Aula: 01 e 02 em 05/02/10 I Legisla!o "rasileira #. CR$%% Art. 1 dignidade da pessoa humana; V livre iniciativa. A livre iniciativa possui funo social, ou seja, compartilha da dignidade da pessoa humana em sua atuao. Art. 5 XX direito subjetivo fundamental proteo do consumidor, sendo certo que a vulnerabilidade do consumidor foi respaldada pela Carta Magna que determinou a formulao do CDC. Art. 170, caput e inciso V a ordem econmica meio para se constituir a dignidade, sendo a defesa do consumidor necessria para tanto. De acordo com Rizato Nunes o mercado de consumo do povo, voltado para trazer dignidade a esse. Art. 48 do ADCT - previso de elaborao do CDC &. CDC O CDC um microsistema de fundo constitucional, assim teto protetivo mnimo, como dita seu prprio art. 7. De acordo com o art. 1 do CDC as disposies so de ordem pblica na medida em que a proteo do consumidor direito fundamental. Assim, a relao de consumo privada, mas as normas que tutelam so cogentes, como avistamos no art. 51 e seus incisos que do como nulo o contrato que retire proteo do consumidor, j que por conveno no se pode revogar norma de ordem pblica. Ressalta-se a clusula em sendo abusiva, at ento seria ncleo de necessidade de proteo ao consumidor e, portanto, atingiria norma de ordem pblica, esta podendo ser declarada pelo juiz, contudo, em recente Smula 381 o STJ ditou: "Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusulas. '. Rela!o (e )onsu*o O conceito de relao de consumo deve ser extrado do sistema, contudo, pode ser entendido como a relao jurdica estabelecida entre consumidor e fornecedor, tendo por objeto um produto ou servio. '.#Consu*i(or Consumidor no aspecto jurdico tem sua definio tratada nos art. 2 caput e nico, art. 17 e 19, ao passo que fornecedor est tipificado no art. 3 caput, produtos no art. 3 1 e servios no art. 3 2, todos do CDC. A legislao europia tem objetivo de proteger o no profissional, de modo que o conceito de consumidor seria subjetivo, finalista e restritivo, j que ser consumidor o no profissional que destinatrio final, no havendo possibilidade de ampliao de seu raio. J nosso CDC adotou uma noo mais ampla para determinao dos consumidores, podendo at uma pessoa jurdica ser consumidora. O art. 2 caput traz o conceito fundamental de consumidor, ou seja, consumidor em sentido prprio, estrito ou padro, onde a base de proteo a qualidade do bem ou servio, seja o consumidor adquirente ou usurio. Quanto ao destinatrio final surgem duas correntes: maximalista e finalista. A primeira entende que se for destinatrio ftico ser consumidor, adotando um conceito objetivo e ampliativo. J os finalistas entendem o consumidor como destinatrio ftico e econmico do produto ou servio. Hoje o STJ defende um finalismo subjetivo, mitigado, relativo, ou temperado, que aceita a noo de pessoa jurdica como consumidora desde que ela use para consumo prprio, imediato, interno e ela seja vulnervel em relao outra pessoa jurdica, na medida em que adquire algo que no seja do campo de sua atividade. Neste diapaso temos o seguinte julgado do STJ: CONFLTO DE COMPETNCA. SOCEDADE EMPRESRA. CONSUMDOR. DESTNATRO FNAL ECONMCO. NO OCORRNCA. FORO DE ELEO. VALDADE. RELAO DE CONSUMO E HPOSSUFCNCA. NO CARACTERZAO. 1 - A jurisprudncia desta Corte sedimenta-se no sentido da adoo da teoria finalista ou subjetiva para fins de caracterizao da pessoa jurdica como consumidora em eventual relao de consumo, devendo, portanto, ser destinatria final econmica do bem ou servio adquirido (REsp. 541.867/BA). 2 - Para que o consumidor seja considerado destinatrio econmico final, o produto ou servio adquirido ou utilizado no pode guardar qualquer conexo, direta ou indireta, com a atividade econmica por ele desenvolvida; o produto ou servio deve ser utilizado para o atendimento de uma necessidade prpria, pessoal do consumidor. 2 - No caso em tela, no se verifica tal circunstncia, porquanto o servio de crdito tomado pela pessoa jurdica junto instituio financeira de certo foi utilizado para o fomento da atividade empresarial, no desenvolvimento da atividade lucrativa, de forma que a sua circulao econmica no se encerra nas mos da pessoa jurdica, sociedade empresria, motivo pelo qual no resta caracterizada, in casu, relao de consumo entre as partes. 3 - Clusula de eleio de foro legal e vlida, devendo, portanto, ser respeitada, pois no h qualquer circunstncia que evidencie situao de hipossuficincia da autora da demanda que possa dificultar a propositura da ao no foro eleito. (CC/92519/SP - 04/03/2009). Aula: 03 e 04 em 12/02/10 O art. 2 nico traz a conceituao do consumidor em sentido coletivo. uma massa de pessoas que interveio na relao de consumo, podendo ser determinvel ou indeterminvel, havendo assim a proteo por Ao Civil Pblica de forma difusa ou coletiva com legitimidade de ingresso em juzo do MP, Defensoria Pblica e Associaes de Defesa do Consumidor, entre outros legitimados descritos no art. 5 da Lei 7347/85. J o art. 17 traz o conceito de consumidor bystander, referindo-se quele afetado por acidente de consumo. Tais pessoas no adquirem produtos ou servios, no integrando a relao de consumo, mas por ela foram atingidas. Vale lembrar que aquele que por emprstimo utiliza-se de bem viciado, no enquadrado em tal dispositivo, mas sim ser consumidor nos termos do art. 2 caput face utilizao. O conceito de consumidor em sentido amplo, tambm chamado de abstrato ou exposto est no art. 29 do CPC onde aquele que est exposto s prticas abusivas (ex.: outdoor com publicidade enganosa). Lembra-se que, geralmente, a exposio da coletividade cuja tutela se dar atravs de Ao Civil Pblica, contudo, h a possibilidade de um consumidor individual ser exposto s prticas abusivas, experimentando danos. '.& +orne)e(or Em se tratando de fornecedores observamos as disposies do art. 3 do qual extraamos: pessoa fsica ou jurdica: na categoria de pessoa fsica podem inserir mdicos, dentistas e engenheiros. Quanto ao advogado o STJ atualmente entende no haver relao de consumo o servio por considerar a existncia de regime prprio. pblico ou privada: o Estado tambm pode ser considerado fornecedor; nacional ou estrangeira; entes despersonalizados: para a configurao de fornecedor no necessita a regularidade do ente ou de sua organizao, como o caso da massa falida e as sociedades de fato. Ressalta-se que o STJ afasta a relao entre condomnio e condminos da de consumo, todavia, h a possibilidade do condomnio ser fornecedor quando esse se dedicar a explorao de atividade mediante remunerao (ex.: alugar salo de festa, estacionamento pago por terceiros). O ponto fundamental, portanto, o desenvolvimento de uma atividade no mercado de consumo, a sucesso de atos organizados pelos quais se coloca servios ou produtos em circulao. '.' Pro(utos e ser,ios De acordo com o art. 3 1 produto qualquer bem mvel ou imvel, material ou imaterial (ex. pea de teatro), cujos respectivos conceitos se encontram nos arts. 79 a 84 do CC/02. Ressalta-se que o CDC no exige remunerao do produto para assim o considerar de modo que as amostras grtis que so distribudas ou os produtos gratuitos, em caso de dano ao consumidor, comportam a busca por reparao. No tocante aos servios, sua previso se encontra no art. 3 2, sendo compreendidos por atividades fornecidas, mediante remunerao, independentes da obteno de lucro, ressalvadas as de cunho trabalhista. A remunerao dos servios pode se dar de forma direta mediante pagamento de quantia ou indireta quando o valor est embutido no preo do produto (ex.: estacionamento gratuito em shopping). Chama-se ateno para o fato dos servios pblicos serem considerados na relao de consumo, nos termos do que dita o art. 6 como direito bsico do consumidor e o art. 22 quanto s obrigaes dos rgos pblicos, todavia, nem todo servio pblico assim pode ser considerado, como explicita o entendimento do STJ ao dividi-los em: servios pblicos uti universe: que so servios gerais, individuais de relao fiscal, como o caso da sade, segurana, educao, na medida em que no h pagamento individualizado; servios pblicos uti singules: que so servios divisveis e especficos cuja remunerao se d por taxa (servio prprio) ou tarifa. Diante da classificao feita, o STJ se posiciona no sentido de haver relao de consumo quando o servio pblico uti singules for remunerado por tarifa, seno vejamos: ADMNSTRATVO SERVO PBLCO CONCEDDO ENERGA ELTRCA NADMPLNCA. 1. Os servios pblicos podem ser prprios e gerais, sem possibilidade de identificao dos destinatrios. So financiados pelos tributos e prestados pelo prprio Estado, tais como segurana pblica, sade, educao, etc. Podem ser tambm imprprios e individuais, com destinatrios determinados ou determinveis. Neste caso, tm uso especfico e mensurvel, tais como os servios de telefone, gua e energia eltrica. 2. Os servios pblicos imprprios podem ser prestados por rgos da administrao pblica indireta ou, modernamente, por delegao, como previsto na CF (art. 175). So regulados pela Lei 8.987/95, que dispe sobre a concesso e permisso dos servios pblico. 3. Os servios prestados por concessionrias so remunerados por tarifa, sendo facultativa a sua utilizao, que regida pelo CDC, o que a diferencia da taxa, esta, remunerao do servio pblico prprio. 4. Os servios pblicos essenciais, remunerados por tarifa, porque prestados por concessionrias do servio, podem sofrer interrupo quando h inadimplncia, como previsto no art. 6, 3, , da Lei 8.987/95. Exige-se, entretanto, que a interrupo seja antecedida por aviso, existindo na Lei 9.427/97, que criou a ANEEL, idntica previso. 5. A continuidade do servio, sem o efetivo pagamento, quebra o princpio da igualdade das partes e ocasiona o enriquecimento sem causa, repudiado pelo Direito (arts. 42 e 71 do CDC, em interpretao conjunta). 6. Hiptese em que no h respaldo legal para a suspenso do servio, pois tem por objetivo compelir o usurio a pagar diferena de consumo apurada unilateralmente pela Cia de Energia. (Resp. 914828/RS 17/05/2007) CONSUMDOR E ADMNSTRATVO. AGRAVO REGMENTAL. SERVO DE GUA E ESGOTO. AUMENTO ABUSVO DO VALOR COBRADO. NATUREZA JURDCA DA CONTRAPRESTAO. PREO PBLCO (OU TARFA). NTERESSE NDVDUAL HOMOGNEO CONSUMERSTA. RELEVNCA SOCAL PRESUMDA. LEGTMDADE ATVA DO MP. ARTS. 81, P. N., NC. , E 82, NC. , DO CDC. 1. Aps intenso debate no Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia, esta Corte est se adequando jurisprudncia daquele Tribunal, passando a tratar a quantia recolhida a ttulo de prestao do servio de esgoto como preo pblico (ou tarifa), e no como taxa. Precedentes. 2.Tratando-se de tarifa, plenamente aplicvel a disciplina do Cdigo de Defesa do Consumidor - CDC em casos de aumento abusivo. Note-se que os interesses defendidos pelo recorrente, na hiptese, tem carter divisvel, derivando de origem comum, motivo pelo qual so enquadrados pela legislao consumerista como individuais homogneos (CDC, art. 81, p. n., inc. ), mas tm relevante espectro social, o que autoriza a legitimidade ativa do Parquet (art. 82 do CDC). 3. Mesmo que no se admitisse comprovado, na hiptese, o relevante interesse social, doutrina e jurisprudncia so unnimes em admitir que o Ministrio Pblico tem legitimidade ativa de interesses individuais homogneos na seara do direito do consumidor, pois presume-se a importncia da discusso para a coletividade. (Resp. 856378/MG - 16/04/2009) O art. 22 ao fazer meno necessria continuidade dos servios pblicos essenciais levanta um questionamento relevante, na medida em que a Lei 7783/89 (lei de greve) em seu art. 10 traz um rol de servios essenciais, ao passo que a Lei 8987/95 (lei de concesso de servios pblicos) em seu art. 6 3 prev a possibilidade de corte frente inadimplncia, previso essa no compatvel que a disposio consumerista. cedio que no podemos falar na existncia de paridade de normas, quando analisamos a disposio do CDC e da Lei 8987/95, j que uma tutela direito fundamental e a outra dispe sobre direito econmico, todavia, como bem pudemos observar dos julgados acima, o STJ atualmente entende ser possvel o corte do servio, desde o consumidor seja avisado previamente. II POL-TICA NACIONAL DE RELA./ES DE CONSUMO #. Consi(era0es ini)iais Ao falarmos em poltica nacional de relao de consumo h que se levar em conta o princpio da participao do Estado junto sociedade, de modo que a noo de poltica na tutela metaindividual passa pela conjugao dos dois entes, desse modo, qualquer iniciativa estatal ou da sociedade deve obedecer aos princpios elencados no art. 4 do CDC. &. Prin)12ios (a 2ol1ti)a na)ional (e rela0es (e )onsu*o &.# 3ulnera"ili(a(e (o )onsu*i(or A vulnerabilidade do consumidor passa por 04 espcies, em sendo elas, tcnica, jurdica, ftica e informacional. Entende-se por vulnerabilidade tcnica o desconhecimento do consumidor a respeito do produto ou bem, adquirido ou utilizado, ao passo que por vulnerabilidade jurdica seria o desconhecimento de meios legais que afastem o consumidor das abusividades do mercado. A vulnerabilidade ftica ou socioeconmica se caracterizaria pela presso social exercida pelo mercado de consumo face sua posio dominante que acaba por retirar a possibilidade de escolha do consumidor, assim como a informacional que reputa o desconhecimento de informaes ou at o excesso prejudicial dessas afetando o consumidor. Aulas: 05 e 06 em 19/02/10 O CDC considera vulnervel a pessoa fsica na medida em que lhe impossibilitada o conhecimento tcnico, jurdico, ftico ou informacional do produto ou servio, adquirido ou utilizado, contudo, ressalta-se que a pessoa jurdica para ser considervel vulnervel dever provar o desconhecimento. Nesse sentido, o art. 4 traz a necessidade do Estado promove aes governamentais que protejam efetivamente o consumidor, como, por exemplo, intervir no mercado facilitando a importao ou criando mecanismos para a diminuio de preos. Acompanhando o raciocnio o art. 4 dita a necessria harmonizao entre os participantes da relao de consumo tendo como base a boa-f que para o CDC objetiva. A mudana da noo de boa-f subjetiva para objetiva se deu em razo da impessoalidade da relao, hoje primando pelo objeto. Assim, h boa-f objetiva quando as partes atingem suas expectativas legtimas, j que uma proporcionou a outra o esperado. Os demais incisos do art. 4 do CDC do conta do estmulo de fornecedores e consumidores as tratativas que caracterizem a boa-f. A criao do CONAR Conselho Nacional de Auto Regulamentao Publicitria, associao privada formada por empresas de publicidades vem respaldar veio respaldar o incentivo criao de meios eficientes de controle de qualidade e segurana de produtos e servios, assim como o CADE Conselho Administrativo de Defesa Econmica veio coibir e abusos praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrncia desleal, nos remetendo a idia de concorrncia positiva, com a permanncia de boas empresas no mercado de consumo. &.& Direitos "4si)os (o )onsu*i(or Os art. 6 e 7 do CDC trazem disposies protetivas quanto sade e segurana dos consumidores face os riscos provocados por prticas nocivas (art. 6, ). O direito de escolha e liberdade de contratao caminham na esteira da necessidade de oferecer as informaes necessrias para que o consumidor atinja o grau mximo de conhecimento em sua opo (art. 6 ), fato esse que nos encaminha ao direitos subjetivo do consumidor informao e consequentemente o dever do fornecedor de prest-las (art. 6 ), assim como a proteo ao consumidor contra mtodos comerciais coercitivos ou desleais inerentes as abusividades do mercado de consumo (art. 6 V). O art. 6 V elenca duas situaes protetivas ao consumidor: modificao de clusula contratual com base na desproporo das prestaes, uma vez que o contrato no observara a boa-f objetiva e a vulnerabilidade do consumidor (semelhante ao art. 157 do CC/02) reviso do contrato face onerosidade excessiva superveniente, bastando existncia desta, sendo certo que o CDC trabalha a noo de conservao do contrato. Em se tratando da reviso contratual, muitos indagam se o art. 6 V do CDC corresponderia teoria da impreviso do art. 478 do CC/02, contudo, ressalta-se que existem entre os dispositivos distines sensveis, tais como a resoluo contratual prevista no Cdigo Civil, resoluo essa no almejada pelo CDC que prega a reviso para a manuteno do contrato, assim como a meno civilista de extrema vantagem para uma das partes, aspecto esse no existente no ordenamento consumerista que observa apenas a existncia da onerosidade. Salienta-se, tambm, que o art. 6 V direito do consumidor, possibilitando apenas a ele o pedido de reviso, ao contrrio do art. 478 do CC/02 que concede as partes o pedido de resoluo contratual. Ainda quanto ao tema, destaca-se a existncia da Smula 380 do STJ que dita: "A simples propositura da ao de reviso de contrato no inibe a caracterizao da mora do autor. Noutro giro, o direito de reparao e preveno dos danos patrimoniais, morais, individuais ou coletivos e difusos dos consumidores fora tratado no art. 6 V, reintegrao essa que se d de forma integral, aspecto que nos remete ao direito de acesso ao judicirio e rgos administrativos para soluo de conflitos de consumo (art. 6 V), assim como a facilitao da defesa de seus direitos atravs da possibilidade de demandar em seu domiclio, a aplicao da responsabilidade objetiva do fornecedor e do instituto da inverso do nus da prova (art. 6 V). Vale ressaltar que o art. 7 nico dispe regra de solidariedade passiva a todos aqueles que causaram dano ao consumidor, que pode optar quem aciona em juzo (litisconsrcio passivo facultativo), sendo, vedado ao fornecedor se utilizar do instituto de denunciao da lide, como prev o art. 88 do CDC. Assim, vemos que em regra o litisconsorte no pode ingressar na demanda, contudo, caso o magistrado visualize o ingresso como um respaldo maior defesa do direito do consumidor, este poder conceder a integrao responsvel solidrio no plo passivo. Quanto possibilidade de ingresso do litisconsrcio passivo o STJ se manifestou: CVL E PROCESSUAL. AO DE NDENZAO. DANOS MORAS. NSCRO EM CADASTROS DE DEVEDORES. CHEQUES ROUBADOS DA EMPRESA RESPONSVEL PELA ENTREGA DOS TALONROS. DENUNCAO DA LDE. REJEO COM BASE NO ART. 88 DO CDC. VEDAO RESTRTA A RESPONSABLDADE DO COMERCANTE (CDC, ART. 13). FATO DO SERVO. AUSNCA DE RESTRO COM BASE NA RELAO CONSUMERSTA. DESCABMENTO. ABERTURA DE CONTENCOSO PARALELO. . A vedao denunciao lide disposta no art. 88 da Lei n. 8.078/1990 restringe-se responsabilidade do comerciante por fato do produto (art. 13), no alcanando o defeito na prestao de servios (art. 14). . Precedentes do STJ. . mpossibilidade, contudo, da denunciao, por pretender o ru inserir discusso jurdica alheia ao direito da autora, cuja relao contratual direta e exclusiva com a instituio financeira, contratante da transportadora terceirizada, ressalvado o direito de regresso. (Resp 1024791/SP - 09/03/2009). Por fim, o art. 7 abre a possibilidade ao consumidor de ver seu rol de direitos expandidos por outros advindos do direito internacional, tratados, convenes, etc. &.&.# In,ers!o (o nus (a 2ro,a A inverso do nus da prova, que s se d no processo civil, sempre ocorre em favor do consumidor, como corrobora a disposio do art. 51 V do CDC ao ditar ser nula de pleno direito clusulas que estabeleam a aplicao do instituto em prejuzo do consumidor. A expresso "a critrio do juiz presente no art. 6 V est relacionada a uma avaliao criteriosa e fundamentada por parte do magistrado, no havendo aqui discricionariedade da autoridade judicial. Assim, estando presente os requisitos de verossimilhana, ou seja, plausibilidade das alegaes, ou hipossuficincia (diferente da noo de vulnerabilidade) que a incapacidade da parte de produzir provas, o juiz tem o dever de aplicar a inverso. Em se tratando do momento da inverso do nus da prova, parte da doutrina entende que ser quando do despacho saneador, onde se fixa a matria controvertida e, portanto, fixaria o nus da prova. J existe quem sustente que a inverso se d no julgamento. Diante do tema, o STJ de acordo com maioria de seus julgados, entende ser a inverso regra de julgamento a ser aplicada quando do julgamento da demanda. Aula: 07 e 08 em 26/02/10 '. 31)io e fato '.# 31)io O vcio de qualidade pode ser intrnseco, quando produtos e servios so inadequados, no prestando a seus fins. Vcio extrnseco o fato, defeito que leva risco ou dano vida, sade e segurana do consumidor, podendo no haver dano patrimonial, mas subsistindo dano moral. E5tr1nse)o Intr1nse)o Causa risco ou dano vida sade, segurana nadequao, ou seja, no se presta aos fins a que se destina Casos em que se considera: fato = defeito do produto ou servio - art.12, 13, 14 Vcio do produto ou do servio - art. 18, 19, 20 do CDC No fato do produto o fabricante, produtor, construtor (fornecedores reais) ou importador (fornecedor presumido) so responsveis objetiva e solidariamente. Fornecedor aparente aquele que se mostra ao consumidor (ex.: cala com a marca Diesel fabricada no nordeste). O art. 12 1 do CDC fala em defeito que contraria a expectativa legtima do consumidor (ex.: compra de um carro com freio ABS, que acaba travando a roda). A inovao tecnolgica, prevista no art. 12 no considerada defeito do outro produto, havendo um de melhor qualidade for colocado no mercado. O CDC lista 03 situaes que eximem o fabricante, produtor ou construtor da responsabilidade (em regra, nus de demonstrar do fornecedor) na medida em que quebram o nexo causal alegado pelo consumidor: no colocou o produto no mercado embora tenha colocado o produto no mercado, o defeito inexiste; culpa exclusiva do consumidor ou terceiro. Destaca-se que culpa que exclui a responsabilidade dever ser exclusiva, pois, em sendo concorrente, poder haver diviso de responsabilidade, onde o juiz diminui a quantia indenizvel. A responsabilidade do comerciante, nos termos do art. 13 do CDC solidria, uma vez que o dispositivo faz meno direta ao art. 12, e ocorre nas seguintes hipteses: um daqueles (fornecedores) no puder ser identificado; quando o produto foi distribudo sem a informao da identificao do fabricante, produtor, construtor ou importador; quando no conservar adequadamente o produto perecvel. Apesar de a doutrina afirmar que a responsabilidade do comerciante solidria, vemos que por anlise do art. 13 nico que menciona direito de regresso, na verdade, solidria. '.& +ato (e ser,io Nos mesmos termos dos vcios temos o fato do servio. A tendncia do STJ considerar como fato todo vcio que remonta na perda patrimonial de grande monta, devendo, portanto, o consumidor diligenciar quanto ao prazo de ingresso da ao. Por analogia ao servio se aplica a regra quanto a excludente de inexistncia da prestao, nos termos do art. 12 3 do CDC, apesar do legislador nada mencionar. O art. 14 4 faz meno aos profissionais liberais que possuem tratamento diverso na medida em que a responsabilidade subjetiva (pessoal) onde analisa-se a culpa. A doutrina tenta fundamentar tal diferena de tratamento no sentido de que muitas relao so intuito persone, de modo a no ser massificada, mas sem deixar, contudo, de ser de consumo, na qual pode-se utilizar os institutos do CDC, inclusive da inverso do nus da prova se valendo da noo de culpa presumida. Na responsabilidade subjetiva as excludente esto relacionadas a quebra do nexo e ao afastar de dolo ou culpa. A doutrina consumerista afasta o caso fortuito e a fora maior como excludentes, todavia, o fortuito interno instituto que deve ser observado com cautela, pois, em sendo fator interno da relao haver a responsabilidade. Destaca-se que de acordo com os Tribunais o fortuito externo excludente. No tocante ao vcio do produto, nos termos do art. 18 do CDC a responsabilidade solidria. Ressalta-se todavia, o erro constante da redao do art. 18 quanto "quantidade situao que na verdade abarcada pelo art. 19. Assim, o vcio na qualidade advm: impropriedade ou inadequao; diminuio de valor; disparidade com a informao. Vale lembrar que quando a depreciao for muito grande no tocante ao valor, a tendncia dos Tribunais de enquadrar a situao no como vcio, mas como fato, j que vcios sero apenas para pequenos valores. O conserto deve ocorrer no prazo mximo de 30 dias, prazo esse que expirado abre opo ao consumidor para trocar, abater nos termos do art. 18 2, 3, sendo certo que quando a extenso do vcio for grande o consumidor poder exigir outro produto, conforme dita o 4 do dispositivo. Em se tratando de produto in natura a responsabilidade ser do fornecedor imediato quando no houver informao do fornecedor original, nos termos do art. 18 5 do CDC. O art. 19 faz meno ao vcio de quantidade, ressalvando a possibilidade de normal variao. Em tais circunstncias, o legislador no trabalhou com a noo de prazo de 30 dias dos vcios de qualidade, apesar de ter dado solues semelhantes. Observa-se que em se tratando de vcio na qualidade de servio, o art. 20 trabalha com as mesmas noes do art. 18, onde o prestador do servio responde, havendo as mesmas solues anteriormente comentadas. No h, todavia, estipulao de prazo no vcio de qualidade, sendo auferido no caso concreto. Em caso de perda de confiana do prestador do servio o consumidor pode requerer a feitura por outro a cargo do primeiro. Aula: 09 e 10 em 02/03/10 No fornecimento de servios que tenham por objetivo reparar qualquer produto, considere-se o seguinte esquema: servio + produto - Obrigao de empregar componente original e novo se no tiver a original, utilizar pea no original, mas que atenda as especificaes do fabricante. se houver autorizao do consumidor - impresso de que se o consumidor autorizar a pea no original poder ser utilizada fora das especificaes, interpretao totalmente absurda e que no pode ser considerada. Seria mais razovel interpretar a ressalva quanto aos primeiros, no quanto aos ltimos, visto que a obrigao do fornecedor: usar componente original e novo, se houver autorizao do consumidor, poder utilizar pea no original, considerando as especificaes do fabricante. Segundo o art. 24 do CDC, qualquer clusula que exonera o fornecedor do produto qualidade invlida, posto que a sua responsabilidade objetiva. J o artigo 25, 1 traz mais de um responsvel, ou seja, responsabilidade solidria (repetindo o art. 7). Por tcnica legislativa, o art. 25 caput igual ao art. 51 do CDC. Em razo das inovaes da legislao consumerista, houve receio de que essas pudesse ser retirado em determinadas matrias, assim, como no houve corte, ficou repetido. No foi falha, mas sim tcnica legislativa. 6. De)a(7n)ia e 2res)ri!o O art. 26 tutela vcio aparente e vcio oculto, a base a qualidade do produto (art. 24 - ningum se exime da qualidade do produto) - mesmo que o vcio seja aparente o consumidor tem o direito de reclamar, com exceo aos produtos em que o vcio existe e exatamente por este motivo o preo mais baixo. Assim, podemos dizer que o CDC ampara o consumidor tanto nos vcios aparentes, quanto nos vcios ocultos. O prazo para exercer o direito de reclamar dos vcios aparentes ou de fcil constatao de 30 dias, para produto e servio no durvel; e de 90 dias para produto ou servio durvel prazo decadencial. Registra-se que vcio aparente ou de fcil constatao tem que ser verificado aps a entrega efetiva do produto ou o trmino da execuo do servio, sendo certa que efetiva aquela entrega quele que poder detectar o problema (ex. presente de casamento - a efetiva entrega seria aos noivos) a qual deve ser muito bem interpretada. J o art. 26 3 dita que quando houver vcio oculto o prazo o mesmo, contudo, este ter incio no momento em que o vcio aparece. A garantia do CDC de 90 dias, contudo, h a possibilidade do fornecedor conceder a garantia estendida. Assim, havendo vcio diferente de desgaste, se o produto possuir garantia estendida por 3 anos, esta cobrir vcio oculto e desgaste, sendo a nica vantagem prtica. Se for vcio oculto, o fornecedor j tem que reparar. Quando acontecer o vcio, ele tem 90 dias para reparara contar da ocorrncia do vcio. O art. 26 2 estabelece as causas interruptivas do prazo decadencial. 2 Obstam a decadncia: - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca; - (Vetado). - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento. J o art. 27 estabelece que fato do produto ou do servio prazo de prescrio de 05 anos a partir do conhecimento do dano e sua autoria, razo pela qual no se pode errar se algo fato ou servio. 8. Des)onsi(era!o (a 2ersonali(a(e 9ur1(i)a No CC/02 a desconsiderao da personalidade jurdica tratada no art. 50 que dita: em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. Assim, os requisitos para desconsiderao so: abuso ou desvio de finalidade tem que haver pedido o nus da prova do demandante V, portanto, que o CC/02 adotou a teoria subjetiva da desconsiderao, ou seja, para que haja desconsiderao necessrio que haja o atuar doloso ou culposo do administrador. J o CDC, prev o instituto em seu art. 28, o qual dita: o juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. Segundo Rizzato Nunes, a expresso "o juiz poder desconsiderar acarreta em um poder- dever, de modo que este pode atuar de oficio, no havendo como requisito o pedido pelo ofendido. O simples fato de ocorrer infrao da lei, pode levar o sujeito desconsiderao da sua personalidade jurdica. O art. 28 5 traz ainda que sempre que a personalidade jurdica causar dificuldade ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores poder haver a desconsiderao, bastando demonstrar que h ou haver dificuldade para o ressarcimento. De acordo com entendimento do STJ, o CDC segue a teoria menor da desconsiderao, acolhida no nosso ordenamento jurdico, tambm pelo direito ambiental (ver fala da Min. Nanci Andrighi em 279273/STJ), de modo que no interessa se houve dolo ou culpa por parte do administrador (teoria puramente objetiva). :. Oferta e re2osi!o O estudo da oferta no CDC se d juntamente com a proposta do CC/02 em seus art. 427 a 435. Como prev o art. 30 do CDC, toda informao ou publicidade*, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado. Diz-se justamente informao ou publicidade na medida em que pode existir uma informao que tenha publicidade ou no, ou seja, poder existir uma informao publicitria (ex.: manual de instruo, folheto explicativo) e informao no publicitria Para a incidncia deste dispositivo, tem que haver um critrio preciso de aferio, sendo certo que pelo princpio da vinculao o fornecedor fica obrigado a cumprir. J o art. 32 dita: a oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores. Muitos se perguntaram, pela leitura do referido dispositivo, quando apresentada a oferta, se o CDC buscava a noo de que todo o produto e servio tm que trazer, em sentido literal, todas as informaes, contudo, chegou-se a concluso que a legislao dita no ser preciso dar todas as informaes, salvo quando assim exige (ex.: remdios; alimentos). Certo que, havendo informaes, estas devero ser claras, precisas, ostensivas, sob pena de vinculao (ex.: veicular que o carro o menos poluente do mundo vincula, sob pena de ao civil pblica por publicidade enganosa). No tocante a reposio o art. 32 assegurou que os fabricantes e importadores devero assegurar a oferta de componentes e peas de reposio enquanto no cessar a fabricao ou importao do produto. O nico trata da cessao da produo ou importao, quando a oferta dever ser mantida por perodo razovel de tempo, na forma da lei. ;. Pu"li)i(a(e O termo publicidade foi criada em 1597, para difundir a f crist no mundo o Papa Clemente V instituiu a propaganda propagare - quando comeou a se intensificar e massificar este foi sendo utilizado na publicidade se referindo ao mercado de consumo. O legislador constitucional utiliza no art. 220 4 para publicidade o termo "propaganda comercial. O Controle da publicidade no Brasil um controle misto, ou seja, temos controle feito por uma associao privada (CONAR) e um controle legal. O CONAR uma associao de natureza civil que congrega todos os atores do mercado publicitrio, atendendo ao Conselho Nacional de auto-regulamentao Publicitria, onde os infratores recebem advertncia, recomendao de suspenso de anncio, se no o fizer, requisita aos veculos de comunicao que suspenda. J o controle legal, feito de maneira administrativa ou judicial, atua quando se trata de publicidade de empresa no associada ao CONAR ou quando a situao no for resolvida por este. Feito pelos rgos de defesa do consumidor, que vo autuar, e pelo inqurito civil (termos de ajustamento de conduta), o controle legal mais efetivo o administrativo (ACP, se for coletivo) ou se houver dano individual. O sistema do CDC regra a publicidade, nos art. 36 a 38 que ditam: Art. 36. A publicidade deve ser veiculada de tal forma que o consumidor, fcil e imediatamente, a identifique como tal. Pargrafo nico. O fornecedor, na publicidade de seus produtos ou servios, manter, em seu poder, para informao dos legtimos interessados, os dados fticos, tcnicos e cientficos que do sustentao mensagem. Art. 37. proibida toda publicidade enganosa ou abusiva. 1 enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios. 2 abusiva, dentre outras a publicidade discriminatria de qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo ou a superstio, se aproveite da deficincia de julgamento e experincia da criana, desrespeita valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana. 3 Para os efeitos deste cdigo, a publicidade enganosa por omisso quando deixar de informar sobre dado essencial do produto ou servio. 4 (Vetado). Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina. Vale ressaltar tambm que pelo principio da transparncia da fundamentao, o CDC tipifica a conduta de deixar de organizar dados fticos, tcnicos e cientficos que do base publicidade, nos termos do art. 69, conduta essa punida com deteno de 01 a 06 meses e multa. Aula: 11 e 12 em 05/03/10 O art. 37 caput do CDC, bem como o art. 20 da CR/88 probe toda a publicidade enganosa, recaindo sobre ela uma responsabilidade objetiva, sendo certo que o elemento subjetivo no interessa, assim como no h necessidade do consumidor ser realmente enganado. J quando estamos tratando dos crimes contra o consumidor, o elemento subjetivo (dolo ou culpa), nas condutas do art. 66 a 68 deve estar presente. Existem duas modalidades de publicidade enganosa: publicidade enganosa por omisso - quando deixa de informar dado essencial de um produto e servio, ou seja, aquele dado que definiria a compra ou no do produto; o fato necessrio para a compra. (ex.: compra de apartamento, omite a inexistncia de garagem). publicidade enganosa por ao: publicidade chamariz, liquidao inexistente; produto inexistente; ambigidade; O art. 37 2 traz o princpio da no abusividade ao ditar: abusiva, dentre outras a publicidade discriminatria de qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo ou a superstio, se aproveite da deficincia de julgamento e experincia da criana, desrespeita valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana. Registra-se que o mais recente exemplo de publicidade que poderia se encaixar em tais termos foi o da cerveja devassa, que segundo muitos, tinha apelo sexual, portanto, a ela fora aplicada a Smula 8 do CONAR suspendendo-a para discutir. Ao ditar que o nus da prova cabe ao patrocinador o art. 38 trouxe o princpio do nus probatrio do anunciante, o qual caracteriza inverso do nus da prova legal, sendo, portanto, regra de distribuio da produo de provas. %. Pr4ti)as a"usi,as O art. 39 traz dentre outras situaes, um rol exemplificativo, estabelecendo, desse modo, direito bsico, como o caso do inciso que traz a questo da venda ou operao casada, a qual vedada ao fornecedor condicionar a venda de um produto ou servio a outro (ex.: carros com 5 anos de garantia, desde que a reviso seja feita na concessionria, fazendo com que a garantia no seja dada, mas simplesmente embutida na venda da reviso). Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994) - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos; - recusar atendimento s demandas dos consumidores, na exata medida de suas disponibilidades de estoque, e, ainda, de conformidade com os usos e costumes; - enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto, ou fornecer qualquer servio; V - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus produtos ou servios; V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva; V - executar servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao expressa do consumidor, ressalvadas as decorrentes de prticas anteriores entre as partes; V - repassar informao depreciativa, referente a ato praticado pelo consumidor no exerccio de seus direitos; V - colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou servio em desacordo com as normas expedidas pelos rgos oficiais competentes ou, se normas especficas no existirem, pela Associao Brasileira de Normas Tcnicas ou outra entidade credenciada pelo Conselho Nacional de Metrologia, Normalizao e Qualidade ndustrial (Conmetro); X - recusar a venda de bens ou a prestao de servios, diretamente a quem se disponha a adquiri-los mediante pronto pagamento, ressalvados os casos de intermediao regulados em leis especiais; (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994) X - elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios. (ncludo pela Lei n 8.884, de 11.6.1994) X - Dispositivo includo pela MPV n 1.890-67, de 22.10.1999, transformado em inciso X, quando da converso na Lei n 9.870, de 23.11.1999 X - deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigao ou deixar a fixao de seu termo inicial a seu exclusivo critrio.(ncludo pela Lei n 9.008, de 21.3.1995) X - aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do legal ou contratualmente estabelecido. (ncludo pela Lei n 9.870, de 23.11.1999) Pargrafo nico. Os servios prestados e os produtos remetidos ou entregues ao consumidor, na hiptese prevista no inciso , equiparam-se s amostras grtis, inexistindo obrigao de pagamento. V-se que o dispositivo ainda trata de situaes de suma importncia a proteo do consumidor como o caso da limitao quantitativa injustificada, bem como recusa de venda sob o argumento de que para reserva de estoque J o art. 40 trata do fornecimento do servio, dispositivo este que previu a existncia de determinados servios onde impossvel a previso do valor, visto que somente na execuo dos servios ser avaliado. O MP reconhecendo esta realidade, afirma que pelo menos, valor mnimo e mximo, do valor do oramento deve ser informado Art. 40. O fornecedor de servio ser obrigado a entregar ao consumidor oramento prvio discriminando o valor da mo-de-obra, dos materiais e equipamentos a serem empregados, as condies de pagamento, bem como as datas de incio e trmino dos servios. 1 Salvo estipulao em contrrio, o valor orado ter validade pelo prazo de dez dias, contado de seu recebimento pelo consumidor. 2 Uma vez aprovado pelo consumidor, o oramento obriga os contraentes e somente pode ser alterado mediante livre negociao das partes. 3 O consumidor no responde por quaisquer nus ou acrscimos decorrentes da contratao de servios de terceiros no previstos no oramento prvio. Art. 41. No caso de fornecimento de produtos ou de servios sujeitos ao regime de controle ou de tabelamento de preos, os fornecedores devero respeitar os limites oficiais sob pena de no o fazendo, responderem pela restituio da quantia recebida em excesso, monetariamente atualizada, podendo o consumidor exigir sua escolha, o desfazimento do negcio, sem prejuzo de outras sanes cabveis. <. Co"rana (e (1,i(a No exerccio regular de direito, a legislao probe a cobrana abusiva, nos termos do art. 42 do CDC, de forma que o consumidor no pode ser submetido a constrangimento, ameaa, sob pena de incidncia no crime tipificado no art. 71 do CDC. Art. 42. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel. Art. 42-A. Em todos os documentos de cobrana de dbitos apresentados ao consumidor, devero constar o nome, o endereo e o nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas CPF ou no Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica CNPJ do fornecedor do produto ou servio correspondente. (ncludo pela Lei n 12.039, de 2009) V-se, portanto, que para o art. 42 nico do CC/02 havendo o devido pagamento em excesso o consumidor pode reaver em dobro, ao passo que o art. 940 do CC/02 dita: aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as quantias recebidas ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio. Aula: 13 e 14 em 19/03/10 #=. >an)os (e (a(os e )a(astro (e )onsu*i(ores Embora a lei no faa distino, a doutrina conceitua cadastro como aquele que o consumidor faz, j o banco de dados a informao coletada pelo fornecedor. O art. 43 do CDC garante ao consumidor acesso pleno as informaes e fontes, sendo certo que o ordenamento trata como crime o impedimento ou dificuldade de acesso a suas informaes, de acordo com o art. 72. O CDC permite a negativao dos consumidores no art. 43 1 no podendo tal informao ser mantida por mais de 05 anos. Aqui h a ponderao de valores, na medida em que a ordem econmica h que ser preservada de modo que a negativao permitida desde que obedecido certos requisitos. A Smula 323 do STJ dita: A inscrio de inadimplente pode ser mantida nos servios de proteo ao crdito por, no mximo, cinco anos. Rizato Nunes apresenta os requisitos para a negativao nos seguintes termos: dvida existente e vencida; valor lquido e certo; inexistncia de oposio formal do consumidor; aviso prvio e por escrito: apesar da lei no dizer o prazo para aviso, por analogia empregado o art. 43 3, sendo utilizado o prazo de 05 dias teis. A Smula 359 do STJ dita ser do banco de dado a obrigao de notificar o consumidor. Face negativao indevida ou mantida por mais de 05 anos abre-se a possibilidade de reparao moral ou at patrimonial. A Smula 385 do STJ afirma no caber dano moral quando o consumidor possuir vrias inscries anteriores, no havendo moral a ser preservada. A Smula 404 do STJ diz ser dispensado o AR na notificao do consumidor. O art. 43 1 impede que exista informao cifrada no banco de dado, devendo ser objetiva e de fcil compreenso. A falta de correo em 05 dias que dispe o art. 43 3 leva o cometimento do crime tipificado no art. 73 do CDC. Os bancos de dados so entidades de carter pblico que leva a possibilidade da utilizao do habeas data caso se neguem a disponibilizar informaes ao consumidor. O art. 44 traz o cadastro dos rgos pblicos quanto a reclamaes fundamentadas de consumidores aos fornecedores e se houve o atendimento das mesmas. ##. Prote!o )ontratual No perodo ps-revoluo francesa, que fora inspirada pelos ideais de liberdade e igualdade, tivemos o Estado liberal, como a mxima de que todos os homens so livres e iguais, de modo que havia a liberdade de contratao e autonomia da vontade, se instalando a noo de pacta sunt servanda. A teoria contratual clssica, desse modo, era norteada pela autonomia da vontade, fora vinculante e o efeito relativo das obrigaes. Com o avento da 1 Guerra Mundial, quebra da bolsa do NY e 2 Guerra Mundial, o sistema comea a ruir, dando incio ao Estado social, onde h dirigismo contratual e leis protetivas, havendo interveno estatal. Com a massificao da produo e do consumo, e o fenmeno da identificao mundial ps dcada de 50, questes como liberdade e autonomia da vontade entram no campo da vontade de contratar, escolha da outra parte e o contedo do objeto do contrato, evidenciando que contratar imperativo. Diante desse panorama concluiu-se pela necessidade de proteo legal do consumidor, mediante a autonomia da vontade que era negativa, se tornara indireta pela proteo legal e aplicao pela autoridade judicial. A proteo, nestes termos, se pauta na boa-f objetiva e equilbrio contratual, vetores de suma importncia na tutela dos consumidores. Nestes termos, a proteo tem incio com o princpio da transparncia ditado no art. 46 do CDC. Para ser obrigado a cumprir o contrato o consumidor dever ter conhecimento do que se contrata. Diante da vulnerabilidade do consumidor, o art. 47 traz a aplicao da noo do in dbio pro consumidor. Tal disposio se aproxima ao art. 423 do CC/02 quanto ao aderente de contrato, guardando as peculiaridades. No art. 48 vemos o princpio da vinculao, e o direito de arrependimento a ser exercitado no prazo de reflexo de 07 dias no art. 49 do CDC. O art. 50 traz a complementaridade da garantia contratual garantia legal ##.# Cl4usulas a"usi,as O controle pode se d inicialmente na esfera administrativa diante a anlise dos rgos de defesa do consumidor e at pelo MP quando ajustado o TAC. Diante a impossibilidade de correo, passa-se a judicial. O art. 51 traz as clusulas nulas de pleno direito (rol exemplificativo), as quais conferiam efeito ex tunc. Contudo, com o advento da Smula 381 do STJ nos contratos bancrios fica vedado ao julgador conhecer de ofcio a clusula abusiva. Das clusulas do art. 51 devemos observar: clusula de no indenizao, renncia ou disposio de direito vedada como regra, sendo apenas possvel quando h contratao entre pessoas jurdicas nos termos do inciso; clusula que nega o reembolso nos casos previstos em lei; a transferncia de responsabilidade civil em caso de dano e pela prestao de servio terceiros vedada; V ex.: contrato de carto de crdito que responsabiliza o titular das compras efetuadas aps o furto do carto at o momento da comunicao operado. V impossibilidade de clusula que estabelea a impossibilidade da inverso do nus da prova; V comum em contratos de adeso, sendo certo que muitos autores afirmam no ser possvel o uso de arbitragem em direito do consumidor por prestgio a vulnerabilidade do consumidor; V a clusula mandato (ex.: em caso de inadimplncia o consumidor autoriza o fornecedor emitir um ttulo em nome do consumidor); X (ex.: contrato de turismo onde o fornecedor tem prerrogativa de mudar vo, hotel, horrio, por arbtrio daquele, mas ainda obrigando o consumidor a adimplir sua obrigao. Tal disposio tem correspondncia com o art. 122 do CC/02. X variao de preo unilateralmente aps a contratao do servio do produto. Aula 13 e 14: 26/03/10 No tocante ao comerciante estabelecer diferenciao de preo a vista e no carto, temos a seguinte posio jurisprudencial: RECURSO ESPECAL - AO COLETVA DE CONSUMO - COBRANA DE PREOS DFERENCADOS PRA VENDA DE COMBUSTVEL EM DNHERO, CHEQUE E CARTO DE CRDTO - PRTCA DE CONSUMO ABUSVA - VERFCAO - RECURSO ESPECAL PROVDO. - No se deve olvidar que o pagamento por meio de carto de crdito garante ao estabelecimento comercial o efetivo adimplemento, j que, como visto, a administradora do carto se responsabiliza integralmente pela compra do consumidor, assumindo o risco de crdito, bem como de eventual fraude; - O consumidor, ao efetuar o pagamento por meio de carto de crdito (que s se dar a partir da autorizao da emissora), exonera-se, de imediato, de qualquer obrigao ou vinculao perante o fornecedor, que dever conferir quele plena quitao. Est-se, portanto, diante de uma forma de pagamento vista e, ainda, pro soluto" (que enseja a imediata extino da obrigao); - O custo pela disponibilizao de pagamento por meio do carto de crdito inerente prpria atividade econmica desenvolvida pelo empresrio, destinada obteno de lucro, em nada referindo-se ao preo de venda do produto final. mputar mais este custo ao consumidor equivaleria a atribuir a este a diviso de gastos advindos do prprio risco do negcio (de responsabilidade exclusiva do empresrio), o que, alm de refugir da razoabilidade, destoa dos ditames legais, em especial do sistema protecionista do consumidor; V - O consumidor, pela utilizao do carto de crdito, j paga administradora e emissora do carto de crdito taxa por este servio (taxa de administrao). Atribuir-lhe ainda o custo pela disponibilizao de pagamento por meio de carto de crdito, responsabilidade exclusiva do empresrio, importa em oner-lo duplamente (in bis idem) e, por isso, em prtica de consumo que se revela abusiva; V - Recurso Especial provido. (REsp. 1133410/STJ - 06/04/10).
Nos termos do que dita o art. 51 X do CDC, so nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que autorizem o fornecedor a cancelar o contrato unilateralmente, sem que igual direito seja conferido ao consumidor; Assim, havendo clusula de previso de resilio unilateral por parte do fornecedor ser abusiva. H que se observar o caso concreto, todavia, no tocante a clusula que estabelea resilio possvel para ambos, j que o fornecedor pode se utilizar dela de m-f no tocante a um possvel investimento da parte (ex. Lei 9656/98 proibido a denncia unilateral nos casos de planos). X quanto s clusulas que obrigam o consumidor ressarcir os custos de cobrana devemos observar a seguinte deciso: CVL E PROCESSUAL CVL. AO CVL PBLCA. MNSTRO PBLCO DO ESTADO DO MARANHO. LEGTMDADE. LEGALDADE DA COBRANA DE TARFA SOB EMSSO DE BOLETO BANCRO. 1. O Tribunal a quo manifestou-se acerca de todas as questes relevantes para a soluo da controvrsia, tal como lhe fora posta e submetida. No cabe alegao de violao do artigo 535 do CPC, quando a Corte de origem aprecia a questo de maneira fundamentada, apenas no adotando a tese da recorrente. Precedentes. 2. A falta de prequestionamento em relao aos arts. 4, 9, 10 e 11, da Lei n. 4.595/64, impede o conhecimento do recurso especial. ncidncia da smula 211/STJ. 3. Portarias, circulares e resolues no se encontram inseridas no conceito de lei federal para o efeito de interposio deste apelo nobre. Precedentes. 4. No se verifica a alegada vulnerao dos artigos 458 do Cdigo de Processo Civil, porquanto a Corte local apreciou a lide, discutindo e dirimindo as questes fticas e jurdicas que lhe foram submetidas. 5. A presente ao civil pblica foi proposta com base nos "interesses individuais homogneos" do consumidores/usurios do servio bancrio, tutelados pela Lei n 8.078, em seu art. 81, pargrafo nico, inciso , ou seja, aqueles entendidos como decorrentes de origem comum, consoante demonstrado pelo Tribunal de origem, motivo pelo qual no h falar em falta de legitimao do Ministrio Pblico para propor a ao. 6. A relao jurdica existente entre o contratante/usurio de servios bancrios e a instituio financeira disciplinada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, conforme decidiu a Suprema Corte na AD 2591. Precedentes. 7. Sendo os servios prestados pelo Banco remunerados pela tarifa interbancria, conforme referido pelo Tribunal de origem, a cobrana de tarifa dos consumidores pelo pagamento mediante boleto/ficha de compensao constitui enriquecimento sem causa por parte das instituies financeira, pois h "dupla remunerao pelo mesmo servio, importando em vantagem exagerada dos Bancos em detrimento dos consumidores, razo pela qual abusiva a cobrana da tarifa, nos termos do art. 39, V, do CDC c/c art. 51, 1, e , do CDC. 8. O pedido de indenizao pelos valores pagos em razo da cobrana de emisso de boleto bancrio, seja de forma simples, seja em dobro, no cabvel, tendo em vista que a presente ao civil pblica busca a proteo dos interesses individuais homogneos de carter indivisvel. 9. A multa cominatria, em caso de descumprimento da obrigao de no fazer, dever ser destinada ao Fundo indicado pelo Ministrio Pblico, nos termos do art. 13 da Lei n. 7.347/85, uma vez que no possvel determinar a quantidade de consumidores lesados pela cobrana indevida da tarifa sob a emisso de boleto bancrio. 10. Recursos especiais conhecidos em parte e, nesta parte, providos. (REsp. 794752 16/03/10). X - clusula que autorize o fornecedor a modificar o contedo do contrato ou a qualidade aps a celebrao (ex.: agncias de viagens, que se reservam no direito de alterar o contrato). Destaca-se que pelo Enunciado 23 da 1 jornada: a funo social do contrato no elimina o princpio da autonomia da vontade: no pode, invocando a autonomia da vontade, ter norma que viole o meio ambiente. A funo social do contrato (artigo 421, CC) e tambm funo social ambiental, direito metaindividual. XV - infrinjam ou possibilitem a violao de normas ambientais; XV - estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor; XV - clusulas que possibilitem a renncia do direito de indenizao por benfeitorias necessrias. O 1 do art. 51 complementa o inciso V, de modo que presume-se exagerada a vontade que: - ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a que pertence; - restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou equilbrio contratual; - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso. J o 2 traz o princpio da conservao do contrato ao ditar: a nulidade de uma clusula contratual abusiva no invalida o contrato, exceto quando de sua ausncia, apesar dos esforos de integrao, decorrer nus excessivo a qualquer das partes. O 4 faculta ao consumidor a possibilidade de requerer ao MP que ajuze ao para instaurao do nqurito Civil. Registra-se que o TAC ttulo executivo extrajudicial, sendo pedido inicial da ACP, o qual conter colocado nas clusulas e condies que tem que ser cumpridas no contrato. Em matria de fornecimento de produtos ou servios que envolva outorga de crdito ou concesso de financiamento ao consumidor o art. 52 traz os requisitos que devero ser informados previamente. Art. 52. No fornecimento de produtos ou servios que envolva outorga de crdito ou concesso de financiamento ao consumidor, o fornecedor dever, entre outros requisitos, inform-lo prvia e adequadamente sobre: - preo do produto ou servio em moeda corrente nacional; - montante dos juros de mora e da taxa efetiva anual de juros; - acrscimos legalmente previstos; V - nmero e periodicidade das prestaes; V - soma total a pagar, com e sem financiamento. 1 As multas de mora decorrentes do inadimplemento de obrigaes no seu termo no podero ser superiores a dois por cento do valor da prestao.(Redao dada pela Lei n 9.298, de 1.8.1996) 2 assegurado ao consumidor a liquidao antecipada do dbito, total ou parcialmente, mediante reduo proporcional dos juros e demais acrscimos. 3 (Vetado). Tal dispositivo visa transparncia do fornecedor, que deve informar, evitando a iluso do consumidor, sendo certo que o 1, alterado em 96, at este ano no havia controle de inflao, que antes era mais que 2%. + S aplica esta taxa para contratos de crdito e financiamento ou a todos? Antes, era aplicado s para financiamento. Hoje, deve ser extensivo para todos os contratos, vez que no existe outro local no CDC que se refira sobre o percentual a ser aplicado por entendimento pacfico no STJ. O STJ no recurso especial 436224/DF decidiu: ADMNSTRATVO. CONSUMDOR. PRESTAO DE SERVOS DE TELEFONA. ATRASO NO PAGAMENTO. MULTA MORATRA. REDUO DE 10% PARA 2%. ART. 52, 1, DO CDC. 1. Os contratos de prestao de servios de telefonia, por envolver relao de consumo, esto sujeitos regra prevista no 1 do art. 52 do Cdigo de Defesa do Consumidor, segundo a qual de at 2% do valor da prestao (e no de 10%) a multa de mora decorrente do inadimplemento de obrigao no seu termo. 2. Recurso especial improvido. (REsp. 42622 11/02/08). J o 2 refere-se liquidao total do dbito, sendo, portanto, direito do consumidor inserido no CDC. Em matria de contratos de compra e venda de mveis e imveis mediante pagamento de prestaes, devemos observar o art. 53 do CDC. Art. 53. Nos contratos de compra e venda de mveis ou imveis mediante pagamento em prestaes, bem como nas alienaes fiducirias em garantia, consideram-se nulas de pleno direito as clusulas que estabeleam a perda total das prestaes pagas em benefcio do credor que, em razo do inadimplemento, pleitear a resoluo do contrato e a retomada do produto alienado. 1 (Vetado). 2 Nos contratos do sistema de consrcio de produtos durveis, a compensao ou a restituio das parcelas quitadas, na forma deste artigo, ter descontada, alm da vantagem econmica auferida com a fruio, os prejuzos que o desistente ou inadimplente causar ao grupo. 3 Os contratos de que trata o caput deste artigo sero expressos em moeda corrente nacional. A porcentagem que devolve tambm relativa, j que o STJ determina que se observe a proporcionalidade, a depender do caso concreto. Assim, quando se trata de bens que podem ser repassados sem muitas perdas, como no caso de imvel, que pode ser repassado integralmente para terceiro, a reteno no pode ultrapassar de 10%. Por fim, em se tratando de contratos de adeso o art. 54 do CDC estabelece que sero aqueles caracterizados por clusulas estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor. Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo. 1 A insero de clusula no formulrio no desfigura a natureza de adeso do contrato. 2 Nos contratos de adeso admite-se clusula resolutria, desde que a alternativa, cabendo a escolha ao consumidor, ressalvando-se o disposto no 2 do artigo anterior. 3 Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser inferior ao corpo doze, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. (Redao dada pela n 11.785, de 2008) 4 As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero ser redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fcil compreenso. 5 (Vetado) Destaca-se a deciso do STJ no recurso especial 774035 no tocante a de seguro que determinava a no cobertura, cuja clusula restritiva estava em negrito, mas no estava em letras maiores: SEGURO. ACDENTE DE TRNSTO. EMBRAGUEZ. NEXO DE CAUSALDADE. COMPROVAO. CLUSULA LMTATVA DO DRETO DO CONSUMDOR. DESTAQUE EM NEGRTO. - A embriaguez do segurado, por si s, no exclui direito indenizao securitria. - Clusula restritiva, contida em contrato de adeso, deve ser redigida com destaque a fim de se permitir, ao consumidor, sua imediata e fcil compreenso. O fato de a clusula restritiva estar no meio de outras, em negrito, no suficiente para se atender exigncia do Art. 54, 4, do CDC. - A lei no prev - e nem o deveria - o modo como tais clusulas devero ser redigidas. Assim, a interpretao do Art. 54 deve ser feita com o esprito protecionista, buscando sua mxima efetividade.