09 Septiembre/2013

OTRAS IDEAS DE LOS DERECHOS HUMANOS.

1.- Pr !"e #$ b%i&' e% (ere)*+ Como se fue construyendo esto, esto es lo que debe verse
aqu.
Algunos podran decir que son derechos inherentes a las personas. Pero otros tambin podran decir,
yo no creo que son derechos inherentes, esta podra ser una lnea.
- 1. Entonces sobre este punto, lo que se fue construyendo en el hombre, principalmente con
posterioridad al Siglo !, al Siglo !" con la poca moderna, que haba en la Europa medieval y en
la Europa moderna, se fue construyendo "# $"p"e$t m,#im con lo cual uno tiene que convivir, y
ese mnimo con lo cual uno va a convivir van a ser (ere)*$ '#terire$- estos mnimos el hombre
los va a concretar en esa poca en %ibert'(- i&"'%('(- prpie('( que va a ser el ./rti)e0- e$t$
$# %$ !"e $e (e#mi#'# pri#)ipi$ )m"#e$ b1$i)$.
Por tanto, si uno lee por e#emplo a $ohn %oc&e en el segundo ensayo del gobierno civil, l va a decir,
que esta sociedad que se forma en la evoluci'n del estado natural al estado civil esta para una cosa,
ese gobierno, esa autoridad esta para defender ciertos derechos los cuales son la vida, la libertad y
la propiedad, entonces se va a generar un espacio com(n, esto es muy interesante porque hay unos
mnimos que uno debe respetar para convivir.
- 22 Para proteger esos mnimos lo que debe hacer el hombre poco a poco es que principalmente a
travs del constitucionalismo va a tener un sistema que permit' r')i#'%i3'r 4 &'r'#ti3'r e$$
(ere)*$- *'4 !"e re'%i3'r "# )'mi# (e i(' 4 ."e%t'.
Entonces, pensando en la pir)mide de *elsen, hay un supuesto de unos mnimos comunes, aqu
est) la libertad, sobre todo la igualdad, la propiedad, esto lo quiero concretar en un sistema, lo quiero
racionali+ar y por e#emplo, voy a dictar un C'digo Penal o bien voy a dictar en mi comunidad una
Constituci'n Poltica de Estado, voy a dictar decretos, reglamentos, voy a dictar un C,-, un CPP, un
CC, entonces lo interesante de acuerdo a lo que yo concreto aqu, es que tiene que respetar ese
supuesto de libertad, igualdad y propiedad que los hombres acordaron como un supuesto.
54 ' .i.ir e# )m"#i('( 4 e$' )m"#i('( me tie#e !"e &'r'#ti3'r )iert$ (ere)*$
Aqu como lo dice el profesor .ash, una cosa muy interesante, como haban supuestos de derechos,
en las primeras declaraciones como lo son, la declaraci'n del pueblo de !irginia /012, la declaraci'n
de la independencia de los Estados 3nidos, p'rte (e% ')"er( !"e .'# ' *')er e$ !"e e$$
(ere)*$ $e ('# pr b.i$- $e e#tie#(e# 4 pr e%% # 'p're)e# e# %' De)%'r')i6# (e
I#(epe#(e#)i' EEUU- no aparecen derechos sub#etivos p(blicos, 4como se conocen5 en el cat)logo
de derechos en el captulo """ de la Constituci'n porque se entenda que en este acuerdo era obvio,
mire cualquier autoridad, cualquier gobierno me tiene que garanti+ar ciertos derechos, nosotros
vamos a hacer un acuerdo de c'mo vivir en comunidad pero se entenda que esos derechos eran
parte y por eso no aparecen.
,bviamente, que luego en la Constituci'n norteamericana de /010 tampoco est)n y hay una serie de
enmiendas porque como dicen los te'ricos de derechos humanos la realidad nos acusa de manera
muy fuerte sobre los errores que se cometen. 3no podra decir como teora de derechos humanos
que funcionan en situaciones de emergencia, la realidad va moldeando la teora de los derechos
humanos, siempre ha funcionado de esa forma. %a realidad nos invita a e6plorar otras cosas nuevas.
-enemos esta teora de que hay unos mnimos que hay que respetar, que tienen una tradici'n de
siglos y se van desarrollando a travs de una serie de declaraciones, de pactos, de actos
internacionales.
2.- Pero aqu se plante' un tema, sobre todo con la Conquista Espa7ola, e# e% 1mbit i#ter#')i#'%
' prop'sito de las sentencias, de los pactos internacionales pr !"e b%i&'# los derechos en el
)mbito internacional.
8ueno, hay un autor que se llama 5'tte%- que desarrollo una teora en /099, dice, pr!"e *'4
)iert$ pri#)ipi$ )m"#e$ 4 pr1)ti)'$ (e p(er !"e %e .'# ' ('r %e&itimi('( '% $i$tem'-
e#emplo, de un caso de un famoso pueblo colombiano, con la conquista espa7ola, en donde llegaron
los espa7oles y ellos di#eron, me parece muy bien, ustedes son espa7oles pero nosotros porque
tenemos que obedecer el derecho occidental, no estamos de acuerdo con este derecho, cu)l es la
ra+'n por que yo pueblo colombiano :eibor tengo que obedecer el derecho internacional, y en esa
poca, lo que se llama el ius ;entium, ellos tenan toda la ra+'n, ya que no tenan porque obedecer
ese derecho y lo que pasa en el derecho occidental es que se van a plantear una serie de principios
comunes y practicas de poder que le van a dar legitimidad al sistema.
< El derecho internacional nos obliga porque %$ pri#)ipi$ $bre %$ !"e $e )#$tr"4e e% Dere)*
I#ter#')i#'% (e %$ Dere)*$ H"m'#$ .' ' $er e% '"t&bier#- p"e$ e% $"p"e$t (e%
'"t&bier# $# %$ Dere)*$ H"m'#$ )#$'&r'($ e# e% Dere)* i#ter#')i#'%- es decir yo
me digo que como comunidad soy autogobierno, porque necesito la libertad para auto determinarme,
para auto desarrollarme pero soy autogobierno en la medida que yo respeto los derechos humanos y
las practicas acostumbradas de los estados en esa lnea, en ese sentido soy auto gobierno y de esa
forma me legitimo frente al derecho internacional.
/
Es decir, partimos del supuesto que hay ciertos principios comunes mnimos libertad, igualdad,
propiedad y eso adem)s yo como autogobierno tengo que dar las garantas que eso se va a
respetar, o si no, no soy autogobierno, soy autoritarismo, soy dictadura. El autogobierno tiene esa
base, tiene ese lmite.
-/ .' ' $er e7pre$i6# (e %' .%"#t'( (e !"ie#e$ )mp#e# e$' )m"#i('(- !"e (ebe#
&'r'#ti3'r )iert$ m,#im$ $i # $e pier(e %e&itimi('(- i#ter '%i'- por e#emplo, pacta sunt
servanda )"mp%ir %' p'%'br'- # i#ter.e#)i6#
- E% ')"er( finalmente, de esos principios comunes, es un acuerdo de trato, yo tengo que tratar al
otro como igual, "# tr't e# (i&#i('(8 e$t !"e %$ $ere$ *"m'#$ (ebe# $er tr't'($ )m $i
9"er'# %ibre$ e i&"'%e$.
Entonces, por eso nos obliga el derecho nacional, y por eso nos obliga el derecho internacional, lo
que quiere decir el profesor es bastante serio, es decir yo primero me legitimo en la comunidad
nacional y luego en la comunidad internacional porque hay una serie de actos de legitimidad que yo
adquiero y cumplo, respectando los derechos internos y respetando estos acuerdos y pr)cticas de
poder que se dan a nivel internacional. Esta es una primera idea de los derechos humanos.
%e podre agregar, que 5i&, hi+o un estudio de los principios, =Cu)les son estos principios del
derecho que se nombran en todos lados> ?l llega a la conclusi'n que esos principios generales del
derecho tienen un sustrato com(n y l dice que esos principios del derecho son los derechos
humanos.
3.- L' (em)r')i' 4 %$ Dere)*$ H"m'#$.
Se plantea habitualmente una discordancia, no acoplamiento adecuado entre lo que es la
democracia y los derechos humanos.
@ay otro tema que se plantea en teora de derechos humanos, es si la soberana popular tiene alg(n
inconveniente con la teora de los derechos humanos, principalmente estos derechos humanos de
primera generaci'n, derechos civiles y polticos que seran individuales, como se concilia esto de
soberana popular, inclusi'n, la mayora de todos =C'mo se hace la combinaci'n con los derechos
humanos>
-:"e#- %$ (ere)*$ $"b;eti.$ )#)e(e# ' "#' per$#' 1mbit$ (e '))i6# %e&'%me#te
(e9i#i($ (e#tr (e )"'%e$ p"e(e# )#(")ir $" '))i6# (e ')"er( ' $"$ pre9ere#)i'$.
-L"e&- y por qu se conecta el e#ercicio de la soberana popular con los derechos humanos>
Porque la $ber'#,' pp"%'r $e )#e)t' #e)e$'ri'me#te )# %' )re')i6# (e "# $i$tem' (e
(ere)*$- p"e$ e% pri#)ipi (e $ber'#,' pp"%'r- ('('$ $"$ )"'%i('(e$ (em)r1ti)'$ $e
e7pre$' e# %$ (ere)*$ (e )m"#i)')i6# 4 p'rti)ip')i6# !"e &'r'#ti3'# %' '"t#m,' p<b%i)'
(e %$ )i"('('#$.
Es decir, lo que se plantea aqu, es como yo voy a participar en la red p(blica, en la actividad poltica
desde un punto de vista de mis derechos individuales, =@ay alguna incongruencia en eso> Entonces,
principalmente dice el fil'sofo @artmann dicen que no, no hay incongruencia, porque si bien es cierto
hay una democracia, red p(blica donde uno tiene que participar, pero eso no est) en contra de los
derechos individuales de las personas, =por qu> porque dice lo siguienteA
-E$ (e)ir- !"e e$' re)#)i%i')i6# !"e '%"(e %' pre$"#t' )#$i$te e# !"e %$ (ere)*$ *"m'#$
i#$tit")i#'%i3'# %'$ )#(i)i#e$ )m"#i)'ti.'$ p'r' %' 9rm')i6# (e "#' .%"#t'( r')i#'%.
L$ (ere)*$ !"e *')e# p$ib%e e% e;er)i)i (e %' $ber'#,' pp"%'r 4 # p"e(e# $er
imp"e$t$ '% e;er)i)i (e %' mi$m' )# re$tri))i#e$ i#ter#'$.
Por tanto, eso es lo que hacen los derechos humanos, es decir hacen posible que yo me auto
determine, que yo me forme, tenga una opini'n, entonces a m se me deben otorgar derechos para
que desde mi auto formaci'n, mi auto determinaci'n, yo pueda decidir, votar, no votar, participar o no
participar y yo eso como democracia lo tengo que proteger.
E# e% )'$ (e %$ (ere)*$ pri.'($ )%1$i)$ &'r'#ti3'# ' )"'%!"ier' "#' i&"'%('( (e
prt"#i('(e$ e# %' )#$e)")i6# (e $"$ prpi$ 9i#e$. En este caso yo como soberana popular
tengo que garanti+ar los derechos privados cl)sicos. Ac) hay una conciliaci'n entre lo que es la
soberana popular y lo que son los derechos privados cl)sicos. Esto se debe tener presente.
-E#t#)e$- # e7i$te #i#&<# (ere)* $i# %' '"t#m,' pri.'(' (e %' per$#' ;"r,(i)'- pr %
t'#t $i# %$ (ere)*$ pri.'($ )%1$i)$- e# p'rti)"%'r- e$ e% (ere)* 9"#('me#t'% ' "#'
i&"'%('( (e '))i6#- # e7i$tir,' t'mp) #i#&<# me(i p'r' %' i#$tit")i#'%i3')i6# (e '!"e%%'$
)#(i)i#e$ b'; )"'%e$ %$ )i"('('#$ p"e('# p'rti)ip'r e# %' pr1)ti)' (e $"
'"t(etermi#')i6#.
Por tanto, esta es la idea, y si pudiera criticar que el mundo liberal no se adecua con la soberana
popular, en el sentido de que hay ciertos derechos privados cl)sicos, pero s que si yo no respeto
estos derechos cl)sicos principalmente una igual libertad de acci'n, yo tengo que respetarlo, no va a
servir para que los ciudadanos puedan participar en la pr)ctica de su auto determinaci'n, tengo que
cuidar esa esfera de privacidad de la persona
B
OTRAS IDEAS DE LOS DERECHOS HUMANOS
1.- L' "#i.er$'%i('(- i#(i.i$ibi%i('(- %' i#ter(epe#(e#)i'
< Adelant)ndonos, a prop'sito de los derechos humanos, derechos fundamentales, hay que tener
presente que una de las crticas que hay a la teora de los derechos fundamentales, es la
universalidad, porque se ha tratado de e6tenderlo a todo el universo en el caso de la comunidad
internacional, actualmente naciones unidad con /CB miembros, casi la mayora.
Cuando se habla de universalidad, significa que algunos pases ratifican tratados, otros no ratifican
tratados, entonces es una permanente critica, pero lo que podra decirse es que hay una e6pansi'n
permanente hacia la universalidad de los derechos humanos.
< %o otro interesante, es la indivisibilidad, vamos a ver que no hay derechos civiles y polticos,
econ'micos, sociales y culturales, no, ya que todos los derechos humanos es uno.
Esto es lo importante a nivel de pactos internacionales y sobre todo en la Convenci'n de !iena del
CD en que el profesor pidi' que se leyera la parte de la mu#er, entonces hay que tenerlo claro, no hay
que hacer esta distinci'n, lo que pasa es que se hace para efectos de protecci'n, efectos de
especiali+aci'n, pero los derechos humanos es una sola teora y un tipo de derechos, derechos
humanos. E que por ra+ones hist'ricas hayan ido apareciendo unos antes que otros, y que por
ra+ones de protecci'n se hayan ido especiali+ando es otra cosa, por eso es un solo tipo de derecho,
derechos humanos.
- La interdependencia, esto es que los derechos humanos est)n entrela+ados entre s, y dependen
unos de otros de acuerdo al sistema de protecci'n que haya, en donde se puede abarcar uno como
otro y traerlo a colaci'n, fundamentarlo, no est)n tan aislados, por e#emplo, el derecho a la vida esta
interdependiente con el derecho a la salud, derecho a la seguridad social, derecho al medio
ambiente.
2.- @ay un gran autor que es, C'#)'( Tri#('(e/ e% (ere)* i#ter#')i#'% (e %$ (ere)*$
*"m'#$.
-L' )#$%i(')i6# (e% #"e. p'r'(i&m' (e% Dere)* I#ter#')i#'% (e %$ Dere)*$ H"m'#$-
C'#)'( (i)e- que el $i&% ==I es el nuevo derecho universal, el #"e. I"$ >e#ti"m, el ser
humano no son tratados entre estados, son tratados entre un estado y un su#eto que es la persona,
e% $er *"m'# )m $";et (e (ere)*$ / *'4 "#' e7p'#$i6# (e %' )m"#i('( i#ter#')i#'%-
*'4 "#' )#)ie#)i' ;"r,(i)' "#i.er$'% )m 9"e#te m'teri'% (e t( (ere)*.
@oy se dice, que ')t"'%me#te *'4 "# (ere)* "#i.er$'% (e %' *"m'#i('(, los derechos humanos
que es el derecho de la humanidad.
-E% $er *"m'# e$ '% 9i# 4 '% )'b e% $";et <%tim (ere)* t'#t i#ter# )m i#ter#')i#'%.
.N $e p"e(e .i$"'%i3'r %' *"m'#i('( )m $";et (e (ere)*- sino que es el ser humano.
4Tenerlo presente). Bueno, ya no se puede visuali+ar la humanidad como su#eto de derecho a partir
de la 'ptica del Estado, lo que importa es reconocer los lmites del estado a partir de la 'ptica de la
humanidad
A prop'sito de los principios comunes que se est)n anali+ando, la Feclaraci'n 3niversal de
Ferechos @umanos ha sido citada tantas veces por la Corte Europea de Ferechos @umanos que en
el caso de nosotros tenemos una citaci'n diferencia por la Convenci'n Americana que la cita en el BC
por la Feclaraci'n Americana, entonces ha sido citada por muchas Cortes, sobre todo la Corte
Europea que viene traba#ando del a7o 29 y tanto, tiene como B9 mil fallos, la Corte "nteramericana la
ha citado, tambin ha sido citada en documentos permanentes como la Feclaraci'n de !iena, y
sobre todo en cada tratado hay 'rganos, en cada tratado hay relatores, y todos esos 'rganos y en
sus informes que hacen siempre citan a la Feclaraci'n 3niversal de Ferechos @umanos, por lo que
esta Feclaraci'n 3niversal de Ferechos @umanos paso hace mucho tiempo de ser una simple
declaraci'n no vinculante, es vinculante porque los organismos internacionales en los tratados,
entienden que ah est) el germen, la base de todo, eso es lo que pasa y a medida que se van
citando una serie de recomendaciones, informes van adquiriendo otro grado de vinculaci'n para los
Estados, pero ese es un inconveniente que siempre se ha suscitado.
D
A.- INTRODUI!N
1.- )*ere#)i' (e %$ DD?? e# C*i%e re$pe)t (e %'$ i(e'$ m1$ ')t"'%i3'('$.
2.- imprt'#te. Si&"ie#( ' R"i3 T'&%e- cual es la visi'n de los derechos humanos que e6iste hoy,
el anali+a a varios autores, Antonio Pereira Genaut, espa7ol ;regorio Peces 8arba, Pedro Cru+
!illal'n, el francs %ouis Havoreu y Iobert Ale6y
Como se miran hoy los derechos humanos, l dice que hay diferentes doctrinasA
D)tri#'$ p#ti9i)i'$- i#t"iti.'$- )riteri tt'% p'r' re$%.er )"e$ti#e$ )#$tit")i#'%e$/
()tri#' (e ;er'r!",' (e %$ Dere)*$ ?"#('me#t'%e$.
3.- t'mbi/# *'4 ()tri#' (e pri#)ipi$ (em)r1ti)$ rep"b%i)'#$. De )'r1)ter m1$ r'3#'(
4 (e '%)'#)e p'r)i'%.
Esas son las visiones que hay, como entender los derechos humanos hoy.
Nt'@ Este es un tema harto de fe, en el sentido de que yo voy a creer en el estado de derecho, voy
a creer en el derecho, voy a creer en los derechos humanos, y a partir de eso va a surgir mi
actuaci'n. %o mismo sucede en el lengua#e de los fallos que ya se ley' y este es un tema interesante
porque es a partir de mi lengua#e que yo voy a generar realidad, como actu' yo con mi lengua#e y
genero realidad, ese es el tema, entonces principalmente si hay esos principios comunes que el
hombre nunca ha abandonado, m)s all) de los quiebres institucionales, esa es la fuer+a que deben
hacer principalmente los que tienen el poder poltico, de c'mo formar, de c'mo preveer la situaci'n, y
de c'mo acelerar esos procesos. Pero si uno mira el siglo , sin per#uicio de las B guerras
mundiales, pensando en c'mo viva la humanidad en el siglo !"", en el siglo !""" ha habido un
avance inmenso, pero pensando en el volumen de gente que ha e6cedido a me#ores niveles de vida
y a me#ores niveles de democracia, eso no se haba dado en ninguna parte del mundo antes, que
e6ista .aciones 3nidas, eso no estaba antes.
A.- Re.i$i6# (e #)i6# (e DD?? (e A#t#i Pereir' Me#'"t- >re&ri Pe)e$ :'rb'8 Pe(r Cr"3
5i%%'%#8 L"i$ ?'.re" 4 Rbert A%e74.
B.- Tradici"n onstitucional en #ile $ los DD%%
1.- P"e(e (e)ir$e !"e e% 'rt,)"% 19 N22B- )#)ibe "#' 9rm' &'r'#t,' (e %$ (ere)*$-
re$pe)t (e t($ %$ (ere)*$ 4 %$ (ebere$ 9"#('me#t'%e$- t'#t (e% 'rt,)"% 22 4 %'
)#)ep)i6# (e E$t'( (e% 'rt,)"% 23- una forma de garanta
2.- En cambio la Constituci'n del 2C- la visi'n que tena de los derechos humanos, es que
)#$'&r'b' "#' i(e' (e (ere)*$ 4 &'r'#t,'$ )#$tit")i#'%e$ !"e )rre$p#(,' ' "#' #)i6#
()tri#'ri' (e %ibert'(e$ p<b%i)'$.
3.- %a constituci'n del 19 tiene una noci'n m)s amplia de derechos fundamentales, hay un gran
constitucionalista Am#"&'te&"i que era el me#or e6ponente de la tradici'n liberal democr)tica del
siglo pasado, que tiene una visi'n republicana y democr)tica de los derechos fundamentales.
Esta es la primera diferencia que dice relaci'n con la noci'n que hay hoy da en nuestra Constituci'n
que es una noci'n m)s amplia de derechos fundamentales, a diferencia de la Constituci'n del BJ
que era visi'n m)s restringida, m)s bien derechos civiles y polticos de libertades p(blicas.
A.- E% pr)e$e (e &e#er')i6# (e %$ Dere)*$ ?"#('me#t'%e$
P'r' Am#"&'te&"i- el proceso de creaci'n de los derechos fundamentales e$ pr&re$i.. Pr!"e
$e .'# ' )r"3'r e$9"er3$ i#te%e)t"'%e$ e#tre )#)ep)i#e$ i"$ #'t"r'%i$t'$- %iber'%e$ 4 $)i'%
(em)r1t'$ $)i'%i$t'$.
10 Septiembre/2013
Estamos viendo teora de derechos fundamentales,
Se est) viendo cual es la visi'n, siguiendo a Iui+ -agle de los derechos fundamentales.
%a doctrina contempor)nea sobre derechos fundamentales, hay doctrinas republicanas, por
e#emplo una primera mirada es que en el siglo " la tensi'n que hubo en derechos fundamentales,
es que haba una tensi'n entre la libertad de culto y libertad de conciencia frente a prerrogativas de
la iglesia cat'lica. Se resuelve la tensi'n con la separaci'n de la iglesia en /CBJ y m)s tarde con la
nueva ley de libertad de culto /C.211 de /K de octubre de /CCC, entonces habitualmente ha habido
tensiones entre las concepciones de derechos fundamentales y en esa poca fue libertad de culto y
libertad de conciencia.
3no podra decir que esto se vuelve a revisar en la realidad, respecto a la libertad de ense7an+a, hoy
a partir de /CC9, B99C este concepto de libertad de ense7an+a como se menciona con la
responsabilidad del Estado, el cual tiene el deber de dar una educaci'n integral, de calidad. E
respecto a la libertad de ense7an+a en relaci'n al impulso privado, al impulso particular que ha dado
Aqu hay una tensi'n que va del siglo " a mediados del siglo en que la argumentaci'n
constitucional hace un esfuer+o por terminar por e#emplo el sufragio censitario y el fraude electoral y
la amplicaci'n progresiva de los derechos civiles y polticos, entonces se va a producir esta tensi'n.
En el caso del grupo mu#eres en el a7o /C00 van a votar en las municipales, para la dcada del K9
votar en las parlamentarias y en las presidenciales, es decir la mu#er se incorpora, respecto de los
derechos civiles y polticos con LplenitudM, con el derecho a votar. %uego de esto vendr) otro conflicto
que es el derecho a ser elegida y todava hoy se discute ese porcenta#e. A nivel mundial, de
participaci'n en el parlamento la mu#er tiene un /2,C N en la conformaci'n del Congreso, c)mara de
K
diputados /B,CN, en el senado //,BN, entonces el derecho a ser elegida y participar todava es muy
ba#oO y tambin en la consideraci'n que tiene el partido poltico respecto a los cupos que tiene la
mu#er.
En /CBJ ya se haba dado en otras regiones del mundo, principalmente en G6ico en que va a
venir la discusi'n de prerrogativas respecto a estos derechos econ'micos, culturales y sociales que
es una discusi'n vigente hasta el da de hoy. .osotros tenemos alguna e6periencia en el sentido de
como esa propiedad puede ser entendida diferente al concepto de propiedad del punto de vista del
derecho civil, que eslab'n le corresponde al Estado en la base, en la industria y en la
nacionali+aci'n.
Ac) hay una ancdota respecto de la nacionali+aci'n, la crisis bancaria del 1/, se dice que Allende
quiso estati+ar la banca, no lo logro, y curiosamente se produ#o la estati+aci'n de la 8anca en el
me#or momento neoliberal de Chile que fue el 1/. En un mundo socialista no se logr' estati+ar la
banca, pero producto de la crisis de la banca el 8anco Central compro todas carteras y estuvo
estati+ada la banca como nunca antes se haba logrado en un proyecto socialista. Parado#as del
gobierno. Esto quiere decir que el Estado compra las carteras y de alguna manera asume el control
de esa banca que estaba quebrada, que le habra gustado al proyecto socialista pero no lo logr'. %os
banco no pudieron seguir pagando, respondiendo a sus obligaciones, incluso estos requisitos que
tiene para formar una sociedad an'nima denominada 8anco, se produ#o una crisis porque no
pudieron ni siquiera cumplir con este requisito.
Fe acuerdo a Iui+ -agle, durante el rgimen de Pinochet por la situaci'n de e6cepci'n
quedan restringidos los derechos civiles y polticos, y todo se va a reconocer en forma muy precaria,
los derechos econ'micos, sociales y culturales.
@oy por e#emplo hay una tensi'n respecto al derecho a la libertad de e6presi'n y formaci'nO y el
derecho al honor y a la vida privadaO como tambin el derecho a la vida y la autonoma personal,
entonces los grandes dilemas actuales desde el punto de vista de los derechos fundamentales es,
que peso y ponderaci'n debe tener este derec#o a la libertad de e&presi"n $ 'or(aci"n) y por
otro lado la protecci"n de la vida privada, y las restricciones del derec#o a la vida $ la
autono(*a personal, e6isten e#emplos de Corte "nteramericana y tambin de Chile, por e#emplo
libertad de e6presi'n y el derecho a la vida privada aqu tenemos la restricci'n de la pelcula la (ltima
tentaci'n de cristo, el libro de impunidad diplom)tica donde se acogieron recursos de protecci'n por
la Corte Suprema y luego estas personas recurrieron a la Corte "nteramericana indicando que se
haba violado la libertad de e6presi'n porque la Convenci'n Americana es muy estricta en ese punto
en su artculo /D, solo se puede restringir la libertad de e6presi'n en esos puntos y no en otros.
En el caso del derecho a la vida y a la autonoma personal, tenemos el fallo del -ribunal
Constitucional sobre la pldora del da despus, en donde el -ribunal Constitucional estableci' que la
protecci'n del derecho a la vida que go+aba la Constituci'n comien+a desde la concepci'n y la
concepci'n es la uni'n de los dos gametos masculinos y femeninos. @asta ahora que sali' el caso
de Artavia Gurillo de la Corte "nteramericana contra Costa Iica, respecto de una pare#a que quera
hacer el proceso de fertili+aci'n entonces, la Corte "nteramericana 4lo comento la profesora Ale#andra
:u7iga en la #ornada5 estima que el artculo K de la Convenci'n Americana cuando se refiere que la
vida se protege en general desde la concepci'n, eso para la Corte se entiende que la concepci'n, la
mu#er, de alguna manera tiene efectos desde un punto de vista biol'gico solo cuando esa clula,
esos gametos masculinos unidos se anidan en el (tero, antes no se puede hablar de concepci'n.
Entonces la Corte "nteramericana va a cambiar la visi'n que di#o en Chile el -ribunal Constitucional,
aqu como comentaba la profesora Ale#andra :u7iga se producen una serie de conflictos porque la
Corte "nteramericana en varios fallos como Almonacid Arellano versus Chile, por e#emplo ha
establecido de manera uniforme y constante en el tiempo que ella es la interprete oficial de la
Convenci'n Americana, eso es como punto n(mero /O B.< y por lo cual los Estados como tienen
obligaci'n de afirmar la Convenci'n Americana tienen que interpretar la Constituci'n de acuerdo a lo
que ha dicho la Corte "nteramericana
Entonces esto va a traer una serie de consecuencias m)s adelante, seguramente el fallo del -ribunal
Constitucional y tiene que ver con la autonoma personal. Es una disputa de la concepci'n de los
derechos fundamentales que est) en permanente evoluci'n
El profesor solamente quiere agregar a lo que di#o la profesora :u7iga, que este tema de cuando
comien+a la concepci'n, no es una discusi'n tan reciente porque la Corte "nteramericana se bas' en
antecedentes del origen del artculo K y algunos casos que conoci' no la Corte, sino que la Comisi'n
"nteramericana mucho antes, como en la dcada del 19 en donde ya se haban pronunciado con
respecto a la concepci'n, entonces lo que viene a ser la Corte "nteramericana en el fallo es recoger
la discusi'n que estaba ya asentada no solamente a nivel americano, sino que tambin a nivel
europeo respecto a cu)ndo debe entenderse la concepci'n.
%a profesora :u7iga lo que di#o, es que lo que ha hace la Corte "nteramericana no es ninguna
innovaci'n, nada, ya que recoge la discusi'n que haba, incluso en la propia Comisi'n y en fallos de
la Corte Europea.
%a percepci'n que tenga el derecho chileno es un debate abierto de lo que pueda venir.
J
1.- %a primera concepci'n constitucional, (e$(e "# p"#t (e .i$t' !"e $e (e#mi#' p#ti9i)i-
e.%"ti.- tt'% ;er'r!"i3'(- donde a #uicio del individuo no se le reconoce un criterio uniforme,
comunicable conforme al cual tomar decisiones morales, sino que ese derecho constitucional se
concibe como cerrado, como inspirado en consideraciones e&tra constitucionales pero nunca son
e6plicitas.
=Cu)les son estas consideraciones e6tra constitucionales en virtud del cual yo debo elaborar una
emisi'n constitucional de los derechos> As, se afirman como propias doctrinas que los autores les
denominan de origen pontificio, encclicas papales y muchas veces aceptan su aplicaci'n en forma
inmediata. Esto tiene una serie de consecuencias que el aplica a que un sector, en las discusiones
por la pldora del da despus plantean esta doctrina pontificia y esta doctrina intuitiva en el sentido
de que, +,ue prote-e la teor*a de los derec#os #u(anos. lo que deben proteger son la integridad
fsica y psquica de la persona, el tema aqu es +de ,u/ persona.
El tema es que habitualmente siempre se ha considerado por la legislaci'n que los derechos
humanos va a proteger a esa persona, en su integridad, titular con capacidad de goce, con
capacidad de e#ercicio, a esa persona va a proteger principalmente la teora de los derechos
humanos, puede sonar fuerte, pero respecto a ese ser que est) en el vientre materno hay que hacer
una ponderaci'n de equilibrio, sur-e una pre-unta en el 'allo de Artavia 0urillo $ esta es +u1l
es la protecci"n (a$or ,ue debe dar la teor*a de los derec#os #u(anos, a ,ui/n. A ese ser o
a la (adre, a la persona. Parece que las Cortes Europeas y la Corte "nteramericana piensan que
frente a esta persona formada que tiene un plan de vida, que ha alcan+ado un plan de vida, un
proyecto de vida la protecci'n mira m)s a esa persona que a un proyecto que todava no es persona.
%a teora de los derechos fundamentales de Artavia Gurillo mira en esa direcci'n.
Si uno anali+a las disposiciones desde un punto de vista civilista hay un estatuto diferente, entre la
persona que est) en el vientre materno y la persona que sali' de ese vientre materno, hay una
distinci'n en este caso.
Pero esta doctrina asume de inmediato que la protecci'n de los derechos humanos es integral
tanto para este ser que est) en el vientre materno, como la madre es igual y pareciera ser que la
teora de los derechos humanos nunca ha planteado esa posibilidad, dentro del estatuto, esa
estructura, el andamia#e, la arquitectura de la teora lo que tiende es a proteger a la persona
principalmente, sin per#uicio de tomar los resguardos para que sea protegido.
B.< %a otra critica que hay, respecto a esta concepci'n intuitiva, total o #erarqui+ada, que es difcil
enriquecerla con el dialogo porque es intuitiva, es decir no responde a un criterio de derecho positivo,
sino que emana de una intuici'n que se opone a lo relacionado p(blicamente, responde de un
criterio total de todos los conflictos que deben solucionarse de una misma manera. Entonces este es
el punto principal en las Cortes y en las discusiones constitucionales, en donde es que es muy difcil
resolver todo de una misma manera.
L$ 6r&'#$ (ebe# re$p#(er (e% mi$m m( $i# (i$)rimi#'r e% tip (e pr)e(imie#t.
Entonces, una de las cosas que se van a ver, de acuerdo al artculo /C de la Constituci'n, habra una
#erarqua de derechos humanos, vida, libertad, igualdad. Pero desde el punto de vista de la teora de
los derechos humanos eso no puede ser porque si vamos a construir una teora de derechos
humanos TODOS tienen el mismo valor, lo que va a hacer uno frente a una colisi'n de derechos es
ponderar, armoni+ar que derecho en ese momento es el que debe regir sin despreciar o disminuir al
otro. Pero eso de la #erarqua en teora de derechos humanos hoy da es inaceptable a pesar de que
muchos fallos del -ribunal Constitucional en la primera etapa hacan esa #erarqua que en muchos
fallos de la Corte Suprema y la Corte de Apelaciones tambin hacan esa #erarqua, pero eso no est)
permitido, no hay #erarqua.
D.< %o otro que se dice, que est) en disyuntiva propone una #ustificaci'n en sus limitaciones y
restricciones y en esta aplicaci'n homognea que no resuelve nada.
%o mismo, las #ustificaciones que se proponen, por e#emplo Enrique Evans se basa en el bien #urdico
protegido, pero la verdad que lo interesante no es el bien #urdico protegido, sino que la persona es el
(ltimo fundamento de los derechos fundamentales.
@ay una clasificaci'n de la dogm)tica penal, que renuncia a la e6plicaci'n hist'rica, entonces lo que
se dice de las doctrinas pontificias es que hacen un circulo, abstracci'n, casi fsico y se olvidan de la
e6plicaci'n hist'rica que tienen los derechos humanos, por tanto colocan derecho a la vida, derecho
a la libertad, derecho a la igualdad de una forma muy neutra que resulta difcil e6plicarla sino es con
su trasfondo hist'ricos 4se ver) lo que dice ;regorio Peces 8arbas sobre ese punto5
Entonces esa es la crtica que hay a la doctrina intuitiva, pontificia que resulta muy difcil dialogar con
esta postura porque ellos mantienen una posici'n muy cerrada, muy estricta de lo que debe
entenderse por (ere)*$ *"m'#$.
E se dio la discusi'n de la pldora del da despus, en las diferentes posiciones que se han visto.<
K.< 8ueno, esta Ale#andro Silva, Enrique Evans, $os %uis Cea, por e#emplo el reconoce la igualdad
de #erarqua entre dignidad, vida, intimidad, inviolabilidad del hogar, libertad, aparece en la
enumeraci'n del /C y los pasos internacionales. Ficen ellos que aparece esta misma enumeraci'n
2
de #erarqua en los pactos internacionales pero eso no quiere decir que e6ista una #erarqua de
preponderancia de un derecho frente a otro.
%as modernas doctrinas de interpretaci'n y de soluci'n es una doctrina de armoni+aci'n, una
doctrina de ponderaci'n, una doctrina de interpretaci'n integral, din)mica, teleol'gica, no tiene un
manual como pretende la doctrina intuitiva de que todo va a resolverse con mucha facilidad. /5 Esta
el derecho a la vida rige el derecho a la vidaO B5 est) la libertad de e6presi'n rige la libertad de
e6presi'n, no, esto en teora de derechos humanos no se resuelve, o sino las cortes fallaran con
mucha m)s facilidad.
J.< 3na crtica, por e#emplo si usted me va a sacar los derechos de alguna forma, dicen los crticos
=Cu)l es la #erarqua entre las igualdades del artculo /C> .inguna, no se puede hacer una #erarqua
entre las igualdades.
Por e#emplo, l dice, no asigna #erarqua alguna #erarqua a los n(meros B, D, J, /K, B9, BB del
artculo /C de la Constituci'n, tampoco en el bloque constitucional
=Cu)l es la #erarqua del bloque constitucional> En el n(mero /,J, /D y en el /C
%as actas de la comisi'n nada dicen, y los pactos tampoco sobre la #erarqua, no est) comprobado.
2.< Aqu, la otra concepci'n que es la constitucional de car)cter ra+onado y parcial que refle#a en
definitiva la evoluci'n que han tenido los temas tratados.
a.< !a a recha+ar la #erarqua, pero admite alg(n grado de preeminencia entre el derecho
constitucional que e6ige una #ustificaci'n hist'rica o poltica y un sometimiento a las e6igencias
formales e6puestas por 2o#n Ra3ls, es decir una sociedad bien ordenada en la cual los derechos
fundamentales est)n disponibles para todos los ciudadanos de igual forma y con la amplitud de que
sean lo m)s e6tenso posible ocupando la libertad de igualdad un lugar preponderante. Esa es la
mirada que plantea una visi'n ra+onada y parcial de los derechos fundamentales, es decir una
amplitud para todos los ciudadanos para que ocupen la libertad e igualdad de una manera
preponderante y no se discute la #erarqua que hay entre los tratados, ni un modo de soluci'n
homogneo a la colisi'n de derechos.
0.< =Pue va a proponer esta concepci'n> Pue la inclusi'n de elementos morales, religiosos,
polticos, econ'micos, debe mencionarse en forma e6presa, es decir no anali+ar una concepci'n
intuitiva, e6tra constitucional que no sabemos c'mo se debe abocar, si se quiere incluir en esto debe
ser en forma e6presa y no va a proponer soluciones homogneas, sino que parciales, diferenciadas
para distintos casos y va a poner mucha atenci'n en el procedimiento o en la sede donde se va a
discutir esto. Entonces lo que dice el profesor es que se reempla+a la idea #erarqua constitucional
por un balance de limitaci'n y ponderaci'n de los derechos que es habitualmente lo que van a hacer
las Cortes.
Ese es el tema del balance, la ponderaci'n lo cual es muy importante porque nos vamos a encontrar
en el e#ercicio profesional con esto. Adem)s el balance lo que busca es reconocer los beneficios
sociales que pueden e6istir entre los conflictos de derechos, otorgar a estos derechos una posici'n
preferida de tcnica ra+onada y parcial, la idea es evitar la construcci'n de una #erarqua o bien
escuchar !"e('# 3B mi#"t$






23 (e Septiembre.
Re$"me# (e %' <%tim' )%'$e@
"nteresaA
/.< el tema de la democracia y los derechos humanos
0
=C'mo se reconcilian, de qu manera se miran> Porque uno podra indicar que la democracia busca
la participaci'n de todos, sobre todo la participaci'n en la res p(blica, en esa ciudad, en esa
sociedad, que en materia de cosa p(blica que no sea algo a#eno al individuo, sino que sea algo en
que todos participamos, todos aportamos, todos incluimos. Entonces uno pudiera pensar que esto no
tiene una reconciliaci'n con los derechos humanos, principalmente con la lnea liberal porque uno
podra decir 4lo hemos vivido con la cada del modelo5 cosas muy simples y muy burdas, como no
estoy ah, hay un con#unto de derechos de la lnea liberal que me indican por e#emplo el derecho a
estar solo, el derecho a no ser molestado, el derecho a la intimidad, violaci'n del hogar, como que no
se conciliaran con la democracia, la cual es una invitaci'n a participar en la cosa p(blica y a vivir
#untos en la sociedad, el modelo que nosotros queremos.
Entonces H'r.'r( plantea que esto no es as, hay una reconciliaci'n porque para participar yo en el
sistema p(blico, en la cosa p(blica, en el dise7o de sociedad, en el dise7o institucional, yo necesito
que se me respeten mis derechos mnimos, mis derechos privados cl)sicos fundamentales, libertad
de auto determinaci'n, libertad de e6presi'n, derecho a la intimidad y a partir de este pilar base yo
puedo entonces decidir c'mo participar y ah se produce esta reconciliaci'n entre la democracia y los
derechos humanos. Esto es lo pri(ero ,ue #a$ ,ue co(prender.
Por tanto, si mi derecho b)sico, simple no est) garanti+ado, no se me permite e#ercerlo, hay que
recordar artculos de la Convenci'n Americana, / garanti+ar, respetar y otras lneas de los derechos
sociales y culturales. Entonces lo primero es eso, yo a ese individuo tengo que de#arlo de tal manera
que pueda decidir con la m)s amplia libertad, garanti+ando, respetando, cumplimiento, satisfaciendo
y ah entonces ese individuo con esa claridad va a poder participar en democracia, podramos decir
aqu citando a Ra3ls que ese individuo ve que las instituciones est)n actuando en forma #usta, se
beneficia de esas cosas #ustas, por lo cual va a entender que para seguir manteniendo esa sociedad
yo tengo que participar.
B.< %o otro que se vio fue la denominaci'n, que en general hay una lnea de ;regorio Peces 8arbas,
hay m(ltiples denominaciones morales, naturales, positivas, derechos humanos, pero el plantea 4a
pesar de que internacionalmente uno ve cualquier te6to de declaraci'n o convenci'n es derechos
humanos5 que el trmino derecho fundamental re(ne por un lado todo el captulo, cebo de moralidad
y tambin por otro lado resume todo el captulo de positividad, o sea cuando uno habla de derechos
fundamentales est) recogiendo todo lo que es la moralidad esa e6igencia tica y tambin est)
recogiendo todo lo que es derecho positivo.
En cambio, l dice que derechos naturales, morales se quedan en un sector y abandonan otrosO lo
mismo derechos humanos tienen un cebo muy ambiguo y l se queda con derec#os
'unda(entales
D.< %o otro que vimos, siguiendo a Iui+ -agle, que concepci'n hay en Chile de derechos humanos,
entonces Iui+ -agle dice hay B concepcionesA
a.< 3na concepci'n conservadora, pontificia, #er)rquica, estabili+adora que ve los derechos humanos
como algo absoluto, como algo #erarqui+ado y el cita a $os %uis Cea, a Qngela !ivaldo, Sergio Fie+,
Ale#andro Silva 8ascu7an, Enrique Evans de la Cuadra, Enrique Evans Pi7eira, que tienen una
concepci'n no din)mica, muy fi#a de los derechos fundamentales y una interpretaci'n muy estricta.
b.< Hrente a la concepci'n liberal, democr)tica, republica, que ven los derechos humanos de una
forma mucho m)s din)mica, no son absolutos, admiten restricciones, no tienen una #erarqua, todos
tienen igual valor. @abra que agregar algo de /CK1 hasta la Convenci'n de !iena del CD, y muchos
otros m)s que los derechos humanos tienen la caracterstica de ser indivisibles, interdependientes y
est)n relacionados entre s, y admiten restricciones y limitaciones. Hrente a un conflicto de normas lo
que hay que aplicar es la teora de la armoni+aci'n con la teora de la ponderaci'n de Iobert Ale6y.
%os principios seran reglas de optimi+aci'n
1
UNIDAD 3
3.- C#)ept (e (ere)*$ *"m'#$- .er CLAUDIO NASH
Es i(portante esto, en el mundo del derecho internacional de los derechos humanos, los derechos
humanos, son principios, son reglas y normas.
Cuando yo voy a enfocar el estudio de los derechos humanos, me voy a encontrar con D cosas, /5
los derechos humanos son normas #urdicas y est)n consagrados en normas #urdicasO B5 pero
tambin van a #ugar un rol de principiosO D5 y van a #ugar un rol de reglas, y as se articula el derecho
internacional de los derechos humanos, de estas D formas.
<P'r'(i&m' (e e!"i.)i('(
Si a m me preguntan que son los derec#os #u(anos, tenemos a E#ri!"e P/re3 L"D, l dice
45on a,uellos in#erentes a la persona #u(ana por el #ec#o de ser tal6.
-Pere3 L"D (i$ti#&"e 3 tip$ (e (e9i#i)i#e$
1.- t'"t%6&i)'$- # 'prt'# "# e%eme#t #"e., sino que es una repetici'n, simplemente un
crculo vicioso, los que corresponde al hombre por el hecho de ser tal.
2.- ?rm'%e$- no especifican el contenido y se limitan a una indicaci'n sobre un estatuto deseado,
qui+)s uno podra decir son derechos humanos los que establece la Constituci'n Chile, los que
establece la Feclaraci'n 3niversal de Ferechos del @ombre.
3.- Las teleol"-icas, apelan a ciertos valores (ltimos, los derechos humanos son aquellos que
corresponden a la dignidad del hombre.
Fe todas maneras el lengua#e es carente de rigor y se puede producir alguna confusi'n de la
realidad y el deseo, en algunas definiciones hay una me+cla descriptiva y prescriptiva
En la Convenci'n de !iena del CD hay una definici'n de derechos humanos, buscar.
-E met6( ' $e&"ir+
Pere3 L"D
1.- Se ha tratado de armar una definici'n, l dice que hay que )#)ret'r e% '#1%i$i$ %i#&"i$ti)
2.- @ay que Hi#ar %$ %,mite$ i#ter#$ 4 e7ter#$
3.- ?i#'%me#te )#)ret'#( "#' (e9i#i)i6# (&m1ti) *i$t6ri).
En materia de argumentaci'n, los B momentos de la argumentaci'nA
/5 uno es el conte6to de descubrimiento, #ustificaci'n e6terna, en virtud del cual yo empie+o a decir,
bueno he decidido fallar en este sentido porque de los antecedentes del proceso se desprende que
tal persona es culpable, no estoy diciendo nada, simplemente estoy indicando una lnea descriptiva,
entonces luego vieneO
B5 el conte6to de #ustificaci'n, o #ustificaci'n interna donde tengo que dar yo los argumentos, en virtud
del cual estoy llegando a esa conclusi'n, entonces lo que dice el ah lmites internos y lmites
e6ternos.
EL CONCEPTO DE DERECHOS HUMANOS
- Enri,ue 7/re8 lu9o: FC#;"#t (e 9')"%t'(e$ e i#$tit")i#e$ !"e e# )'(' mme#t *i$t6ri)-
)#)ret'# %'$ e7i&e#)i'$ (e %' (i&#i('(- %' %ibert'( 4 %' i&"'%('( *"m'#'$- %'$ !"e (ebe# $er
re)#)i('$ p$iti.'me#te pr %$ r(e#'mie#t$ ;"r,(i)$ ' #i.e% #')i#'% e i#ter#')i#'%G.
@umberto .ogueira tambin lo repite.
Esta es una definici'n m)s global que nos permite tener una mirada m)s e6tensa de lo que son los
derechos humanos, esta es la definici'n y uno podra defenderla, ya que es m)s salvable que otra.
Entonces estas e6igencias ticas habitualmente son estas e6igencias morales que uno aspira a que
tal condici'n se cumpla para el hombre.
%uego, aplica el derecho positivo, cuando diceA reconocidas positivamente por los ordenamientos
#urdicos a nivel nacional e internacional.
LEl con#unto de facultades e institucionesRM porque cuando uno alude a la palabra de derechos
humanos es muy amplia, comprende muchas cosas, aparte de ser normas #urdicas, principios y
regla, son tambin facultades de las personas, pero tambin de las instituciones que cumplen esa
labor de resguardar, de respetar y de no interferencia. As se debe tomar esta interpretaci'n
- %rancisco Laporta, tr )'te(r1ti)- (i)e@G A!"e%%$ !"e )rre$p#(e# ' t($ 4 )'(' "#
(e %$ i#(i.i("$ (e %' )%'$e $ere$ *"m'#$.
H"e )m t'% (ebi( ' "#' p$i)i6# e$t'( (e )$'$ !"e p"e(e# $er pre(i)'($ (e t($.
L$ '#terir pr!"e $e )#$i(er'# "# bie# mr'%me#te re%e.'#te 4 9"erte. A(em1$ #e)e$it'#
prte))i6# #rm'ti.'G. @ay una discusi'n en torno a cu)l es la clase de seres humanos,
-laudio Nas#: El profesor Claudio .ash, l tiene la tesis doctoral del profesor Claudio .ash de la
3niversidad de Chile que se llama, la concepci'n de los derechos humanos en %atinoamrica.
Entonces su tesis doctoral, que sala en el fallo del lengua#e de polica local, el plantea que el
concepto de derechos humanos hay que traba#arlo en D lneas, o sea como se ha recogido ese
concepto de derechos humanos en Chile, como entiendo yo los derechos humanos, y en Chile
Claudio .ash dice que se ha recogido en torno a D pilaresA
1.- E$t1#('r #rm'ti./ %' ;"ri$pr"(e#)i' % e#tie#(e )m "# $i$tem' )mp%e; (e #rm'$
i#te&r'( pr pri#)ipi$ %e&'%e$.
C
Entonces lo primero que dice el, como entiendo yo que se recoge en Chile en concepto de derechos
humanos. %o primero que dice .ash, esA que dice la #urisprudencia, a.< y l dice al anali+ar los fallos
se denota que el concepto de derechos humanos no es la norma positiva consagrada en
determinados te6tos y en la Constituci'n, sino que lo entienden como normas, como principios, y
como reglas. Por tanto de repente en los fallos uno dice, de acuerdo al principio que se deriva de
tanto, de acuerdo a la regla que se deriva de tanto, entonces lo tomo como .,IGA, C,G,
PI".C"P", E C,G, IE;%A, as lo ha entendido la #urisprudencia.
2.-(i)e - cual es la Re)ep)i6# )#$tit")i#'% !"e $e %e *' ('( '% b%!"e (e )#$tit")i#'%i('(
4 ' %' ;"ri$pr"(e#)i' (e %' )rte I#ter#')i#'% (e Dere)*$ H"m'#$.
8ueno, lo otro que se debe anali+ar es si la recepci'n constitucional de los tratados internacionales
como ha sido en Chile. En una primera etapa fue bien me+quina, muy estricta, pero luego con la
difusi'n de la obra de ;U0BERTO NO<UEIRA, esto del bloque constitucional se ha entendido que
es la recepci'n de los derechos humanos, nosotros consideramos que esa recepci'n, lo que dice la
C,.!E.C"S. AGEI"CA.A, es un cat)logo que abre el artculo /C, lo mismo la Costumbre
internacional, el ius cogens, los derechos implcitos en el artculo BC C de la Convenci'n Americana y
entonces l dice, para yo dar una concepci'n de los derechos humanos tengo que considerar como
el Estado ha recibido esos derechos humanos de los -ratados "nternacionales y de la $urisprudencia
de la Corte "nternacional, debo tener en cuenta eso para dar una visi'n de los derechos humanos.
.o solo la Constituci'n.
3.- L$ (ere)*$ *"m'#$ )"mp%e# ?"#)i#e$ b;eti.'$ 4 $"b;eti.'$.
-Ob;eti.' %e&itim')i6# (e %'$ (e)i$i#e$ (e %$ 6r&'#$ (e% E$t'(.
Es decir, esa #urisprudencia, esa recepci'n de las Cortes y el Ferecho internacional a prop'sito de
los derechos humanos ha #ugado 4como se vio en Almonacid versus Chile5 una funci'n de
legitimaci'n de las decisiones de los 'rganos del Estado, es decir, voy a tomar una decisi'n
e#ecutivo, legislativo, en especial el poder #udicial, si yo me fundo en el enfoque de los derechos
humanos eso va a #ugar una legitimaci'n en el sistema porque es el me#or enfoque que yo le puedo
dar, 4por lo que hay que recordar tambin estos principios comunes que deca Claudio .ash5.Por
tanto con ese enfoque yo legitimo toda mi actuaci'n
-S"b;eti.' )m %' &'r'#t,' e9e)ti.' (e (ere)* $"b;eti. i"$ 9"#('me#t'%e$ / E# 9"#)i#e$
(ebe# $er &'r'#ti3'r i#$tit")i#'%me#te.
Es decir, este derecho a la libertad de e6presi'n, este derecho al debido proceso, como
efectivamente deben ser garanti+ados en el plano interno.
Entonces teniendo en cuenta estos D pilares, l llega para hablar de una concepci'n de
derechos humanos tenemos que tener esto. Claudio .ash hace un an)lisis y dice por e#emplo, en el
fallo del libro de la #usticia negra, en el fallo de la impunidad diplom)tica del libro de Gartorel, en el
fallo de la (ltima tentaci'n de Cristo. %as Cortes en Chile fallaron as, y si hubieran fallado con este
enfoque de derechos humanos habran llegado a otra cosa, solo aplicando este enfoque como
diciendo por e#emplo, /.< que son los derechos humanos, son principiosO normas y reglasO B.< que
recepci'n le voy a dar yo a los tratados internacionales, estaO D.< como legitimo mi actuaci'n, as,
luego, si yo tomo eso el fallo tiene que llegar a otra conclusi'n, eso es lo que dice .ash.
A.- P'rte (e "# r(e# b;eti. Ie9e)t *ri3#t'% (e %$ (ere)*$ *"m'#$0
%os derechos humanos parten de un orden ob#etivo, esto es de la ley de 8,@I, hay una Constituci'n
famosa en /CJ1 que va a partir tambin otra cosa m)s que uno tiene que agregarle al concepto de
derechos humanos, en definitiva los derechos humanos o la Constituci'n van a formar parte de un
orden ob#etivo de valores.
A.- E9e)t (e irr'(i')i6# (e %$ DD??.
Cm b;eti.-$i$tem' (e 9"e#te$ )m e9e)t re%'ti. " *ri3#t'%- )#$e)"e#)i'$ (e
)#$'&r')i6# (e %$ Dere)*$ IN p'r' %$ p'rti)"%'re$ 4 e% (ere)* pri.'(.
,b#etivamente es un sistema de fuentes, como efecto relativo hori+ontal. Esto tiene una
consagraci'n porque es muy simple, los derechos humanos en una primera etapa cumplieron la
funci'n de limitaci'n al poder p(blico, no intromisi'n, lnea liberal. Esta es la primera generaci'n de
Ferechos Civiles y Polticos, mire yo tengo un )mbito reservado, privado, sagrado as que usted no
intervenga, entonces el reclamo era frente al aparato estatal, frente al Estado y no frente al particular
y eso va cambiando.
Ahora, nosotros por fundamento normativo, tenemos esta (ltima lnea, hay un reclamo frente a la
autoridad estatal pero tambin hay un reclamo frente al particular, esto emana del artculo 2 inciso B
de la Constituci'n, recurso de protecci'n, artculo /C por e#emplo .T/2, es decir, esto que en la
doctrina alemana no est) consagrado nosotros lo hemos consagrado normativamente y tambin
ratificado por la doctrina.
El efecto hori+ontal va a afectar tanto a los 'rganos del Estado, como frente al tercero> ver
Apre)i')i6# )#tr'ri' !"e (e$ti#'ri e$ %' '"tri('( p<b%i)'
-P'rte (e "# r(e# b;eti. Ie9e)t *ri3#t'%0
-N"De3 Pb%ete- N&"eir' A%)'%1- St C%$$- M'rti#e3 E$t'4- >"3m1# :ritt.
/9
C.- L' DrittJirK"#&, este efecto hori+ontal< =de qu se trata esto> H"e %' DirttJirK"#& N *' $i(
e$t'b%e)i(' )m .i#)"%')i6# (ire)t' (e p'rti)"%'re$ re$pe)t (e (ere)*$ )#$tit")i#'%e$
Ie9e)t (ire)t0- $i# !"e )m $e e$t'b%e)i6- )m "# (eber p'r' 6r&'#$ (e% E$t'( (e
)#$i(er'r #rm'$ $bre (ere)* )#$tit")i#'%- '% mme#t (e (e)i(ir $bre )#tr.er$i'$
e#tre p'rti)"%'re$ Ie9e)t me(i't0.
Esto se traduce as, en el mundo alem)n es as, tengo que resolver una materia de derecho
civil, =qu voy a hacer> En chile lo que haramos es, que voy a ad#udicar, voy a elegir para alguien
un determinado derecho fundamental y le voy a decir que su derecho fundamental es este y yo se lo
ad#udico, recurso de protecci'n e sido lesionado en mi derecho de propiedad, se acoge el recurso de
protecci'n y yo le ad#udico que su derecho fundamental configurado y contenido es este frente a la
otra persona que no lo tiene.
Entonces la crtica a este sistema es, que la ad#udicaci'n, el contenido del derecho fundamental lo
est) dando el #ue+ y el enfoque de derechos humanos dice, que eso tiene que hacerlo el legislador y
esto es porque se produce una desigualdad en el tiempo, ya que a algunos le dicen A con el derecho
de propiedadO con la libertad de e6presi'n les dicen CO con la igualdad les dicen @, entonces se
produce un desorden de ad#udicaci'n
En la doctrina alemana que se ver), dice lo siguiente, yo tengo que resolver un problema de
derecho civil pero no le voy a ad#udicar a un particular determinado derecho fundamental, lo que voy
a hacer para resolver eso es que voy a tomar en cuenta las normas constitucionales, las voy a tomar
en cuenta para resolver un tema civil, no voy a ad#udicar de acuerdo a esas normas constitucionales,
esa es la critica que hay.
E$ (e)ir- )#$tit"ir e$ "# (ere)* i#)#$tit")i#'%- nunca una 'uente directa $ (ediata de
deberes $ obli-aciones entre particulares.
El c'digo laboral hi+o lo que pide la doctrina, ba#o y la doctrina dice este tema no debe resolverse a
nivel constitucional en las cortes, tiene que resolverse infra constitucional en las cortes, por e#emplo,
en el tema de tutela laboral, es una especie de amparo, protecci'n en donde se ba#a el
procedimiento a primera instancia y ah se resuelve esta ponderaci'n que debe haber entre los
diferentes derechos, por e#emplo, yo no voy a ad#udicar el derecho a determinada persona
simplemente lo que tengo que hacer yo es ver si efectivamente ese derecho est) siendo de alguna
manera afectado, no garanti+ado, eso es lo que habra que hacer y es lo que dice el C'digo %aboral.
D. Ori&e#
-Lre#3 .# $tei#t e# e% $i&% 19- (i)e !"e@ N e$ $"9i)ie#te "# &'r'#t,' ' %' %ibert'( 9re#te '%
p(er e$t't'%- $i# !"e e$ #e)e$'ri '$e&"r'r%' 9re#te '% p(er.
Es decir, era necesario crear derechos frente a potestades particulares y no estatales
Esto, lo va a retomar en el siglo , la ley fundamental de 8ohr.
Aqu est) el fallo famoso en virtud del cual nace el efecto hori+ontal, %3F, del tribunal constitucional
federal alem)n de /CJK, se aparta un poco de la idea original.
EDe (6#(e em'#' e% e9e)t *ri3#t'%+ Emana del fallo %3F, del tribunal constitucional federal
alem)n de /CJK
Aqu en la segunda parte, a p'rtir (e e$' i(e' ()tri#' (e e9e)t (e irr'(i)i')i6#
I'"$tr'*%JirK"#&0.
-Los preceptos de derec#os 'unda(entales no pueden ser usados para solucionar con'lictos
entre particulares, sino sola(ente co(o un ele(ento para tener presente al aplicar
disposiciones de derec#o civil, es decir el efecto relativo mediato implica la posibilidad de
reprochar a un 'rgano p(blico la lesi'n a un derecho fundamental con ocasi'n de las fuentes del
derecho entre particulares, esa sera lo ideal, yo a ese 'rgano p(blico le voy a reprochar que no
considero estas normas de derechos fundamentales para resolver la materia, no al particular, ES-E
ES E% IEPI,C@E P3E SE !A A ".F"CAI A% HA%%, %3F
-L' ()tri#' '%em'#' *' $i( re#"e#te ' ')ept'r %' p$ibi%i('( (e !"e "# (ere)* 9"#('me#t'%
$e' %e$i#'( pr "# p'rti)"%'r Ie9i)')i' (ire)t' )#tr' ter)er$0
-L' ()tri#' '%em'#' *' $i( re#"e#te ' ')ept'r %' p$ibi%i('( (e !"e "# (ere)* 9"#('me#t'%
$e' %e$i#'( pr "# p'rti)"%'r Ie9i)')i' (ire)t' )#tr' ter)er$0. Esto es porque estiman que
desde un punto de vista de estado de derecho, de libertad y de legitimidad democr)tica a la (nica
fuente que le corresponde reali+ar la ad#udicaci'n de un derecho es al legislador no al #ue+ porque se
produce un desorden ah y una desigualdad. El estado de derecho nos va a dar la libertad,
considerando una fuente formal fundamental que es la ley en base a la legitimidad democr)tica y es
la ley la que va a establecer el contenido, los lmites, el piso y el techo de derechos fundamentales,
entonces si a los tribunales se les da esta garanta se produce desorden en el tiempo.
-Cr,ti)'@ L' DrittJirK"#&, termi#' $ie#( "# 'te#t'( '% r/&ime# (e %ibert'( 4 $" 9"#)i6#
)%1$i)'- $i e% r(e# (e .'%re$ p$iti.'($ $e e7pre$'# e# pri#)ipi$ ;"r,(i)$ &e#er'%e$ $"
.'%r # p"e(e !"e('r re(")i( ' %' e$9er' e$t't'%- % !"e $")e(e e$ 'trib"ir ' = $" (ere)*
9"#('me#t'% )#tr' e% $";et S- $i&#i9i)' $im"%t1#e'me#te )#.ertir% e# #rm' b%i&'tri'
p'r' =.
//
Esto es lo que sucede, entonces si yo voy a atribuir a mediante la ad#udicatura un da7o
fundamental con el su#eto S, significa simult)neamente convertirlo en norma obligatoria para , o
sea, para mi es obligatorio porque lo di#o el #ue+, lo di#o el tribunal, pero esto no est) acorde con el
pensamiento libertario que cree que en la posici'n de la ley como reguladora de la conducta, no los
tribunales, esta es la critica>mi# AL
IelatoA
El /J de enero de /CJ1 el tribunal alem)n emiti' un fallo, se tratR.
Otr )#)ept (e (ere)*$ 9"#('me#t'%e$, que uno escuchar) en el e#ercicio profesional, que
dice las disposiciones sobre derec#os 'unda(entales si bien diri-idas en pri(era l*nea contra
los actos de los "r-anos del Estado contra establecen un orden ob=etivo de valores $ en esa
calidad el siste(a de valores debe ser reconocido co(o una decisi"n 'unda(ental para todos
los 1(bitos de derec#o, le-islativo, ad(inistrativo $ la =udicatura, deben recibir siste(a de
directrices, principios, nor(a, el derec#o civil no puede estar en contradicci"n con este
siste(a de valores, las buenas costu(bres es un 'actor e&tra=ur*dico.
En el fallo lo que dice al tribunal de @amburgo es que el debi' considerar este sistema de valores al
momento de dirimir el artculo 1B2 del CC, y ese sistema de valores en el rgimen alem)n es que
todo lo que fue el proceso na+i se entiende que atenta contra este orden de valores que establece la
Convenci'n y debi' haberse considerado ese punto al momento de revolver, ese es efecto de
radiaci'n pero no es una ad#udicaci'n entre particulares.
M.- ?UNCION DE LOS DERECHOS HUMANOS
A.- ?"#)i6# tr'(i)i#'%.
L,mite$ '% p(er e$t't'%-Deber (e re$pet 4 'b$te#)i6#- e$ e$ "#' e.%")i6# *')i' e% e$t'(
(e (ere)* e# %' %e4 1ML9
:.- Nrm'$ m'teri'%e$ (e )mpete#)i'
- C"mp%e# "#' 9"#)i6# b;eti.' ;"r,(i)' (e %$ (ere)*$ 9"#('me#t'%e$
-Aprt' "# )riteri #rm'ti. ' %' ;"ri(i)i('( (e %' ')t"')i6# (e t( e% 1mbit e$t't'%
-E7i&e# %' e%imi#')i6# (e ')t"')i6# '#ti;"r,(i)'.
- # $'ti$9'))i6# (e% re$pe)ti. (ere)*.
, sea, normas materiales de competencia por e#emplo, el e#ecutivo quiere reali+ar tal actividad, para
lo cual primeramente va a tener que pensar si es, puede actuar lcitamente en esa labor. %o mismo el
legislativo, si quiere consagrar determinada norma #urdica va a tener que reali+ar una observaci'n
#urdica si su actuaci'n se rige o no por los derechos fundamentales. Entonces por eso aporta un
criterio de competencia a toda la actuaci'n de los 'rganos estatales, si corresponde o no esa
actuaci'n y si dice no, no me corresponde esa actuaci'n porque esto no va con el enfoque de
derechos fundamentales.
-T'mbi/# )"mp%e "#' %'br (e .'%re$ pri#)ipi$ )m "#' 9"#)i6# i#te&r'(r' (e )iert$
.'%re$ e# e% )'$ LUD- bie# e# %' br' (e A%e74 %$ pri#)ipi$ $# m'#('t$ (e
ptimi3')i6#- *'4 .'%re$- %$ pri#)ipi$ )"mp%ir,'# %' 9"#)i6# (e m'#('t (e ptimi3')i6#.
Aqu tenemos otra idea para dar una definici'n de derechos fundamentales, y es que cumplen
funciones de lmites, funciones de competencia, funciones de valores o principios
3."FAF D
Dere)* ' %' .i(' 4 $" #rm'% 4 p%e# (e$'rr%%
Clasificaci'n de los derechos personales
/. Ferechos de la personalidad
Ferecho a la vida, derecho a fundar una familia
,pini'n consultiva n(mero KU1K de /C1K serie A n(mero K. Esta opini'n se produ#o a prop'sito de la
propuesta de modificaci'n a la constituci'n poltica de costa rica, y tiene que ver con la igualdad y la
no discriminaci'n.
Dere)* prte))i6# (e %' $'%"( I19#290
Iefle6i'n partiendo de las bases con el /C numero C y /1 es la construcci'n ius fundamental, es
decir cu)l es la tipicidad en la construcci'n de esta garanta.
Iefle6ionesA
/5 Construcci'n basada en el principio de subsidiariedad. Ello porque se privilegia otros
derechos, que no tienen toda la protecci'n del /C numero B9.
B5 Febieran sacarse de la constituci'n. E nosotros como titulares quedamos igual, ya que
podramos irnos por el /C numero B referente a la igualdad y el /C n(mero BK. %a convenci'n
interamericana viene a e#ercer una presi'n fuerte en las bases.
D5 Si se lee el /C numero /1, dice el derecho a la seguridad social, no me sirve ya que el estado
construye una garanta que no va a la esencia ni a lo fundamental, lo mismo ocurre en el
artculo /C numero C, son dos derechos sociales que no est)n construidos conforme a la
convenci'n.
/B
El /C nTC la atenci'n sanitaria en chile contempla un derecho negativo, pues implica una libertad de
adquirir asistencia en el mercado de la protecci'n de la salud, ya que el (nico inciso que est)
garanti+ada es el de elegir el sistema de salud, sea estatal o privado.
El constituyente no considero la necesidad de atenci'n mdica como condici'n para recibirla, sino
que coloco la capacidad de pago como (nico fundamente para acceder a los servicios o recursos
sanitarios. Puebrantando de esta forma condiciones de equidad.
Es el propio legislador que tuvo que ratificar el mandato del constituyente, eliminando la obligaci'n
del cheque de garanta.
%as leyes /1K22 y /C2J9 indico a los centros mdicos la prohibici'n de recibir pagos y cheques de
garanta para prestar servicios de salud.
=C'mo se construye el contenido del derecho a la vida>
.o se puede construir solo por ello va unido, salud, derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminaci'n, ente otros.
El derecho a la vida no solo es el deber de respetarla sino que el deber de velar que dicha vida se
resguarde de actos de terceros.
Fecreto supremo D2B los establecimientos est)n obligados a entregar control completo y gratuito del
sida. .o es derecho a la vida sino que protecci'n a la salud.
Si se estim' que e6ista peligro al derecho a la vida la implementaci'n de una estaci'n de servicio y
amena+as en contra de abogados.
%ey de auge garanti+' el acceso universal a una salud adecuad ay oportuna para evitar situaciones
de enfermedad, ello implica protecci'n de patologas sanitarias, las que causan mayor mortalidad.
=Pu es la protecci'n a la vida>
/5 El legislador le da contenido especfico y mnimo a travs de la nueva ley a travs del derecho
a la protecci'n a la salud
B5 Problemas del ges, anestesia en el parto, artrosis de cadera
D5 E6amen preventivo c)ncer de mamas
K5 C)ncer cervicouterico
-odo ellos se han regulado por normas de inferior #erarqua que la ley
El derecho a la protecci'n a salid de haya vinculado al derecho a la vida y a la integridad fsica y
psquica de todas las personas.
Dere)* ' %' $e&"ri('( $)i'% I19#21L0
=Cu)les son las prestaciones b)sicas y uniformesV
Si$tem' (e pe#$i#e$
a5 !e#e+
b5 "nvalides
c5 Sobrevivencia
Si$tem' (e $e&"r$
a5 Cesanta
b5 Accidentes del traba#o.
Si$tem' (e $"b$i(i$
a5 PrestacionesA que se efect(an por imposibilidad que sean cubiertas con el seguro social
regular. ,b#etivo es complementar prestaciones, pues beneficiarios son personas de escasos
recursos.
Se relaciona con la pensi'n de gracia, que tiene la facultad de darla el presidente de la rep(blica.
%a seguridad social en un sentido muy amplio es ayudar a la persona ante situaciones que la har)n
disminuir su capacidad de traba#o. El estado debe dar una respuesta integral frente a estas
situaciones, para que no disminuya su capacidad, ayuda a la familia.
El -ribunal constitucional en el rol /0/9<B9/9 dice que el derecho de las mu#eres a no sufrir
discriminaci'n en el acceso a servicios de atenci'n mdica y en particular en el establecimiento de
las primas y seguros por los costos de embara+o y maternidad no deber)n crear diferencias ni primar
en las prestaciones, porque eso significa el derecho a la prestaci'n de la salud y seguridad social.
;aranti+ar el acceso a todos los habitantes al goce de prestaciones.
%a constituci'n previene la unidad del sistema esto est) dado por el deber del estado de garanti+ar el
goce a la protecci'n de la salud p(blica y privada.
I,% /B10 del -C, ha dicho la seguridad social moderna se sustenta en determinados principios que
le dan su esenciaA
/5 Iespecto a los su#etos amparados el principio de universalidad sub#etiva, a todos.
B5 Iespecto a la contingencias cubiertas el m)6imo universalidad ob#etiva
D5 Iespecto a prestaciones de salud, igualdad, integridad y suficiencia.
K5 Iespecto administraci'n unidad, descentrali+aci'n.
I&"'%('( ;"r,(i)' i&"'%('( '#te %' %e4 I19#22- 3- 1M 4 200
/D
Feclaraci'n de independencia de estados unidos del K de #ulio de /002
Comien+a diciendo Lsostenemos como evidentes estas verdadesRM
%o que se dice con el principio de igualdad es que el derecho ha tratado de eliminar las diferencias
que hay. El principio de igualdad siempre ha estado en el hombre se quiere eliminar a travs del
derecho todas las in#erencias.
%a convenci'n americana en el artculo BD, importante.
%a diferencia entre principios y valores que aparecen en las bases, la igualdad aparece como
principio y norma #urdica, es un derecho humano por ende puede verde como principio normas, etc.
%o primero que hubo en la historia fue la igualdad formal, que es un declaraci'n, todos los hombres
son iguales.
Febe haber una igualdad de oportunidades, y tambin en qu condiciones llego al final.
%a igualdad y no discriminaci'n es el tema a nivel de FF@@.
En la igualdad de configura todo, es un ideal, es un derecho, directri+, principios. Es un contra regla.
4%o di#o el vecino del dormitorio de IoWls5 El principio de la igualdad es una traici'n, porque una ve+
declarado borro con el codo lo que di#e.
X%eer artculo 2 de declaraci'n universal de derechos humanos.
.aturale+a del derecho
;aranta constitucional de interdicci'n de la arbitrariedad o la racionalidad
Principio de ra+onabilidad
Principio de proporcionalidad y subprincipios de discriminaci'n compensatoria o inversa y la apora
de la igualdad.
%a discriminaci'n compensatoria, de discrimina en favor de categora se6ual o de gnero, pero se
hace en grupos discriminados, ni7os, mu#eres, ancianos, personas e6traditadas.
Articulo /C numero B, ante la ley y en la ley debiera ser la igualdad en la ley, ya que no se plantea
una directri+ en la creaci'n, en cambio en el /C numero D cuando dice en la ley, yo tengo el derecho,
la autoridad no crea nada en el /C numero D, y necesito al igualdad ante la ley.
En el /C numero B la igualdad ante la ley, es la igualdad en la ley, cuando el legislador dicte una
norma no haga diferencias arbitrarias.
En el /C numero D la norma ya est) creada, se pide que en el e#ercicio de los derechos no se hagan
diferencias arbitrarias.
"v)n Fa+ ;arca
- %a igualdad en la aplicaci'n de la ley
- Arist'telesA -ratar de la misma manera lo igual y de diversa manera a lo desigual.
C'mo s cu)ndo algo es igual o desigualA dos nociones de identidad y seme#an+a.
"dentidadA dos elementos en comparaci'n coinciden en la totalidad de sus propiedades
caractersticas, rasgos o cualidades.
%a igualdad es valorativa, se afirma que los trminos en comparaci'n
9BU/9UB9/D
I&"'%('(
Al tratar el /C numero B y el articulo / nunca va a ser un asunto en blanco y negro, es un asunto de
muchas races, hay que anali+ar que toda la historia del derecho esta construida sobre la base de la
desigualdad y la discriminaci'n, finalmente la finalidad del legislador es hacer #usticia y si se hacen
diferencias son en favor de grupos desfavorecidos.
@ay que hace diferencias para hacer #usticia.
E#emplos en chileA administraci'n de #usticia para adultos y menores de manera igual, lo est)bamos
haciendo mal, ya que debe administrase #usticia de forma diferente respecto a los ni7os, ni7as ya
adolecentes, con procedimiento, penas y forma de ra+onar y principios diferentes. Ello es un aporte
al principio de igualdad
Convenci'n Ferechos del .i7oA es un gran te6to en contra de la discriminaci'n y desigualdad.
Porque se busca la igualdadA est) concentrada lo que somos, una idea com(n, frente al otro soy
igual.
@obbesA todos en un estado de guerra somos iguales, iguales para defender nuestra vida y matar.
CristianismoA frente a dios todos somos iguales
Hrente a estas dos teoras, se plantea un sustrato com(n, algunos dicen, que el te6to m)s importante
#urdico es la declaraci'n universal de FF@@, re(ne todo lo que el hombre quiere para vivir.
Al afirmar un pacto me obligo a no violar, nunca puedo no cumplir la no discriminaci'n 4artculo / y B
CAF@5 esa obligaci'n es imposible de#arla de cumplir, ni el estado ni las autoridades puedes
discriminar.
%a igualdad y la no discriminaci'n es un principio basal de todo el derecho internacional, fundamental
de FF@@, es un principio ius cogens.
Cme#t'ri@ Le4 '#ti (i$)rimi#')i6# F%e4 N'm"(iG
El comit de F@ reali+o la observaci'n n(mero /K que se7alaA Lla discriminaci'n, distinci'n,
restricci'n, e6clusi'n que se base en determinados motivos de ra+a, color, se6o, idioma, religi'n,
condici'n poltica, ideol'gica o de otra ndole, origen nacional o social, posici'n econ'mica,
/K
nacimiento y cualquiera otra condici'n social y que tenga por ob#eto o resultado anular, menoscabar
el reconocimiento, goce o e#ercicio en condiciones de igualdad, los F@ y las libertades
fundamentales.
Ielaci'n con artculo B de la ley :amudio.
Artculo 2.- Definicin de discriminacin arbitraria. Para los efectos de esta ley, se entiende por
discriminacin arbitraria toda distincin, exclusin o restriccin que careca de !ustificacin
raonable, efectuada por a"entes del #stado o particulares, y que cause pri$acin, perturbacin o
amenaa en el e!ercicio le"timo de los derec%os fundamentales establecidos en la &onstitucin
Poltica de la 'ep(blica o en los tratados internacionales sobre derec%os %umanos ratificados por
&%ile y que se encuentren $i"entes, en particular cuando se funden en moti$os tales como la raa o
etnia, la nacionalidad, la situacin socioeconmica, el idioma, la ideolo"a u opinin poltica, la
reli"in o creencia, la sindicacin o participacin en or"aniaciones "remiales o la falta de ellas, el
sexo, la orientacin sexual, la identidad de ")nero, el estado ci$il, la edad, la filiacin, la apariencia
personal y la enfermedad o discapacidad. *as cate"oras a que se refiere el inciso anterior no podr+n
in$ocarse, en nin"(n caso, para !ustificar, $alidar o exculpar situaciones o conductas contrarias a las
leyes o al orden p(blico. ,e considerar+n raonables las distinciones, exclusiones o restricciones
que, no obstante fundarse en al"uno de los criterios mencionados en el inciso primero, se
encuentren !ustificadas en el e!ercicio le"timo de otro derec%o fundamental, en especial los referidos
en los n(meros -., /, 00, 02, 01., 0/ y 20 del artculo 02 de la &onstitucin Poltica de la
'ep(blica, o en otra causa constitucionalmente le"tima.
Criti)'$@ teniendo el corpus #ures internacional restringe hitos que ya la comunidad internacional
haba reconocido, ya que no dice Lcondici'n socialM.
En el )mbito internacional se utili+a el concepto discriminaci'n, es ya in#usto. En chile erradamente
se indica discriminaci'n arbitraria. Pero en general se entiende que es igual a la discriminaci'n
internacional.
=Cu)ndo puede hacer una discriminaci'n>
Febe haber una #ustificaci'n ob#etiva y ra+onable, por e#emplo asegurar otro derecho. Febe haber
una fundamentaci'n legitima para que lo estoy haciendo, idoneidad. Es necesario, adecuado o
e6isten otras medidas. Pue sea proporcional costo<beneficio.
E#emplosA cascos utili+ados para los traba#adores en Canad), en el caso de los sin& que usaban
turbantes. En conclusi'n determinaron que no era discriminaci'n, lo que se busca es evitar
accidentes del traba#o.
@ay categoras internacionales rotundamente sospechosas por e#emplo ra+a, se6o. Febo dar
robustas ra+ones de porque estoy haciendo una distinci'n.
@ay que hacer presente que el primer obligado es el estado, pero indirectamente afecta a todos los
particulares.
El estado no tiene derechos ni constitucionales ni internacionales, los que tienen derechos son las
personas. El estado tiene obligaciones.
Debi( pr)e$
Avance en el debido procesoA el debido proceso se ha encarnado en el cuerpo de los condenados.
E#emploA Famien desnudo, destruido por K caballos, quemado con fuego de a+ufre, etc. @ay un
su#eto que est) haciendo retractaci'n p(blica, siendo torturado. Estaba presente todo pars, los
p)rrocos.
El ob#eto del proceso penal en este e#emplo es el cuerpo, esto es p(blico, y hay un cuerpo de
funcionarios reali+ando esto, hay una organi+aci'n en miras de proceso. El proceso penal quiere
someter al cuerpo y a la persona.
Se debe legitimar el traba#o y la actuaci'n en el proceso, y al final del mismo proceso, el proceso fue
#usto este es el ideal del proceso penal.
Con el debido proceso desaparecen los suplicios e6ternos.
%o que busca el proceso penal ahoraA
/5 Castigo menso fsico
B5 Cierta discreci'n arte de hace sufrir
D5 $uego de dolores m)s sutiles, silenciosos.
K5 Fespo#ados se du fasto visible
Fesaparece el cuerpo como ob#eto del proceso.
@oy, nuestro proceso penalA El castigo tendera a convertirse en la parte m)s oculta del proceso
penal.
El cumplimiento de la condena, el castigo, nadie lo ve, lo que se ve es el proceso previo a la
sentencia. En general la sociedad no sabe c'mo el su#eto est) cumpliendo la condena.
90U/9U/D
/C numero /, B, D, 1, C, /0, /1 y B9.
I&"'%('( ;"r,(i)'
/J
Otr'$ 'pre)i')i#e$ (e %' i&"'%('(@
- O*# R'J%$@ en -eora de la #usticia, plantea que aquello equivaldra a un principio de
procedimiento, lo que significa que no hay garanta alguna de un tratamiento sustantivo igual,
pues incluso los sistemas de esclavitud y de castas, pueden satisfacer esa concepci'n. "ndica
adem)s el publicista anglosa#'n, que la autntica seguridad de la igualdad descansa en el
contenido de los principios de #usticia y no en presunciones procesales.
Como se aplica la igualdad tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales. Esto no dice mucho.
El articulo /C numero B es muy e6tenso, contiene una serie de garantas procesales.
- >re&ri Pe)e$@ en realidad son todos derechos de libertad, porque la libertad con opresi'n
produce desigualdad. Siempre debe haber un equilibrio para que e6ista igualdad.
De9e#$' ;"r,(i)'
En el /C numero D, lo interesante es que por primera ve+ en chile, desde el punto de vista del deber
del estado chileno, de proporcionar defensa #urdica, primera ve+ que se establece un est)ndar de
defensa.
EH"/ e$ "# e$t1#('r (e (e9e#$' pe#'% p<b%i)+
Es la norma que impone al defensor penal p(blico par)metros destinados a proporcionar a los
beneficiarios del servicio una defensa penal de calidad real y efectiva 4con ob#etivos y metas5.
%a defensora penal tiene una institucionalidad. En materia civil est) la corporaci'n de asistencia
#udicial, y en materia laboral tambin e6iste pero sin institucionalidad. En este aspecto el estado est)
al debe.
C"1%e$ $# %$ e$t1#('re$@
/. Fe defensaA compromiso de asumir una defensa integra, esto se llama defensa tcnica. %a
denominada defensa normativa son los derechos que tiene el imputado artculo CD de CPP.
B. Fe la dignidad del imputadoA debe ser tratado de la me#or forma como un su#eto que ha
infringido una norma de derecho. 3n trato digno.
D. Fe la informaci'nA me#or informaci'n al cliente, obtener del GP toda la informaci'n de la
carpeta y transmitrsela.
K. Fe la libertadA durante el #uicio la persona debe estar en libertad u otra medida alternativa.
J. Fe la pruebaA conseguir prueba, ob#etar cada una de las pruebas que presenta la parte
acusadora.
2. Fe los recursosA informarle el defendido las herramientas procesales.
0. Fel pla+o ra+onableA tanto en el #u+gamiento, resoluciones y libertad.
1. Fe los principios de sistema acusatorioA debo preocuparme en las audiencias los principios
acusatorios principales.
I(e' (e% (ebi( pr)e$
-iene una funci'n integradora y una funci'n generadora de normas
- I#te&r'(r'@ Se #untas una serie de garantas en el debido proceso.
- >e#er'(r' (e #rm'$@ Huente de pautas para muchas cosas.
Evoluci'n del debido procesoA
/5 Carta magna de /B/J 4leer discurso5
B5 %aW of the laW 4ley del pas5
D5 Fue processof laW, ah empie+a el debido proceso como lo conocemos.
El debido procedo tuvo una funci'n de integraci'n de otros derechos fundamentales.
.ing(n hombre cualquiera sea su estado o condici'n ser) e6pulsado de sus tierras ni circunscribir)
ser) e6pulsado de sus tierras o habitaciones, ni detenido, hecho prisionero, desheredado o
condenado muerte sin ser empla+ado conforme a las reglas del debido proceso.
El constituyente no quiso poner debido proceso ya que trae una tradici'n anglosa#ona y por ello
estableci' #usto y debido proceso.
%o que apareci' como debido proceso es el derecho a ser #u+gado por la ley vigente al tiempo de la
comisi'n.
%a evoluci'n del debido proceso fue un proceso lento.
%a cl)usula del debido proceso es aceptado como principio de contenido indeterminado, integrador
de numerosas otras garantas 4y sustantivas5. Esto se relaciona con la fundamentaci'n de las
sentencias.
%a sentencia debe contener refle6iones para que se a#uste al debido proceso. .o solo puede ser
descriptivo.
?"#)i6# )re'(r' (e re&%'$ (e per$e)")i6# pe#'%
Creaci'n de reglas que limitan el poder de persecuci'n penal y que obligan tanto a #ueces como a
los fiscales y policas.
Por e#emploA la interrogaci'n no puede durar m)s de K horas, si se e6cediera de esta tiempo no ira
con el debido proceso.
=Por qu la CS no ha cumplido la labor>
/2
Porque al incorporar los tratados internacionales, se incorpor' un gran cat)logo de debido proceso,
que se integr' al derecho interno, por ello no se profundi+' en las garantas especficas.
El estado si puede aportar enA
- Iespeto a los derechos fundamentales
- Controles preventivos y correctivos.
- Igimen de nulidades del artculo /29 del CPP
- E6clusi'n de prueba ilcita artculo B02 del CPP.
/0