin] principal simultneamente, (art. 1999 Cd. Civ.}.
Extincin.- Si la obligacin principal se e1tingue sin culpa del deudor queda tambi)n e1tinguida la
cl!usula penal. Siguen el curso de la obligacin principal, por su caracterstica de accesoriedad.
(Art. 2000 Cd. Civ.)
Obligaciones naturales.- &a cl!usula penal tendr! e%ecto: aunque s!a puesta para asegurar el
cumplimiento de una Obligacin que no pueda e1igirse judicialmente, siempre que no sea reprobada
por la le.
Por ejemplo: Le debo a X persona 1,000 crdobas, naturalmente. Viene Y persona y le dice a X
persona: "le prometo a usted que l (yo) le pagara los 1,000 crdobas, y si no, estipulamos una pena
que va a consistir en una multa", S no cumplo, Y persona tiene que pagar la pena. Recordemos que
una obligacin natural no es coercible, aunque haya vnculo; mientras en la pena a cobrar si hay
coercibilidad. (art. 2001 Cd. Civ.).-
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