La Patria Potestad PDF

LA PATRIA
LA PATRIA
POTESTAD
POTESTAD
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CONCEPTO
CONCEPTO
Con el nombre de patria potestad se Con el nombre de patria potestad se
hace referencia al conjunto de hace referencia al conjunto de
deberes, atribuciones y derechos deberes, atribuciones y derechos
que los progenitores ostentan que los progenitores ostentan
respecto de los hijos que, por ser respecto de los hijos que, por ser
menores de edad, se encuentran de menores de edad, se encuentran de
forma natural bajo la guarda, forma natural bajo la guarda,
protecci protecci n y custodia de sus n y custodia de sus
padres. padres.
EVOLUCI EVOLUCI N Y CONFIGURACI N Y CONFIGURACI N N
ACTUAL ACTUAL
Durante largo tiempo, la patria potestad fue Durante largo tiempo, la patria potestad fue
concebida (al estilo romano) como un concebida (al estilo romano) como un
verdadero derecho subjetivo del verdadero derecho subjetivo del
paterfamilias paterfamilias sobre los hijos, as sobre los hijos, as como como
sobre sus bienes o frutos de sus bienes. sobre sus bienes o frutos de sus bienes.
El Derecho romano cl El Derecho romano cl sico llegaba a sico llegaba a
pregonar el car pregonar el car cter absoluto de la patria cter absoluto de la patria
potestad, declarando incluso que el potestad, declarando incluso que el
paterfamilias paterfamilias gozaba del "derecho de gozaba del "derecho de
vida y muerte" sobre sus hijos. vida y muerte" sobre sus hijos.
En tiempos contempor En tiempos contempor neos, sin neos, sin
embargo, la patria potestad es una embargo, la patria potestad es una
potestad en sentido t potestad en sentido t cnico cnico y no un y no un
derecho subjetivo: derecho subjetivo:
Las facultades o poderes que el Las facultades o poderes que el
ordenamiento jur ordenamiento jur dico reconoce a los dico reconoce a los
progenitores en relaci progenitores en relaci n con los hijos n con los hijos
son consecuencia del conjunto de son consecuencia del conjunto de
deberes que sobre aquellos pesan deberes que sobre aquellos pesan
respecto de la educaci respecto de la educaci n, crianza y n, crianza y
formaci formaci n de n de stos. stos.
As As pues, las facultades que los pues, las facultades que los Cc Cc otorgan a los otorgan a los
progenitores respecto de los hijos son progenitores respecto de los hijos son
potestades, en cuanto se trata de poderes que el potestades, en cuanto se trata de poderes que el
ordenamiento jur ordenamiento jur dico les reconoce para que los dico les reconoce para que los
ejerciten precisamente en beneficio de los hijos y ejerciten precisamente en beneficio de los hijos y
no atendiendo a intereses propios. no atendiendo a intereses propios.
La idea del beneficio de los hijos preside e La idea del beneficio de los hijos preside e
impregna el conjunto de la regulaci impregna el conjunto de la regulaci n actual de n actual de
los los Cc Cc. La subordinaci . La subordinaci n de las facultades n de las facultades
paternas a la formaci paternas a la formaci n de los hijos ha llevado a n de los hijos ha llevado a
algunos autores a defender la idea de que (al algunos autores a defender la idea de que (al
igual que la propiedad) la patria potestad debe igual que la propiedad) la patria potestad debe
configurarse actualmente como una funci configurarse actualmente como una funci n n
social, conclusi social, conclusi n que parece exagerada. n que parece exagerada.
LA IGUALDAD DE LOS LA IGUALDAD DE LOS
PROGENITORES PROGENITORES
En la actualidad la patria potestad En la actualidad la patria potestad
compete a ambos progenitores, al compete a ambos progenitores, al
padre y a la madre, de forma padre y a la madre, de forma
conjunta y por principio conjunta y por principio
inseparable, dada la igualdad de inseparable, dada la igualdad de
ambos sexos frente al Derecho y la ambos sexos frente al Derecho y la
superaci superaci n de la idea patriarcal de n de la idea patriarcal de
que el rol de la madre s que el rol de la madre s lo adquir lo adquir a a
relevancia relevancia "en defecto del padre". "en defecto del padre".
LOS SUJETOS DE LA PATRIA LOS SUJETOS DE LA PATRIA
POTESTAD POTESTAD
LOS HIJOS NO EMANCIPADOS LOS HIJOS NO EMANCIPADOS
Como regla, quedan sometidos a la patria Como regla, quedan sometidos a la patria
potestad los hijos menores de edad que potestad los hijos menores de edad que
no hayan sido emancipados. no hayan sido emancipados.
Sin embargo, en caso de haber sido Sin embargo, en caso de haber sido
declarados judicialmente incapacitados, declarados judicialmente incapacitados,
cabe la pr cabe la pr rroga o continuidad de la rroga o continuidad de la
patria potestad incluso respecto de los patria potestad incluso respecto de los
hijos mayores de edad. hijos mayores de edad.
LA PATRIA POTESTAD CONJUNTA: TITULARIDAD Y LA PATRIA POTESTAD CONJUNTA: TITULARIDAD Y
EJERCICIO EJERCICIO
Titularidad y ejercicio conjuntos Titularidad y ejercicio conjuntos. .
En la actualidad, la patria potestad compete conjuntamente a En la actualidad, la patria potestad compete conjuntamente a
ambos progenitores. Algunos ordenamientos legales ambos progenitores. Algunos ordenamientos legales
mantuvieron hasta 1981, la patria potestad como un mantuvieron hasta 1981, la patria potestad como un
derecho exclusivo del padre y, s derecho exclusivo del padre y, s lo en su defecto, a la lo en su defecto, a la
madre. madre.
Trat Trat ndose de una titularidad conjunta, es natural que se ndose de una titularidad conjunta, es natural que se
parta de la base de que "la patria potestad se ejercer parta de la base de que "la patria potestad se ejercer
conjuntamente por ambos progenitores...", reclamando conjuntamente por ambos progenitores...", reclamando
as as que la titularidad y el ejercicio conjuntos de la patria que la titularidad y el ejercicio conjuntos de la patria
potestad constituye el potestad constituye el ideal a perseguir por los mismos. ideal a perseguir por los mismos.
Casos determinados: ejercicio individual Casos determinados: ejercicio individual. .
Sin embargo, en casos de desavenencias reiteradas Sin embargo, en casos de desavenencias reiteradas
entre los progenitores o de situaciones de crisis entre los progenitores o de situaciones de crisis
matrimonial, resulta complicado determinar matrimonial, resulta complicado determinar
cu cu ndo es admisible el ejercicio individual por ndo es admisible el ejercicio individual por
uno de los progenitores de actos inherentes a uno de los progenitores de actos inherentes a
dicha titularidad. dicha titularidad.
La f La f rmula legal determina diversos supuestos en rmula legal determina diversos supuestos en
los que el ejercicio individual de la patria los que el ejercicio individual de la patria
potestad por uno de los progenitores ha de ser potestad por uno de los progenitores ha de ser
considerado l considerado l cito y v cito y v lido. lido.
EL EJERCICIO COYUNTURAL DE LA PATRIA EL EJERCICIO COYUNTURAL DE LA PATRIA
POTESTAD POR UNO DE LOS PROGENITORES POTESTAD POR UNO DE LOS PROGENITORES
Supuestos concretos: Supuestos concretos:
1) 1) Cuando los actos relativos a los hijos sean Cuando los actos relativos a los hijos sean
realizados por uno de los progenitores realizados por uno de los progenitores
"conforme al uso social y a las circunstancias o "conforme al uso social y a las circunstancias o
en situaciones de urgente necesidad". en situaciones de urgente necesidad".
2) 2) Cuando uno de los progenitores act Cuando uno de los progenitores act e respecto e respecto
de los hijos "con el consentimiento expreso o de los hijos "con el consentimiento expreso o
t t cito del otro", que, por ejemplo, se ha cito del otro", que, por ejemplo, se ha
despreocupado sistem despreocupado sistem ticamente de las ticamente de las
actividades deportivas o complementarias de actividades deportivas o complementarias de
las puramente escolares de los hijos. las puramente escolares de los hijos.
Desavenencias Desavenencias
En caso de desacuerdo, cualquiera de los dos En caso de desacuerdo, cualquiera de los dos
(progenitores) podr (progenitores) podr acudir al Juez, quien, acudir al Juez, quien,
despu despu s de o s de o r a ambos y al hijo si tuviera r a ambos y al hijo si tuviera
suficiente juicio y, en todo caso, si fuere mayor suficiente juicio y, en todo caso, si fuere mayor
de doce a de doce a os (en promedio), atribuir os (en promedio), atribuir sin ulterior sin ulterior
recurso la facultad de decidir al padre o a la recurso la facultad de decidir al padre o a la
madre. madre.
(En estos casos de desacuerdo incidental, tanto la (En estos casos de desacuerdo incidental, tanto la
titularidad cuanto el ejercicio de la patria titularidad cuanto el ejercicio de la patria
potestad siguen siendo conjuntos, pero el Juez potestad siguen siendo conjuntos, pero el Juez
asume una postura arbitral, decidiendo cu asume una postura arbitral, decidiendo cu l de l de
los progenitores tiene mejores razones para los progenitores tiene mejores razones para
decidir en una cuesti decidir en una cuesti n concreta) n concreta)
Si los desacuerdos fueran reiterados o Si los desacuerdos fueran reiterados o
concurriera cualquier otra causa que concurriera cualquier otra causa que
entorpezca gravemente el ejercicio entorpezca gravemente el ejercicio
de la patria potestad, podr de la patria potestad, podr atribuirla atribuirla
total o parcialmente a uno de los total o parcialmente a uno de los
padres o distribuir entre ellos sus padres o distribuir entre ellos sus
funciones. funciones.
LA ATRIBUCI LA ATRIBUCI N DEL EJERCICIO N DEL EJERCICIO
EXCLUSIVO DE LA PATRIA EXCLUSIVO DE LA PATRIA
POTESTAD POTESTAD
Desacuerdos reiterados. Desacuerdos reiterados.
Los "desacuerdos reiterados" pueden Los "desacuerdos reiterados" pueden
comportar la atribuci comportar la atribuci n en exclusiva a uno n en exclusiva a uno
de los progenitores del ejercicio de la de los progenitores del ejercicio de la
patria potestad o, en su caso, de patria potestad o, en su caso, de
determinados aspectos inherentes a ella. determinados aspectos inherentes a ella.
De esta forma un c De esta forma un c nyuge queda excluido nyuge queda excluido
de la capacidad de decisi de la capacidad de decisi n en relaci n en relaci n con n con
los hijos y desautorizado frente a ellos. los hijos y desautorizado frente a ellos.
Otros casos Otros casos. .
En defecto o por ausencia, incapacidad o En defecto o por ausencia, incapacidad o
imposibilidad de uno de los padres. imposibilidad de uno de los padres.
Estas situaciones no pueden ser entendidas Estas situaciones no pueden ser entendidas
como dificultad moment como dificultad moment nea o nea o
meramente pasajera de uno de los meramente pasajera de uno de los
progenitores, pero tampoco requieren progenitores, pero tampoco requieren
declaraci declaraci n judicial de ausencia o n judicial de ausencia o
incapacitaci incapacitaci n. "Si los padres viven n. "Si los padres viven
separados (por cualquier circunstancia), la separados (por cualquier circunstancia), la
patria potestad se ejercer patria potestad se ejercer por aqu por aqu l con l con
quien el hijo conviva" quien el hijo conviva"
CONTENIDO PERSONAL DE LA PATRIA CONTENIDO PERSONAL DE LA PATRIA
POTESTAD POTESTAD
Desde el punto de vista
Desde el punto de vista
estrictamente personal, las
estrictamente personal, las
relaciones
relaciones
paternofiliales
paternofiliales
se
se
caracterizan por someter a los
caracterizan por someter a los
progenitores a un cuadro de
progenitores a un cuadro de
obligaciones mucho m
obligaciones mucho m
s
s
gravosas que las
gravosas que las
correspondientes a los hijos.
correspondientes a los hijos.
LA OBEDIENCIA Y EL RESPETO FILIAL LA OBEDIENCIA Y EL RESPETO FILIAL
El Derecho obliga a los hijos El Derecho obliga a los hijos nicamente a nicamente a
"obedecer a sus padres mientras permanezcan "obedecer a sus padres mientras permanezcan
bajo su potestad, y bajo su potestad, y respetarles respetarles siempre siempre" "
El "respeto" debido a los padres no es, pues, una El "respeto" debido a los padres no es, pues, una
derivaci derivaci n de la patria potestad, sino de la n de la patria potestad, sino de la
relaci relaci n n paternofilial paternofilial. .
De ah De ah que resulte exigible incluso una vez que resulte exigible incluso una vez
extinguida la patria potestad, y que su falta extinguida la patria potestad, y que su falta
grave de observancia resulte sancionada en el grave de observancia resulte sancionada en el
mbito estrictamente familiar por diversas v mbito estrictamente familiar por diversas v as, as,
como por ejemplo la desheredaci como por ejemplo la desheredaci n. n.
LOS DEBERES PATERNOS LOS DEBERES PATERNOS
La patria potestad se ejercer La patria potestad se ejercer siempre en siempre en
beneficio de los hijos, de acuerdo con beneficio de los hijos, de acuerdo con
su personalidad, y comprende los su personalidad, y comprende los
siguientes deberes y facultades: siguientes deberes y facultades:
1. 1. Velar por ellos, tenerlos en su Velar por ellos, tenerlos en su
compa compa a, alimentarlos, educarlos y a, alimentarlos, educarlos y
procurarles una formaci procurarles una formaci n integral n integral
(contenido personal). (contenido personal).
2. 2. Representarlos y administrar sus Representarlos y administrar sus
bienes. bienes.
Qu Qu comprenden los deberes paternos de naturaleza comprenden los deberes paternos de naturaleza
personal? personal?
El contenido o la extensi El contenido o la extensi n de los deberes paternos de n de los deberes paternos de
naturaleza personal es mucho mayor de lo determinado por naturaleza personal es mucho mayor de lo determinado por
la simple lectura del punto 1 anterior. la simple lectura del punto 1 anterior.
Es un compendio de lo que legal y Es un compendio de lo que legal y
sociol sociol gicamente gicamente se entienden por deberes y se entienden por deberes y
obligaciones paternas, atendidas las concretas obligaciones paternas, atendidas las concretas
circunstancias familiares y, en particular, las circunstancias familiares y, en particular, las
propias educaci propias educaci n y formaci n y formaci n de los n de los
progenitores, de las que en buena medida progenitores, de las que en buena medida
habr habr de depender y que el Derecho denomina de depender y que el Derecho denomina
"formaci "formaci n integral" de los hijos. n integral" de los hijos.
El El beneficio de los hijos beneficio de los hijos y las circunstancias y las circunstancias
familiares familiares. .
En el fondo, la determinaci En el fondo, la determinaci n de los deberes n de los deberes
paternos exige una determinaci paternos exige una determinaci n casu n casu stica y, stica y,
en gran medida, dependiente de la propia en gran medida, dependiente de la propia
predisposici predisposici n de los hijos, cuya opini n de los hijos, cuya opini n y n y
caracter caracter sticas personales habr sticas personales habr n de ser tenidas n de ser tenidas
en cuenta por los progenitores. en cuenta por los progenitores.
Por eso, en Derecho se insiste en que "la patria Por eso, en Derecho se insiste en que "la patria
potestad se ejercer potestad se ejercer siempre en beneficio de los siempre en beneficio de los
hijos, de acuerdo con su personalidad..." y hijos, de acuerdo con su personalidad..." y
otorgar a los hijos que tuvieren suficiente juicio, otorgar a los hijos que tuvieren suficiente juicio,
el derecho a ser o el derecho a ser o dos siempre y antes de dos siempre y antes de
adoptar decisiones que les afecten. adoptar decisiones que les afecten.
Lo anterior no implica que su parecer sobre Lo anterior no implica que su parecer sobre
cualquier cuesti cualquier cuesti n familiar deba n familiar deba
considerarse preeminente, ni que considerarse preeminente, ni que - -una vez una vez
formada la opini formada la opini n familiar n familiar- - los hijos los hijos
puedan desobedecer las decisiones puedan desobedecer las decisiones
paternas. paternas.
La concreci La concreci n y exigencia de los deberes n y exigencia de los deberes
citados ha de cohonestarse con las citados ha de cohonestarse con las
circunstancias familiares en su conjunto. circunstancias familiares en su conjunto.
El deber de velar por los hijos El deber de velar por los hijos. .
La expresi La expresi n legal de "velar por los n legal de "velar por los
hijos" es posiblemente la hijos" es posiblemente la
generalizaci generalizaci n del conjunto de los n del conjunto de los
deberes paternos e implica prestarles deberes paternos e implica prestarles
la asistencia y protecci la asistencia y protecci n que, en n que, en
cada momento de su vida cada momento de su vida
subpotestate subpotestate, requiera la crianza y , requiera la crianza y
formaci formaci n de los hijos. n de los hijos.
LA POTESTAD DE LA POTESTAD DE
REPRESENTACI REPRESENTACI N N
En principio, el otorgamiento por la ley En principio, el otorgamiento por la ley
a los padres de las facultades de a los padres de las facultades de
representaci representaci n de los hijos menores n de los hijos menores
no emancipados es una mera no emancipados es una mera
consecuencia de la falta de consecuencia de la falta de
capacidad de capacidad de stos y, por tanto, stos y, por tanto,
constituye simult constituye simult neamente un neamente un
derecho y un deber de los padres derecho y un deber de los padres
de asistir a los menores de asistir a los menores in in
potestate potestate mientras se encuentran mientras se encuentran
LA REPRESENTACI LA REPRESENTACI N LEGAL N LEGAL
Regla general Regla general. .
Los padres que ostenten la patria potestad tienen la Los padres que ostenten la patria potestad tienen la
representaci representaci n legal de sus hijos menores no n legal de sus hijos menores no
emancipados. emancipados.
El El mbito de la representaci mbito de la representaci n legal se extiende a n legal se extiende a
cualesquiera actos, actuaciones o actividades en las cualesquiera actos, actuaciones o actividades en las
que el menor no emancipado haya de participar, que el menor no emancipado haya de participar,
pues dada su falta de capacidad, ha de hacerlo pues dada su falta de capacidad, ha de hacerlo
mediante la intervenci mediante la intervenci n de los progenitores, n de los progenitores,
quienes, al igual que en cualquier otro supuesto de quienes, al igual que en cualquier otro supuesto de
representaci representaci n legal, act n legal, act an en nombre y por an en nombre y por
cuenta de sus representados. cuenta de sus representados.
Excepciones. Excepciones.
Los actos relativos a derechos de la Los actos relativos a derechos de la
personalidad u otros que el hijo, de personalidad u otros que el hijo, de
acuerdo con las Leyes y con sus acuerdo con las Leyes y con sus
condiciones de madurez, pueda realizar condiciones de madurez, pueda realizar
por s por s mismo. mismo.
Aquellos en que exista conflicto de intereses Aquellos en que exista conflicto de intereses
entre los padres y el hijo. Los relativos a entre los padres y el hijo. Los relativos a
bienes que est bienes que est n excluidos de la n excluidos de la
administraci administraci n de los padres. n de los padres.
Para celebrar contratos que obliguen al hijo Para celebrar contratos que obliguen al hijo
a realizar prestaciones personales se a realizar prestaciones personales se
requiere el previo consentimiento de requiere el previo consentimiento de ste ste
si tuviere suficiente juicio. si tuviere suficiente juicio.
EL CONFLICTO DE INTERESES: EL EL CONFLICTO DE INTERESES: EL
DEFENSOR JUDICIAL DEFENSOR JUDICIAL
(Ministerio P (Ministerio P blico) blico)
El eventual conflicto de intereses entre los El eventual conflicto de intereses entre los
progenitores y el menor no emancipado, progenitores y el menor no emancipado,
excluye obviamente las facultades de excluye obviamente las facultades de
representaci representaci n de aquellos (o, en su n de aquellos (o, en su
caso, de uno solo) caso, de uno solo)
Siempre que en alg Siempre que en alg n asunto el padre y la n asunto el padre y la
madre tengan un inter madre tengan un inter s opuesto al de s opuesto al de
sus hijos no emancipados, se nombrar sus hijos no emancipados, se nombrar
a a stos un defensor que los represente stos un defensor que los represente
en juicio y fuera de en juicio y fuera de l. l.
Tambi Tambi n cuando los padres tengan un n cuando los padres tengan un
inter inter s opuesto al del hijo menor s opuesto al del hijo menor
emancipado cuya capacidad deban emancipado cuya capacidad deban
completar. completar.
Si el conflicto de intereses existiera Si el conflicto de intereses existiera
s s lo con uno de los progenitores, lo con uno de los progenitores,
corresponde al otro y sin necesidad corresponde al otro y sin necesidad
de especial nombramiento de especial nombramiento
representar al menor o completar su representar al menor o completar su
capacidad. capacidad.
CONTENIDO PATRIMONIAL DE LA
CONTENIDO PATRIMONIAL DE LA
PATRIA POTESTAD.
PATRIA POTESTAD.
LA ADMINISTRACI LA ADMINISTRACI N DE LOS BIENES N DE LOS BIENES
FILIALES FILIALES
Los padres administrar Los padres administrar n los bienes de n los bienes de
los hijos con la misma diligencia que los hijos con la misma diligencia que
los suyos propios, cumpliendo las los suyos propios, cumpliendo las
obligaciones generales de todo obligaciones generales de todo
administrador y las especiales administrador y las especiales
establecidas en la Ley. establecidas en la Ley.
Deberes de administraci Deberes de administraci n n. La . La
administraci administraci n paterna es n paterna es
verdaderamente una carga impuesta por verdaderamente una carga impuesta por
la minor la minor a de edad de los hijos titulares de a de edad de los hijos titulares de
los bienes y, en consecuencia, los los bienes y, en consecuencia, los
progenitores quedan sometidos a un progenitores quedan sometidos a un
r r gimen de deberes que, adem gimen de deberes que, adem s, han de s, han de
afrontar de forma gratuita: afrontar de forma gratuita:
1) 1) Llevar las correspondientes cuentas y, en Llevar las correspondientes cuentas y, en
su caso, rendirlas. Al t su caso, rendirlas. Al t rmino de la patria rmino de la patria
potestad podr potestad podr n los hijos exigir a los n los hijos exigir a los
padres la rendici padres la rendici n de cuentas de la n de cuentas de la
administraci administraci n que ejercieron sobre sus n que ejercieron sobre sus
bienes hasta entonces. bienes hasta entonces.
Administrar los bienes filiales diligentemente Administrar los bienes filiales diligentemente
Cuando la administraci Cuando la administraci n de los padres ponga en n de los padres ponga en
peligro el patrimonio del hijo, el Juez, a petici peligro el patrimonio del hijo, el Juez, a petici n n
del propio hijo, del Ministerio P del propio hijo, del Ministerio P blico o de blico o de
cualquier pariente del menor, podr cualquier pariente del menor, podr adoptar las adoptar las
providencias que estime necesarias para la providencias que estime necesarias para la
seguridad y recaudo de los bienes, exigir seguridad y recaudo de los bienes, exigir
cauci cauci n o fianza para la continuaci n o fianza para la continuaci n en la n en la
administraci administraci n o incluso nombrar un n o incluso nombrar un
Administrador. Administrador.
Si la administraci Si la administraci n de los progenitores supusiese n de los progenitores supusiese
de forma efectiva un menoscabo o disminuci de forma efectiva un menoscabo o disminuci n n
del valor de los bienes filiales, originada por la del valor de los bienes filiales, originada por la
desidia o el descuido paternos, habr desidia o el descuido paternos, habr n de n de
responder patrimonialmente aquellos, de los responder patrimonialmente aquellos, de los
da da os y perjuicios causados. os y perjuicios causados.
EXTINCI EXTINCI N DE LA PATRIA POTESTAD. N DE LA PATRIA POTESTAD.
Por la muerte o la declaraci Por la muerte o la declaraci n de n de
fallecimiento de los padres o del hijo. fallecimiento de los padres o del hijo.
Por la emancipaci Por la emancipaci n. n.
Por la adopci Por la adopci n del hijo. (La patria n del hijo. (La patria
potestad se extingue respecto de los potestad se extingue respecto de los
progenitores, aunque respecto del progenitores, aunque respecto del
menor no emancipado adoptado la menor no emancipado adoptado la
patria potestad renacer patria potestad renacer en la cabeza en la cabeza
de los adoptantes). de los adoptantes).
LAS INSTITUCIONES TUTELARES
LAS INSTITUCIONES TUTELARES
LA TUTELA LA TUTELA
CONCEPTO CONCEPTO
La tutela es un suced La tutela es un suced neo de la patria neo de la patria
potestad cuando falta el poder paterno o potestad cuando falta el poder paterno o
materno y la persona carece de materno y la persona carece de
capacidad, como es el caso de minor capacidad, como es el caso de minor a a
de edad y de incapacitaci de edad y de incapacitaci n judicial. El n judicial. El
orden jur orden jur dico crea, con la tutela, una dico crea, con la tutela, una
instituci instituci n subsidiaria de protecci n subsidiaria de protecci n y n y
asistencia. asistencia.
ANTECEDENTES HIST
ANTECEDENTES HIST
RICOS
RICOS
Derecho romano Derecho romano. .
La tutela en sentido estricto se establec La tutela en sentido estricto se establec a a
para los imp para los imp beres y las mujeres. La beres y las mujeres. La
del imp del imp ber comprend ber comprend a la guarda de a la guarda de
la persona, la administraci la persona, la administraci n del n del
patrimonio y la intervenci patrimonio y la intervenci n en los n en los
actos jur actos jur dicos que el incapacitado no dicos que el incapacitado no
pod pod a realizar por s a realizar por s solo. solo.
La de las mujeres no se extiende a la La de las mujeres no se extiende a la
administraci administraci n del patrimonio y n del patrimonio y
desapareci desapareci totalmente en el s. V. totalmente en el s. V.
Atendiendo a la manera de designar tutor, la Atendiendo a la manera de designar tutor, la
tutela se clasificaba en testamentaria, leg tutela se clasificaba en testamentaria, leg tima tima
y dativa. y dativa.
La c La c ratela era una instituci ratela era una instituci n complementaria n complementaria
de la tutela. La de la tutela. La nica diferencia con nica diferencia con sta sta
consist consist a en que el curador ten a en que el curador ten a s a s lo la lo la
administraci administraci n del patrimonio y n del patrimonio y
excepcionalmente la guarda de la persona. excepcionalmente la guarda de la persona.
Hab Hab a diferentes modalidades: a diferentes modalidades: Cura Cura furiosi furiosi
(dementes) (dementes) - - Cura Cura prodigi prodigi - - Cura Cura minorum minorum
(menor de 25 a (menor de 25 a os) os) - - Cura ex Cura ex aliis aliis causis causis (para (para
otros casos). otros casos).
Derecho germ Derecho germ nico nico. .
En la En la poca antigua la tutela correspond poca antigua la tutela correspond a a la a a la
Sippe Sippe, que pod , que pod a ejercerla "en mano com a ejercerla "en mano com n", n",
aunque sol aunque sol a transmitir el ejercicio a uno de sus a transmitir el ejercicio a uno de sus
miembros (por lo general, el pariente m miembros (por lo general, el pariente m s s
pr pr ximo del pupilo). ximo del pupilo).
M M s tarde la tutela de la s tarde la tutela de la Sippe Sippe fue sustituida por la fue sustituida por la
tutela individual, aunque aqu tutela individual, aunque aqu lla se encargaba de lla se encargaba de
vigilar el ejercicio de la tutela por el tutor. vigilar el ejercicio de la tutela por el tutor.
A partir del s. XIII, el tutor pod A partir del s. XIII, el tutor pod a ser elegido y al a ser elegido y al
padre se le permit padre se le permit a en disposici a en disposici n de n de ltima ltima
voluntad nombrar tutor a sus hijos. El Consejo de voluntad nombrar tutor a sus hijos. El Consejo de
Ciudades supervisaba la actuaci Ciudades supervisaba la actuaci n de los tutores. n de los tutores.
Se afianza la tutela de autoridad, al permitir que Se afianza la tutela de autoridad, al permitir que
el Juez, de oficio, pudiera nombrar tutor y el Juez, de oficio, pudiera nombrar tutor y
removerlo en caso necesario. removerlo en caso necesario.
La tutela se orienta en beneficio exclusivo del La tutela se orienta en beneficio exclusivo del
pupilo y se convierte en una funci pupilo y se convierte en una funci n, deja de ser n, deja de ser
un derecho y se transforma en un deber. El un derecho y se transforma en un deber. El Cc Cc
alem alem n (BGB) adopta el sistema de tutela de n (BGB) adopta el sistema de tutela de
autoridad, de acuerdo con su Derecho hist autoridad, de acuerdo con su Derecho hist rico. rico.
Derecho hist Derecho hist rico espa rico espa ol ol. .
Aparece la tutela organizada bajo dos tipos Aparece la tutela organizada bajo dos tipos
distintos, uno inspirado en el Derecho germ distintos, uno inspirado en el Derecho germ nico nico
y otro en el Derecho romano. y otro en el Derecho romano.
1) 1) Sistema germ Sistema germ nico (visigodo) nico (visigodo). Los Fueros . Los Fueros
municipales, el Fuero Viejo y el Fuero Real municipales, el Fuero Viejo y el Fuero Real
recogen la concepci recogen la concepci n de pueblos germanos que n de pueblos germanos que
primitivamente reconocieron una tutela colectiva, primitivamente reconocieron una tutela colectiva,
que correspond que correspond a a toda la familia. Despu a a toda la familia. Despu s se s se
atribuye al pariente m atribuye al pariente m s pr s pr ximo, pero sin dejar ximo, pero sin dejar
de intervenir la familia en determinados casos. de intervenir la familia en determinados casos.
Los caracteres son: Desconoce la Los caracteres son: Desconoce la curatela curatela y la y la
tutela testamentaria. Atribuye la tutela a los tutela testamentaria. Atribuye la tutela a los
parientes m parientes m s pr s pr ximos. El grupo familiar ejerce ximos. El grupo familiar ejerce
funciones de vigilancia y control. funciones de vigilancia y control.
2) El 2) El sistema romano sistema romano est est representado representado
por la regulaci por la regulaci n de Las Partidas, que se n de Las Partidas, que se
caracteriza por adoptar el sistema de tutor caracteriza por adoptar el sistema de tutor
nico y regular la tutela y la nico y regular la tutela y la curatela curatela. La . La
tutela se establece para "hu tutela se establece para "hu rfanos libres rfanos libres
menores de 14 a menores de 14 a os y para hu os y para hu rfanas rfanas
menores de 12 a menores de 12 a os que no saben os que no saben
gobernarse". La c gobernarse". La c ratela para los mayores ratela para los mayores
de 14 a de 14 a os y menores de 25, o siendo os y menores de 25, o siendo
mayores, estuvieren dementes. Admiten mayores, estuvieren dementes. Admiten
tres clases de tutela : testamentaria, tres clases de tutela : testamentaria,
leg leg tima y dativa. tima y dativa.
CARACTERES DE LA TUTELA
CARACTERES DE LA TUTELA
La tutela es un poder de asistencia y La tutela es un poder de asistencia y
protecci protecci n establecido por la ley para n establecido por la ley para
suplir la incapacidad de los menores suplir la incapacidad de los menores
a quienes falta la patria potestad o de los a quienes falta la patria potestad o de los
incapacitados en general. El ejercicio de incapacitados en general. El ejercicio de
ese poder es un verdadero mandato ese poder es un verdadero mandato
legal, un cargo que la ley impone a legal, un cargo que la ley impone a
determinadas personas. determinadas personas.
Es de orden p Es de orden p blico o inter blico o inter s general como s general como
todos los que se atribuyen por leyes que todos los que se atribuyen por leyes que
regulan el estado de las personas y regulan el estado de las personas y
protecci protecci n de los incapaces. n de los incapaces.
Son, por tanto, Son, por tanto, caracteres de la caracteres de la
tutela tutela: :
a) Naturaleza p a) Naturaleza p blica. blica.
b) Obligatoriedad de la funci b) Obligatoriedad de la funci n. n.
c) c) Gratuidad de la funci Gratuidad de la funci n. n.
d) Generalidad del poder conferido al d) Generalidad del poder conferido al
tutor (cuidado de la persona y los tutor (cuidado de la persona y los
bienes del tutelado). bienes del tutelado).
e) e) Vigilancia y control por le Juez y el Vigilancia y control por le Juez y el
Ministerio P Ministerio P blico. blico.
Tienen incapacidad natural y legal: Tienen incapacidad natural y legal:
I. I.- - Los menores de edad; Los menores de edad;
II. II.- - Los mayores de edad disminuidos o Los mayores de edad disminuidos o
perturbados en su inteligencia, aunque tengan perturbados en su inteligencia, aunque tengan
intervalos l intervalos l cidos; y aquellos que padezcan cidos; y aquellos que padezcan
alguna afecci alguna afecci n originada por enfermedad o n originada por enfermedad o
deficiencia persistente de car deficiencia persistente de car cter f cter f sico, sico,
psicol psicol gico o sensorial o por la adicci gico o sensorial o por la adicci n a n a
sustancias t sustancias t xicas como el alcohol, los xicas como el alcohol, los
psicotr psicotr picos o los estupefacientes; siempre que picos o los estupefacientes; siempre que
debido a la limitaci debido a la limitaci n, o la alteraci n, o la alteraci n en la n en la
inteligencia que esto les provoque no puedan inteligencia que esto les provoque no puedan
gobernarse y obligarse por si mismos, o gobernarse y obligarse por si mismos, o
manifestar su voluntad por alg manifestar su voluntad por alg n medio. n medio.
De la tutela testamentaria. De la tutela testamentaria.
El ascendiente que sobreviva, de los El ascendiente que sobreviva, de los
dos que en cada grado deben ejercer dos que en cada grado deben ejercer
la patria potestad, tiene derecho, la patria potestad, tiene derecho,
aunque fuere menor, de nombrar aunque fuere menor, de nombrar
tutor en su testamento a aquellos tutor en su testamento a aquellos
sobre quienes la ejerza, con inclusi sobre quienes la ejerza, con inclusi n n
del hijo p del hijo p stumo. stumo.
El nombramiento de tutor El nombramiento de tutor
testamentario hecho en los t testamentario hecho en los t rminos rminos
del art del art culo anterior, excluye del culo anterior, excluye del
ejercicio de la patria potestad a los ejercicio de la patria potestad a los
ascendientes de ulteriores grados. ascendientes de ulteriores grados.
Tutela leg Tutela leg tima de los menores tima de los menores
Ha lugar a tutela leg Ha lugar a tutela leg tima: tima:
I. I.- - Cuando no hay quien ejerza la Cuando no hay quien ejerza la
patria potestad, ni tutor patria potestad, ni tutor
testamentario; testamentario;
II. II.- - Cuando deba nombrarse tutor por Cuando deba nombrarse tutor por
causa de divorcio. causa de divorcio.
La tutela leg La tutela leg tima corresponde: tima corresponde:
I. I.- - A los hermanos, prefiri A los hermanos, prefiri ndose a los ndose a los
que lo sean por ambas l que lo sean por ambas l neas; neas;
II. II.- - Por falta o incapacidad de los Por falta o incapacidad de los
hermanos, a los dem hermanos, a los dem s colaterales s colaterales
dentro del cuarto grado inclusive. dentro del cuarto grado inclusive.
Principios de la Tutela: Principios de la Tutela:
El marido es tutor leg El marido es tutor leg timo y forzoso de su mujer, y timo y forzoso de su mujer, y sta lo es sta lo es
de su marido. de su marido.
Los hijos mayores de edad son tutores de su padre o madre Los hijos mayores de edad son tutores de su padre o madre
viudos. viudos.
Cuando haya dos o m Cuando haya dos o m s hijos, ser s hijos, ser preferido el que viva en preferido el que viva en
compa compa a del padre o de la madre; y siendo varios los que a del padre o de la madre; y siendo varios los que
est est n en el mismo caso, el juez elegir n en el mismo caso, el juez elegir al que le parezca al que le parezca
m m s apto. s apto.
Los padres son de derecho tutores de sus hijos, solteros o Los padres son de derecho tutores de sus hijos, solteros o
viudos, cuando viudos, cuando stos tengan hijos que puedan desempe stos tengan hijos que puedan desempe ar ar
la tutela, debi la tutela, debi ndose poner de acuerdo respecto a qui ndose poner de acuerdo respecto a qui n de n de
los dos ejercer los dos ejercer el cargo. el cargo.
A falta de tutor testamentario y de persona A falta de tutor testamentario y de persona
que con arreglo a los art que con arreglo a los art culos anteriores culos anteriores
deba desempe deba desempe ar la tutela, ser ar la tutela, ser n n
llamados a ella sucesivamente: los llamados a ella sucesivamente: los
abuelos, los hermanos del incapacitado y abuelos, los hermanos del incapacitado y
los dem los dem s colaterales. s colaterales.
El tutor del incapacitado que tenga hijos El tutor del incapacitado que tenga hijos
menores bajo su patria potestad, ser menores bajo su patria potestad, ser
tambi tambi n tutor de ellos, si no hay otro n tutor de ellos, si no hay otro
ascendiente a quien la ley llame al ascendiente a quien la ley llame al
ejercicio de aquel derecho. ejercicio de aquel derecho.
La tutela dativa tiene lugar: La tutela dativa tiene lugar:
I. I.- - Cuando no hay tutor testamentario ni Cuando no hay tutor testamentario ni
persona a quien conforme a la ley persona a quien conforme a la ley
corresponda la tutela leg corresponda la tutela leg tima; tima;
II. II.- - Cuando el tutor testamentario est Cuando el tutor testamentario est
impedido temporalmente de ejercer su impedido temporalmente de ejercer su
cargo, y no hay ning cargo, y no hay ning n pariente n pariente
(hermanos y colaterales hasta el cuarto (hermanos y colaterales hasta el cuarto
grado. inclusive) grado. inclusive)

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