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TEMA 1

CONCEPTO DE DERECHO. LA NORMA JURIDICA. ESTRUCTRURA Y


CARACTERES. CLASES DE NORMAS JURIDICAS. EFECTOS
ESENCIALES DE LAS NORMAS. INEXCUSABILIDAD DE SU
CUMPLIMIENTO Y ERROR DE DERECHO. EXCLUSION VOLUNTARIA DE
LA LEY. ACTOS CONTRARIOS A NORMA IMPERATIVA Y PROHIBITIVA. EL
FRAUDE DE LEY: REQUISITOS Y EFECTOS.
CONCEPTO DE DERECHO
En lenguaje comn, la palabra Derecho, que procede del trmino latino
directum, va unida a la idea de rectitud y justicia. Derecho es lo que no se
desva, lo que est bien dirigido, no se aparta del buen camino o sigue el
sendero sealado en la ley.
En sentido jurdico resulta dicil dar un concepto de Derecho, pues tiene
maniestaciones y aspectos muy variados, sentidos dierentes que se
contraponen entre s !Derecho objetivo o subjetivo, "blico o "rivado, #atural o
"ositivo$%
&omo 'rmula sinttica podemos decir que es el (conjunto de normas
que regulan la convivencia social y permiten resolver los conlictos
interpersonales)
LA NORMA JURIDICA
*a palabra norma se utili+a en un sentido muy general para reerirse a
las reglas a que se someten tanto los en'menos de la naturale+a !leyes
naturales% como el obrar humano !normas sociales, morales, jurdicas%
De entre las normas jurdicas hay que distinguir las normas de Derecho
#atural de las normas positivas.
,lbaladejo deine la norma jurdica positiva como (todo precepto general
cuyo in sea ordenar la convivencia de la comunidad y cuya observancia pueda
ser impuesta coactivamente por el poder directivo de aqulla.)
ESTRUCTRURA
En la estructura de toda norma jurdica se distinguen dos elementos-
,% ./"/E.01 DE 2E&21- Es la realidad social contemplada por la norma, la
previsi'n hipottica de un uturo acontecimiento, que puede ser de distinta
naturale+a- un hecho natural, independiente de la voluntad del hombre !art. 345
&&- quedar abandonado el cauce de un ro por variar naturalmente el curso de
las aguas%6 un acto humano, prescindiendo de la intenci'n del agente !art. 378
&&- halla+go de un tesoro oculto%, o teniendo en cuenta dicha voluntad !art.
837 &&- reconocimiento de la iliaci'n%6 o una situaci'n en la que se encuentran
las personas !como las que impiden el ejercicio de la tutela- arts 9:3 y 9:: &&%
;% &1#.E&/E#&<, =/><D<&,- Eecto jurdico establecido por la norma para
el supuesto de hecho contemplado.
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CARACTERES
,% 1;*<?,01><ED,D- 0oda norma jurdica contiene un mandato o una
prohibici'n y sus destinatarios tienen el deber de acatarla. ,rt. @.8 &E (*os
ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la &onstituci'n y al resto del
ordenamiento jurdico) Ello no signiica que de las normas s'lo na+can
deberes, pues recuentemente a la ve+ que mandan conceden a otro el
derecho a eAigir que se cumpla lo debido.
;% ?E#E>,*<D,D- *a norma es general porque se reiere a todos
aqullos que estn comprendidos en el supuesto de hecho descrito en la
misma. Es general la norma dictada para toda una categora o clase de actos,
siempre que renan los requisitos que en abstracto han sido preijados. Balta la
generalidad cuando se dicta una disposici'n para un supuesto individual, un
caso concreto o una relaci'n determinada.
De ah la distinci'n entre leyes materiales y leyes ormales. *ey ormal
es el acto emanado, con los debidos trmites y requisitos, del 'rgano del
Estado que tenga el poder de legislar, aunque tal acto no contenga normas
jurdicas, sino s'lo disposiciones individuales para casos concretos. *ey
material hay s'lo cuando el acto del poder legislativo encierra normas jurdicas
generales.
&% &1E>&<;<*<D,D- #o se concibe el Derecho "ositivo sin la idea de
obligatoriedad y sanci'n para el caso de incumplimiento. *os medios por los
que se garanti+a la observancia de las normas son diversos y de muy desigual
grado. ,s, en relaci'n con los actos y negocios jurdicos, la sanci'n puede
consistir- en la nulidad del acto reali+ado contra la norma, en la imposici'n de
una pena al contraventor, o en la doble consecuencia de nulidad del acto e
imposici'n de pena. , estas tres posibilidades corresponden las tres clases de
leyes que tradicionalmente se vienen llamando (lex perfecta, lex minus quam
perfecta y (lex plus quam perfecta. *a norma carente de sanci'n se denomina
imperfecta.
CLASES DE NORMAS JURIDICAS
C ><?<D,. D E*,.0<&,.- .on rgidas o de Derecho estricto cuando
tanto el supuesto de hecho como la consecuencia jurdica son taAativos, de
contenido concreto e invariable !art. 387 &&- mayora de edad a los 8E aos%
.on elsticas o de Derecho equitativo cuando bien el supuesto de hecho
o bien la consecuencia jurdica son s'lo indicados mediante conceptos cuyo
contenido en cada caso singular es variable dentro de ciertos mrgenes, siendo
posible tomar en consideraci'n las circunstancias de cada hip'tesis particular y
aplicar la norma a tenor de las ideas sociales imperantes en cada momento,
como cuando se permite la eAenci'n de ciertas obligaciones si concurre justa
causa.
C &1F/#E. D ",>0<&/*,>E.- .egn el mbito territorial de
aplicaci'n !Derecho comn y Derecho oral%
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C #E&E.,><,. D ./"*E01><,.- .egn estable+can una regulaci'n
or+osa !normas necesarias, imperativas o de ius cogens) o supletoria
!dispositivas o de Derecho voluntario%. Ello no contradice el carcter imperativo
de toda norma, pues las supletorias son imperativas para el caso de que no
haya pacto.
C ?E#E>,*E. D E."E&<,*E.- .egn contengan una regla general, o
se aparten de la regla general para mejor aplicar el principio que las preside a
casos particulares.
C >E?/*,>E. D EG&E"&<1#,*E.- Fientras que la ley especial se
aparta de la regla general, la eAcepcional se opone a ella, deroga el principio
inspirador de una norma para determinada hip'tesis. "or ej, rente al principio
general de libertad de contrataci'n es eAcepcional la norma que aculta a una
autoridad a dar en arriendo los pisos vacos.
El Derecho eAcepcional tiene la misma uer+a de obligar que el regular,
pero no puede aplicarse por analoga. ,rt. :.9 && (*as leyes penales, las
eAcepcionales y las de mbito temporal no se aplicarn a supuestos ni en
momentos distintos de los comprendidos eApresamente en ellas.)
EFECTOS ESENCIALES DE LAS NORMAS
De &astro- *a norma cumple su cometido acotando una parte de la
realidad !supuesto de hecho%, a la que da un nuevo valor !realidad jurdica%,
atribuyndole determinados eectos !consecuencia juridica%. Dentro de la
eicacia de las normas cabe distinguir-
,% EBE&01. ?E#E>,*E.-
a% Deber jurdico de cumplimiento-
C Deber general de cumplimiento, como eApresi'n de la
obligatoriedad. .e releja en las siguientes maniestaciones- 8. Deber de
cumplir el mandato concreto contenido en la norma6 9. Deber de no
obstaculi+ar su cumplimiento6 3. Deber de respetar las situaciones jurdicas
creadas por la norma6 :. Deber de cooperar a la reali+aci'n de la norma. *a
norma no s'lo impone un deber de cumplimiento a su destinatario, sino que,
adems, impone a todos un deber general de respeto y colaboraci'n.
C Deber especial de los uncionarios pblicos- .on sus
maniestaciones- 8. El deber de servicio- los uncionarios tienen un deber
cualiicado de colaborar con la obra del Estado, cumpliendo y haciendo cumplir
las normas, de tal modo que el incumplimiento de este deber cualiicado puede
determinar responsabilidad civil rente a quien resulte perjudicado yHo, incluso,
responsabilidad penal.
9. *a mAima (iure novit curia- *os =ueces tienen el deber
especial de conocer el Derecho. "or ello, ante los 0ribunales no es necesario
probar ms que los hechos, aplicndose el Derecho de oicio. ,rt. 8.4 && (*os
=ueces y 0ribunales tienen el deber ineAcusable de resolver en todo caso los
asuntos de que cono+can, atenindose al sistema de uentes establecido.)
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b% Eicacia represiva- .anci'n para el caso de incumplimiento. El
eecto primario de la desobediencia o incumplimiento de la norma es la
caliicaci'n de ilcito, desencadenndose eectos denominados genricamente
sanci'n, o reacci'n jurdica represiva para el caso de incumplimiento.
;% EBE&01. E."E&<,*E.- eicacia constitutiva, trasormando la
realidad social en realidad jurdica, haciendo productores de determinados
eectos jurdicos a los supuestos de hecho que contempla.
INEXCUSABILIDAD DE SU CUMPLIMIENTO
*os destinatarios de la norma deben ajustar a ella su comportamiento,
pudiendo establecerse el principio general de que el cumplimiento de las
normas es ineAcusable. Este principio se relaciona con el art. I.8 &&)*a
ignorancia de las leyes no eAcusa de su cumplimiento) En justiicaci'n de ello
se alegan diversas ra+ones- el deber general de conocimiento de las normas y
la necesidad social de imponer sus consecuencias independientemente de que
sean o no eectivamente conocidas. En la doctrina moderna predomina esta
ltima posici'n y la jurisprudencia ha interpretado este precepto en el sentido
de que la ignorancia de las leyes a nadie debe perjudicar. #o eAiste un deber
general de conocer las leyes, ni se reprueba a los que ignoran el Derecho,
simplemente se airma la voluntad de que el Derecho se cumpla, puesto que la
organi+aci'n jurdica no puede quedar pendiente del conocimiento o ignorancia
de los particulares.
ERROR DE DERECHO
,rt. I.8 && po 9J (El error de derecho producir nicamente aquellos
eectos que las leyes determinen) El && apunta hacia la admisibilidad
restringida del error de derecho, cuyo carcter eAcepcional ya haba sido
resaltado por la jurisprudencia. ,s, se distingue entre la necesidad de que la
eicacia de la ley no est condicionada por el conocimiento que de ella tengan
sus destinatarios, y la circunstancia de que pueda valorarse la conducta del
sujeto, tomando en consideraci'n el posible error sobre el contenido de la
norma, si bien siempre con sujeci'n a lo dispuesto eApresamente en la ley.
EXCLUSION VOLUNTARIA DE LA LEY
,rt. I.9 && (*a eAclusi'n voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los
derechos en ella reconocidos s'lo sern vlidas cuando no contraren el inters
o el orden pblico ni perjudiquen a terceros) "or tanto, se admite con
limitaciones.
*a menci'n de la eAclusi'n voluntaria de la ley al lado de la renuncia de
los derechos signiica que hay os ormas de renuncia- la renuncia de los
derechos que ya ha n sido adquiridos, y la renuncia a la ley cuya aplicaci'n
determinara la adquisici'n de determinados derechos.
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ACTOS CONTRARIOS A NORMA IMPERATIVA Y PROHIBITIVA
,rt. I.3 && (*os actos contrarios a las normas imperativas y a las
prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo que en ellas se estable+ca un
eecto distinto para el caso de contravenci'n)
>EK/<.<01. DE* ,&01 #/*1-
*a nulidad es la consecuencia de la contradicci'n entre el acto ejecutado
y la norma. "or ello, como seala De &astro, la contradicci'n puede ser
considerada desde la norme o desde el acto.
C #aturale+a de la norma- El art. I.3 && contiene una disposici'n
subsidiaria que s'lo se aplica en deecto de lo prevenido en la ley contravenida.
El trmino norma comprende toda clase de ellas, tanto de Derecho "blico
como "rivado. "ero ha de tratarse de norma de ius cogens, pues las normas
dispositivas, por su propia naturale+a, permiten que la autonoma privada
estable+ca pactos y disposiciones contrarios o distintos a lo en ellas prevenido.
C &arcter del acto- .e condena especialmente el acto dirigido o que
resulta contrario a la norma, no cualquier acto desajustado del patr'n legal. *os
actos incompletos no se consideran nulos, pues cabe completarlos, y ciertos
actos ineicaces pueden ser ratiicados o conirmados.
EBE&01. DE *, #/*<D,D-
a% &arencia de eectos del acto de modo completo e irremediable, no
admitiendo conirmaci'n ni subsanaci'n !,rt. 8385 && %. *a carencia de eectos
debe entenderse en el sentido de que no se logren los eectos que la norma
asignara al acto si uera vlido o no contrario a ella, pero no impide que se den
otros, adems de la nulidad, concretamente la sanci'n, que puede ser, por ej,
la indemni+aci'n de daos y perjuicios.
b% *a nulidad se produce extunc e ipso iure, sin necesidad de
declaraci'n judicial de nulidad. #o obstante, dicha declaraci'n ser necesaria o
conveniente cuando el acto haya creado una apariencia de valide+ y
precisamente en orden a destruirla.
EL FRAUDE DE LEY: REQUISITOS Y EFECTOS
,rt. I.: && (*os actos reali+ados al amparo del teAto de una norma que
persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l,
se considerarn ejecutados en raude de ley y no impedirn la debida
aplicaci'n de la norma que se hubiere tratado de eludir)
D<.0<#&<1# DE B<?/>,. ,B<#E.
&on recuencia se utili+a la eApresi'n (deraudaci'n) de la ley como
equivalente a cualquier violaci'n de la norma6 otras veces se conunde el
concepto tcnico de raude con otras iguras aines, de las que conviene
precisar sus dierencias. En particular, no debe conundirse el raude de ley con
el dolo, que lleva consigo engao de una de las partes que intervienen en el
negocio6 ni con el raude de acreedores, basado en el perjuicio de tercero, ni
con el acto simulado, que es aqul en que se declara, conscientemente y con
acuerdo de las partes, una voluntad no real, ingiendo con ines de engao un
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negocio jurdico que no eAiste o que no es el verdaderamente querido y
reali+ado.
>EK/<.<01.-
8J Kue el acto suponga una violaci'n de la ley, por contrariar la inalidad
prctica de la norma.
9J Kue la ley en que busca amparo el acto no lo proteja suicientemente,
pues, en otro caso, seala De &astro, que no habra raude de ley, sino
concurrencia de leyes, debiendo decidirse conorme al principio de jerarqua
normativa, o de competencia, segn los principios generales.
3J *a mayora de la doctrina no eAige una especica voluntad de burlar
la ley, puesto que la prohibici'n de raude de ley se basa, no tanto el prop'sito
de reprimir la mala e, como en la inalidad de proteger los ines de la ley y de la
organi+aci'n jurdica.
En el Derecho <nternacional "rivado las cuestiones sobre raude de ley
son de enorme importancia, porque el complejo juego de sus normas permite
escoger, prcticamente, la circunstancia que har aplicable la ley que se desea
utili+ar para el caso. En este campo la doctrina mayoritaria distingue dos tipos
de raude de ley- el de los actos que contradicen la ley interna amparndose en
una regla de Derecho <nternacional "rivado, y el de los actos que violan la ley
de colisi'n amparndose en otra norma de colisi'n o en la ley interna.
EBE&01.
#o en todos los casos se produce la nulidad del acto reali+ado en raude
de ley, sino simplemente su sometimiento a la ley deraudada, que no
necesariamente impone la nulidad. 2abr de estarse, por tanto, a lo que
determine la ley que se trata de eludir, por eApresa remisi'n del art. I.: &&.
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