TRANSFERENCIA

DE FONDO DE
COMERCIO







Introduccin
A comienzos del siglo XX, los comercios y las industrias dejaron de ser la simple suma de
mercaderas o maquinarias para convertirse en entidades complejas, conformadas por
bienes, materiales e inmateriales, organizados de un modo determinado. Esta evolucin
convirti a la transferencia de establecimientos en un negocio ventajoso y gil, ajeno, en
aquel entonces, a una regulacin legal particular.
La transferencia de esos establecimientos de su titular a un tercero interesado en adquirirlo
se rega principalmente por los preceptos generales de la compraventa mercantil (Arts. 450
a 476, Cd. Com.), al no existir una norma especfica que regulara la cuestin.
Dicho situacin resultaba perjudicial para los acreedores del vendedor del establecimiento,
quien evada sus deudas con transferencias clandestinas que no contemplaban el pasivo de
la empresa. Esta problemtica se acrecent durante la crisis econmica mundial de 1930,
cuando aumentaron los comerciantes que, oprimidos por sus endeudamientos, se
desprendan de sus establecimientos en perjuicio de sus acreedores.
En este contexto, y con la finalidad de sosegar aquella prctica lesiva, se gest en 1934 la
ley 11.867 de Transmisin de Establecimientos Comerciales e Industriales, primera ley
nacional sobre la materia. Esta norma brind un marco legal a estas operaciones,
denominadas transferencias de fondos de comercio.

DEFINICIN
La ley 11.867 de Transmisin de Establecimientos Comerciales e Industriales no define el
contrato de transferencia de fondo de comercio sino que se limita a realizar una
enumeracin de sus elementos constitutivos; as su artculo 1 dice Declrase elementos
constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de su
transmisin por cualquier ttulo: las instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y
ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de
fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones honorficas y todos los dems
derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica.
Para Zunino la transferencia de fondo de comercio constituye un acto complejo mediante el
cual una parte cede a la otra, por cualquier ttulo, la propiedad de una empresa de su
titularidad. En cuanto a Esper, considera que habr transferencia de fondo de comercio
cuando una parte denominada enajenante, vendedor o transmitente, se obligue a transferir
un establecimiento comercial o industrial (empresa o fondo de comercio) a otra parte,
llamada adquirente o comprador, mediante ttulo gratuito u oneroso, cedindole as el poder
sobre dicha empresa. De este modo, la transferencia de fondo de comercio es el esquema
jurdico que se utiliza para transmitir un conjunto o a totalidad de bienes de una empresa
como unidad de produccin.
Teniendo en cuenta estas definiciones, surge, como objeto de la figura contractual, el fondo
de comercio o empresa. Siguiendo el Cdigo Civil y Comercial italiano de 1942,
Fontanarrosa lo concibe como el conjunto de bienes organizados por el empresario para el
ejercicio de su actividad profesional (empresa).
Segn Etcheverry, el fondo de comercio es el conjunto de bienes y cosas que un empresario
posee en forma de unidad de produccin o intermediacin. Fernndez y Gmez Leo, por su
parte, lo definen como un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas, que tanto
interior como exteriormente se presenta como un organismo, con perfecta unidad, por los
fines a que tiende, que no son otros que la obtencin de beneficio en el orden comercial e
industrial. Loprete habla de elementos estticos, incorporales y corporales, y un elemento
dinmico y funcional, asimilable al aviamiento o valor llave.
De las definiciones dadas, se desprende que el fondo de comercio constituye una unidad
econmica productiva conformada por elementos estticos, materiales e inmateriales, junto
con un factor dinmico, que es la organizacin productiva, coordinada bajo la titularidad de
una persona fsica o jurdica (empresario o titular del establecimiento), que persigue un fin
de lucro mediante la produccin o intercambio de bienes y/ o servicios.

MBITO DE APLICACIN
La finalidad primordial de la ley fue la proteccin de los intereses de los posibles
acreedores que se encontraban en situacin disvaliosa en el supuesto de la transferencia del
fondo de comercio por el titular del mismo; quedaba como deudor del crdito pero sin la
garanta que significaban los bienes que lo constituan o su actividad especfica en la
hacienda que resultaba transferida. Por esta razn Zunino dice que la proteccin a los
intereses del acreedor, es el principal fin de la ley 11.867; para ello su sistema se basa en la
garanta del crdito a favor de los terceros acreedores como condicin previa a la efectiva
validez de la transferencia.
Por ello la ley prev en sus doce artculos un rgimen de publicidad previo, un sistema de
oposicin, retencin y depsito de las sumas adeudadas , las declaracin juris et de jure de
nulidad sobre las entregas hechas al cedente a cuenta o como sea cuando perjudiquen el
inters de acreedores, la prohibicin de que el precio de la venta sea inferior al monto de los
crditos , y la responsabilidad solidaria establecida para las partes y los intermediarios en
cuanto a las omisiones y transgresiones de la ley.
Respecto del acreedor, la ley tambin mostr su finalidad que consista en la proteccin a la
integridad del fondo de comercio como universalidad, con independencia de las soluciones
que estaban contempladas por la legislacin con relacin a cada uno de los elementos que
lo componen.
Por ello la enumeracin en el art. 1 comprende la clientela, asegurando al comprador el
efectivo goce adquirido, que en consecuencia no resulta ser un mero conjunto de elementos
heterogneos, sino toda una organizacin destinada a motivar o crear beneficios
econmicos, cuya aptitud de comprador abona, por lo que debe ser protegido mediante
instituciones que, como la interdiccin de concurrencia, aseguren su posterior desarrollo
comercial sin interferencias derivadas del hacer transmitente.

CARACTERES
Bilateral: el Art. 1138 Cd. Civil dice que los contratos son bilaterales cuando las
partes se obligan recprocamente la una hacia la otra.
Oneroso: hay prestacin y contraprestacin
Consensual: queda concluido para producir sus efectos propios desde que las partes
recprocamente manifiestan su consentimiento
Tpico y Nominado:se encuentra regulado y la ley lo designa bajo una
denominacin especial.
Sinalagmtico: las obligaciones que nacen del contrato son recprocas, debe existir
un vnculo entre ellas, si una de las partes no cumple con la obligacin, la otra
puede negarse a cumplir la suya
Conmutativo: las partes conocen las ventajas y desventajas al momento de celebrar
el contrato.
No Formal: rige la autonoma de la voluntad respecto a lo que las partes acuerdan
sobre el objeto y las condiciones de la venta. No obstante, esta autonoma encuentra
sus limitaciones en las formalidades que la ley establece respecto a terceros.

ELEMENTOS ESENCIALES
SUJETOS
PARTES:
- Enajenante
- Adquirente

CAPACIDAD
La capacidad de los contratantes de una transferencia de fondo de comercio se rige por
los principios generales de la capacidad para contratar contemplados en los arts. 1160 y
ss. del Cd. Civil. Por consiguiente, no pueden contratar:
- los incapaces por incapacidad absoluta (personas por nacer, menores impberes,
dementes, sordomudos que no saben darse a entender por escrito);
- los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente
prohibido;
- los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o respecto
de cosas especiales;
- aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno
de los contratos;
- los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes
muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos;
- los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso,
si no estipularen concordatos con sus acreedores.

No obstante, es preciso agregar que la transferencia se puede clasificar segn el ttulo
transmitente del fondo de comercio y que la capacidad de las partes va a variar. De esta
manera, se puede distinguir
- la transferencia-venta, que se caracteriza porque se realiza a ttulo oneroso y el
comprador abona al enajenante un precio cierto en dinero. En cuanto a la
capacidad, se va a requerir capacidad para comprar y vender, contemplada en
los Arts. 1357 y ss, Cd. Civil;
- la transferencia- permuta, la cual se verifica cuando, en pago por la
adquisicin del fondo de comercio, el adquirente entrega al enajenante un bien
determinado, que incluso puede ser un fondo de comercio. Respecto a su
capacidad, se aplican las normas de la permuta; y
- la transferencia-donacin, en la cual el enajenante-donante transmite el fondo
de comercio al adquirente-donatario a ttulo gratuito. Las partes requieren
capacidad para ser donante y donatario, reguladas por los Arts. 1804 y ss.

OBJETO
El objeto de este contrato es el fondo de comercio que se transmite como universalidad
en toda transferencia de un establecimiento comercial.
Los elementos que forman este fondo de comercio se encuentran enunciados en el Art. 1
de la ley y pueden clasificarse segn su naturaleza en:
- Materiales o corporales (local, instalaciones, mercaderas)
- Inmateriales o incorporales (derecho al local, nombre comercial, prestigio
clientela, Patentes de invencin y modelos de utilidad ect),
- Elemento dinmico o funcional (clientela, aviamiento o llave) la suma de estas
virtudes o cualidades se pueden considerar como parte del establecimiento,
indisolublemente unidas a l.
As, el fondo de comercio como organizacin productiva del conjunto de bienes estticos
(materiales e inmateriales) y de un factor dinmico es precisamente el objeto de la
transferencia.

Elementos intransferibles

- Inmuebles: El inmueble donde funciona el establecimiento no se transferir
conjuntamente con l, salvo que las partes lo pacten expresamente. En caso de
incluirse, su transmisin debe hacerse mediante escritura pblica. Es as, que si
la intensin es realizar la transferencia con inmueble, existirn dos operaciones:
una comercial, por el fondo; una civil, por el inmueble.

- Crditos, deudas y contratos: El vendedor, ya sea persona fsica o jurdica, es
titular de los crditos y deudas, y de los derechos y obligaciones que resulten
como consecuencia de los contratos que suscribe. l nunca deja de ser titular de
los mismos.
Sin embargo, existen contratos que son accesorios al fondo de comercio y que,
por lo tanto, debern seguir el destino del mismo. Entre ellos se pueden
distinguir los derivados del suministro de luz, gas, telfono, agua, seguros;
adems el hecho de poder acceder a ellos se relaciona con el derecho al local.

Es preciso tener en cuenta que esta intransferibilidad es desde el punto de vista jurdico,
ya que como realidad econmica los citados forman parte de dicha universalidad y nada
impide la cesin de estos elementos. Pero, para ello, deber pactarse expresamente y
cumplir adems con las disposiciones comunes referentes a la cesin de crditos y deudas
y, en su caso, a la transmisin de inmuebles.

CAUSA- FIN
La transferencia de fondo de comercio tiene una finalidad definida, el traspaso del giro
comercial de un negocio a favor del adquiriente, a efectos de que este contine con su
explotacin.

FORMA
La transferencia del fondo de comercio es un contrato no formal, regido por el principio de
libertad de forma, segn los Arts. 974 y 1181 del Cdigo Civil Argentino y el Art. 210 del
Cdigo de Comercio.
El Art. 974 del Cd. Civil., por su parte, establece que cuando por dicho cdigo o por
leyes especiales no se designe forma para algn acto jurdico, entonces, los interesados
pueden usar de las formas que juzgaren ms convenientes.
Sin embargo, para que la transferencia sea oponible a terceros, la misma debe formalizarse
por instrumento pblico o privado y efectuarse la correspondiente publicacin de edictos e
inscripcin de la transmisin en el Registro de Comercio pertinente a la jurisdiccin del
establecimiento o en la entidad administrativa que tenga a su cargo ese registro.
Por otro lado, la ley 11.867 tampoco exige solemnidad alguna para su celebracin, solo
prev en sus doce artculos un rgimen de publicidad previo, un sistema de oposicin
retencin y depsito de las sumas adeudadas, la declaracin juris et de jure de nulidad sobre
las entregas hechas al cedente a cuenta o como sea cuando perjudiquen el inters de los
acreedores, la prohibicin de que el precio de la venta sea menor al monto de los crditos,
y la responsabilidad solidaria establecida para las partes y los intermediarios en cuanto a las
omisiones o transgresiones a la ley.
Es preciso tener en cuenta que, segn el sistema procedimental utilizado podemos
distinguir, por un lado a la transferencia directa y privada, cuando las partes se obligan a
cumplir con el procedimiento previsto en la ley 11867, cuyo incumplimiento hace al
contrato inoponible a terceros, y, consecuentemente ambos contratantes y los
intermediarios intervinientes resultaran solidariamente responsables frente aquellos. Por el
otro, la transferencia indirecta y por remate, en la cual debe intervenir un martillero u otro
tercero involucrado, quien velar por el cumplimiento de los recaudos legales para ese tipo
de transmisiones. Este ltimo supuesto ser desarrollado ms adelante.

Procedimiento para la enajenacin del fondo de comercio
Para Zavala Rodriguez, la forma en que se inician y concluyen las transferencias de fondos
de comercio o de establecimientos comerciales es mediante el acuerdo que adquiriente y
enajenante llegan a adoptar mediante la intervencin, generalmente, de un martillero
publico o balanceador que acerca a las partes y trata de superar aquellas dificultades o
inconvenientes existentes sobre el precio, la forma de pago, las posibilidades prcticas del
vendedor y del comprador.
Una vez logrado el acuerdo entre las partes, se confecciona habitualmente el llamado
boleto de compraventa, que por lo general contiene las siguientes enunciaciones:
1) Se determina la clase y ubicacin del negocio.
2) Se establece el precio que se abonar por l, que incluir el valor de las mercaderas
e instalaciones con ms el valor de los elementos inmateriales tasados
estimativamente. Se determina la forma de pago dndose habitualmente:
I) Una suma de contado, que integrar el precio de concretarse la operacin
pero que puede ser entregada como sea conforme el Art. 475 del Cd.
de Comercio.
II) Una suma considerable al entregarse la posesin, y verificarse la
existencia de las mercaderas como el estado de las instalaciones.
III) El saldo generalmente queda a pagarse en documentos que firmados por
el adquirente, pueden hasta ser negociados por el vendedor, ya que los
mismos tienen circulacin habitual en plaza y estaran siendo
garantizados por la marcha del negocio, atento a que el firmante es el
propio explotador del comercio que acaba de adquirir.
En el momento de la entrega de la posesin se realizan las siguientes operaciones: a)
inventario y valuacin de las mercaderas (comprendidas o no en el precio originalmente
establecido); b) el pago de una suma que es considerable en considerable en proporcin a
que a partir de ese momento el vendedor deja el negocio y todo queda en poder del
comprador, y c) se suscriben y entregan los pagars convenidos por el saldo del precio, los
que pueden o no ser avalados por un tercero, en garanta del cumplimiento de las
obligaciones por parte del adquirente.
En el supuesto de que el vendedor sea el locatario del inmueble donde funciona el
establecimiento comercial, se convienen normas para su cesin a favor del adquirente, y en
la medida de lo posible, para dar seguridad a la operacin, se trata de obtener la
conformidad del locador.
1) Si es necesaria una licencia o permiso administrativo, se prev su transferencia o las
diligencias que han de practicarse para regularizar la situacin futura y la actividad
comercial del adquirente.
2) Se conviene y determina si los empleados (en caso de que el establecimiento cuente
con ellos) seguirn o no y quien se har cargo de los posibles despidos.
3) Se establecen las condiciones y el plazo para que se realicen las diligencias
respectivas para la firma del instrumento definitivo.
4) Habitualmente se coloca una clusula penal que puede ser considerar a la sea con
carcter penitencial, de acuerdo al art. 1202 del Cd. Civill y no al alcance del art.
475 del Cd. de Comercio.
sta es la forma habitual como se concreta la venta del fondo de comercio o
establecimiento comercial, fijando la ley 11.867 requisitos para la validez de tales
transferencias. Dice el Art. 2: Toda transmisin por venta o cualquier otro ttulo oneroso o
gratuito de un establecimiento comercial o industrial, bien se trate de enajenacin directa y
privada, o en pblico remate, slo podr efectuarse vlidamente con relacin a terceros,
previo anuncio durante cinco das en el Boletn Oficial de la Capital Federal o provincia
respectiva y en uno o ms diarios o peridicos del lugar en que funcione el establecimiento,
debiendo indicarse la clase y ubicacin del negocio, nombre y domicilio del vendedor y del
comprador, y en caso que interviniesen, el del rematador y el del escribano con cuya
actuacin se realizar el acto.
El texto transcripto menciona la posibilidad de que la venta se efecte en forma privada o
en pblico remate, y asimismo, para que la misma tenga efectos frente a terceros , ser
necesaria con carcter de insustituible la permanente publicacin por ante el Boletn
Oficial, del lugar en que se concrete exista el negocio que se transfiere, y tambin su
publicacin en otro diario de la zona.
El legislador ha pretendido de esta manera rodear a la transferencia de una notoriedad para
con los terceros y poder de esa manera evitar los posibles fraudes que en su perjuicio
pudieran convenirse entre vendedor y adquirente. El aviso deber contener adems el
nombre del martillero interviniente y del escribano ante quien se instrumentar en
definitiva la mencionada transferencia. El propsito del legislador al exigir la publicidad
por ante el Boletn Oficial y un diario de la zona no es otro que el de posibilitar a los
acreedores o interesados su presentacin por ante el martillero interviniente haciendo saber
de su oposicin al acuerdo de transferencia hasta tanto no sea abonado el crdito que tiene
contra el enajenante.
Es tambin obligacin impuesta por la ley (art. 3) que el vendedor entregue al presunto
adquirente una nota firmada enunciativa de los crditos adeudados, con nombres y
domicilios de los acreedores, montos de los crditos y fechas de su vencimiento si los hay.
Estos crditos permitirn que con inmediatez se soliciten las medidas autorizadas por el art.
4 de la ley, a pesar de que an existan plazos pendientes de produccin. Es intencin del
legislador reglamentar todo lo referente a los crditos y al derecho que se puede ejercer
para no desvirtuar la seguridad comercial ante la existencia de la venta del establecimiento
comercial.
Reglamenta el art. 4 que el documento de transmisin slo podr firmarse despus de
transcurridos 10 das de efectuada la ltima publicacin, pudiendo hasta ese momento, los
acreedores que resulten afectados por la transferencia, notificar su oposicin al comprador
en el domicilio que haya sido denunciado en la pertinente publicacin o en el domicilio del
martillero o escribano que intervengan en el acto. Los acreedores podrn, conforme la ley,
exigir se retenga el monto de sus crditos hacindose el depsito en cuenta especial del
banco para satisfacer las sumas del crdito correspondiente. Todos los acreedores, aun los
no incluidos en la nota de que se habla en el art. 3, tendrn el derecho que se acaba de
enunciar, y las sumas retenidas debern respetar el plazo establecido por el art. 5 para luego
ser entregadas al depositante.
El art. 5 fija el plazo de 20 das durante los cuales deber efectuarse la referida retencin y
mantener el depsito, permitiendo que durante ese plazo los presuntos acreedores puedan
obtener el embargo judicial.

Otorgamiento e inscripcin de la transferencia.
Respecto del otorgamiento del instrumento y su correspondiente inscripcin la ley trae
expresas disposiciones a partir del art. 7, que dispone: Transcurrido el plazo que seala el
artculo 4, sin mediar oposicin, o cumplindose, si se hubiera producido, la disposicin
del artculo 5, podr otorgarse vlidamente el documento de venta, el que, para producir
efecto con relacin a terceros, deber extenderse por escrito e inscribirse dentro de diez das
en el Registro Pblico de Comercio o en un registro especial creado al efecto. Por ello
deducimos que la ley establece:
1) que deber respetarse el plazo que marca el art. 4 de 10 das despus de la ltima
publicacin;
2) que se instrumentar por escrito la venta a los efectos de ser oponible a terceros, y
3) que se deber inscribir la transferencia por ante el Registro Pblico de Comercio.
El contrato deber instrumentarse en forma pblica o privada, debiendo en este caso
autenticarse las firmas por escribano pblico; debe ser firmado por las partes, el cnyuge en
su caso (Art. 1277 del Cd. Civil) y el intermediario actuante. Se acompaar para su
inscripcin con un escrito que se dirige al seor Inspector General de Justicia, debidamente
sellado, pidiendo la correspondiente inscripcin, debiendo detallarse la documentacin
adjunta, que generalmente consiste: 1)tasa de justicia; 2) constancia de haberse efectuado
las publicaciones que marca la ley, adjuntndose las respectivas hojas de publicacin en el
Boletn Oficial y en el diario de que se trate, y tambin acompandose los respectivos
recibos de pago de tales publicaciones; 3) certificados de libre deuda de la Direccin
General Impositiva; 4) deber acreditarse que ambas partes, comprador y vendedor, estn
inscriptas en la mencionada DGI; 5) certificado en el que conste la no existencia de deudas
provisionales, y 6) certificado del registro de crditos prendarios.
Respecto del plazo en que deber efectuarse la correspondiente inscripcin conforme el
texto transcripto, se ha entendido que los diez das tienen comienzo a partir del ltimo da
que tenan los acreedores para formular su oposicin. Si la presentacin se realiza en
trmino, tendr efecto retroactivo al da en que fuera instrumentado el contrato de
transferencia, pero si fuera presentada tardamente frente a los terceros slo ser vlida a
partir de la fecha de su inscripcin.

Monto por el que debe realizarse la transferencia
Dispone el Art. 8: No podr efectuarse ninguna enajenacin de un establecimiento
comercial o industrial por un precio inferior al de los crditos constitutivos del pasivo
confesado por el vendedor, ms el importe de los crditos no confesados por el vendedor,
pero cuyos titulares hubieran hecho la oposicin autorizada por el artculo 4, salvo el caso
de conformidad de la totalidad de los acreedores.Estos crditos deben proceder de
mercaderas u otros efectos suministrados al negocio o de los gastos generales del mismo.
Es decir que la norma pone un monto mnimo por el que deber efectuarse la transferencia,
pero admite la posibilidad de que la totalidad de los acreedores existentes permitan un
precio menor. Se pretende garantizar la seguridad de los acreedores y por eso el monto
mnimo debe superar la existencia de los posibles crditos, siendo simplemente una
consecuencia de la autonoma de la voluntad el permitir que la opinin unnime de dichos
acreedores consienta con una suma inferior al total de los crditos reclamados.

Venta del fondo de comercio en remate pblico
El Art. 10 de la ley prev la posibilidad de la venta del fondo de comercio en remate
pblico estableciendo las connotaciones y obligaciones que surgirn para el martillero
interviniente. Dicho artculo presupone que, cuando la enajenacin se realice en remate
publico bajo la forma de venta en bloque o fraccionada de las mercaderas que integran el
fondo de comercio, el martillero designado por el enajenante deber dar el cumplimiento
legal para estas transferencias.
En primer lugar, el martillero deber realizar un inventarios que incluya los elementos que
compongan el fondo y publicar el remate en el Boletn Oficial de La Repblica Argentina y
en uno o ms diarios, tal como lo exige el Art. 2 de la ley., respetando tambin el plazo de
diez das desde la ultima publicacin para el proceso de oposicin de los acreedores.
Si el resultado del remate no alcanzara a cubrir la suma de los crditos de los terceros
acreedores, el rematador deber depositar el producto total de la subasta en el Banco
designado a recibir los depsitos judiciales.
El Art. 10 de la ley finaliza mencionando una responsabilidad para el martillero que hiciera
pagos o entregas al vendedor an no satisfechos los crditos existentes. El ltimo prrafo
dispone que: Si habiendo oposicin, el rematador hiciera pagos o entregas al vendedor,
quedara obligado solidariamente con este respecto de los acreedores, hasta el importe de las
sumas que hubiera aplicado a tales objetos.

DERECHOS DE LAS PARTES
Del enajenante:
Percibir precio convenido: El vendedor podr exigir el precio despus de depositar
el importe de los crditos de los acreedores oponentes, para ello el enajenante goza
del privilegio sobre el valor de los componentes del fondo de comercio que se
hallen en el poder hasta el monto pactado.
Retirar las sumas de los crditos dadas en depsito: sobre las que los acreedores
oponentes no hayan trabado el embargo. Asimismo, en caso de que ese crdito fuese
cuestionable, el transmitente podr solicitar autorizacin judicial para retirar el
depsito, otorgando garanta suficiente para hipotticas responsabilidades.
Condicionar las futuras transmisiones del fondo: El enajenante puede acordar con el
comprador, que ste no enajene el fondo de comercio a una persona determinada,
siempre que tal transmisin no sea absoluta.
Del adquirente:
Exigir entrega del fondo: Tiene la facultad de exigir la entrega del establecimiento
objeto de la transferencia, con todos sus elementos, una vez transcurrido el plazo de
diez das previsto para las oposiciones de terceros.
Instar cumplimiento de formalidades legales: Puede exigir, publicacin de edictos,
observancia del proceso de oposicin, previo al cumplimiento de las obligaciones.
Obtener la efectiva transferencia de clientes: Este derecho complementa la
obligacin del enajenante de no restablecerse ni competir.

OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Del enajenante:
Confeccionar el listado de acreedores: Elaborar y entregar al adquiriente el listado
de acreedores del establecimiento, el cual debe contener, el monto de las deudas,
fechas de vencimiento, nombre y domicilio de acreedores, segn lo establece el Art.
3 de la ley..
Publicar edictos durante cinco das en un diario del lugar donde este radicado el
fondo y en el boletn oficial respectivo, para que los acreedores puedan ejercer su
derecho de oposicin.
Teniendo en cuenta lo establecido en el Art. 2 de la ley, los respectivos edictos,
deben indicar nombre y apellido, domicilio de las partes y del martillero o escribano
que intervenga, clase y ubicacin del negocio.
Entregar el fondo de comercio: Debe entregarlo al adquiriente, haciendo la tradicin
de todos los elementos constitutivos y cosas materiales, inmateriales, y la
organizacin productiva.
Conservar el establecimiento, y ejercer todos los actos de explotacin hasta el
momento de su efectiva entrega al adquiriente, sin modificar de forma notable el
estado del negocio.
Obtener certificado de libre deuda ante las autoridades pblicas respectivas de las
obligaciones previsionales y de la obra social de los trabajadores del fondo de
comercio, para poder inscribir la transferencia en el Registro Pblico de comercio
correspondiente.
Responder por garanta de eviccin y vicios redhibitorios respecto de todos los
elementos del fondo de comercio. En el caso que el adquirente fuese privado total o
parcialmente respecto del derecho transmitido, la garanta de eviccin operara por
toda la perdida, turbacin de derecho o perjuicio por causas anteriores o
contemporneas a la adquisicin. Por otro lado el enajenante responde por vicios
redhibitorios ante defectos materiales ocultos existente al momento de la
adquisicin que impidan el destino del fondo, y que de haberlos conocido el
comprador, no hubiera adquirido u hubiera pagado un precio menor.
Garantizar obligaciones de no restablecimiento y no competencia, para asegurar al
adquirente el justo goce del negocio y efectiva transmisin de clientes.
Afrontar los gastos de entrega y transmisin del fondo de comercio salvo pacto
contrario. (Los gastos incluyen costo de publicacin de edictos, confeccin de
inventario, gastos bancarios etc.).
Adquirente:
Pagar precio convenido de la transferencia, segn modalidad, monto y plazos
pactados. Es preciso aclarar, que el monto de la operacin no puede ser menor
que el importe de los crditos declarados por el vendedor mas la suma de
oposiciones que hubiesen ejercido los acreedores.
Recibir el fondo de comercio segn los trminos del contrato, o usos y
costumbres mercantiles del establecimiento transferido.

RESPONSABILIDAD
Respecto de las responsabilidades que pueden generarse en la transferencia del fondo de
comercio, hay que tener en cuenta lo dispuesto por el Art. 11 de la ley 11.867, que
establece: Las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harn responsables
solidariamente al comprador, vendedor, martillero o escribano que las hubieran cometido,
por el importe de los crditos que resulten impagos, como consecuencia de aqullas y hasta
el monto del precio de lo vendido.
Segn Zunino, el procedimiento instaurado por la lay 11.867 tiende al cumplimiento de lo
que son sus fines primordiales, traducidos en que el acreedor no pierda su garanta ante la
transferencia del fondo del establecimiento y que el adquirente asuma la titularidad sin ms
pasivo que el que expresamente acepte; pero de ninguna manera es intencin de la ley
liberar al vendedor de sus obligaciones: l sigue en su calidad de deudor con respecto a los
acreedores, respondiendo ante ellos con todo su patrimonio. El simple hecho de la
transferencia, aun realizada bajo los cnones de la ley especial, no implica novacin por
cambio de deudor, ni siquiera en los casos en que el adquirente asuma activo y pasivo; si un
acreedor no se opone en trmino puede llegar a perder la garanta que significaba el
establecimiento en el patrimonio de su deudor o la sustitucin del mismo por el depsito de
las sumas correspondientes a sus acreencias, pero nunca pierde sus derechos contra el
deudor ni su crdito caduca por tal causa.
Por ello es que la finalidad de la ley y su especfico propsito es el de asegurar o garantizar
el crdito que se puede tener contra quien, en definitiva, deja de ser el titular de la empresa
comercial por haber transferido el fondo de comercio a un tercero.
De lo antedicho, se puede desprender la responsabilidad que acarrea el incumplimiento de
las obligaciones de las partes, la cuales estn caracterizadas segn:
La solidaridad entre los sujetos intervinientes
La existencia de una doble limitacin.
Haciendo referencia al primer presupuesto, el mismo establece que la inobservancia al
procedimiento pautado por la ley 11.867 torna aplicable un rgimen de solidaridad de los
contratantes, del martillero y del escribano, frente a los acreedores de esa unidad econmica
y que si bien el incumplimiento de las formalidades establecidas por ley no afecta la
validez del contrato, no resulta oponible a terceros, quienes estn autorizados a perseguir
los bienes de fondo de comercio como si aun estuviesen en el patrimonio del enajenante.
Con respecto a la existencia de una doble limitacin a la responsabilidad solidaria, la
misma consiste, por un lado los sujetos intervinientes sern responsables hasta el valor de
los crditos impagos, y por otro lado, hasta el monto de lo vendido, (en este ltimo caso, se
refiere nicamente al adquiriente o intermediarios).


EXTINCIN

La ley no enuncia cuales son las causales de extincin de estos contratos, por lo que el
vnculo en cuestin se resuelve por los modos generales de culminacin de los contratos.
En este caso particular podemos hacer referencia al modo natural de extincin de los
contratos que es el cumplimiento en donde las partes cumplen con las prestaciones
convenidas al momento de prestar consentimiento. El contrato deja de existir por muerte
natural, o por la realizacin de las distintas obligaciones asumidas por los contratantes.
No obstante, en caso de que el cumplimiento no pueda ser concretado, la extincin del
contrato se produce por otras razones, como puede ser por el acuerdo de las partes (mutuo
distracto) o por incumplimiento de una de ellas (resolucin). En estos casos si bien no hay
imposibilidad de cumplimiento, existen causas que impiden a las partes poder dar estricto
cumplimiento a lo oportunamente acordado.
Otra de las razones que puede dar lugar a la extincin del contrato es la imposibilidad de
cumplimiento, la cual, resulta ajena a las partes y no genera para ellas responsabilidad de
orden civil o penal. Pero el caso fortuito o fuerza mayor debe producirse sin que ninguna de
las partes haya incurrido en mora en el cumplimiento de sus prestaciones, pues, en caso
contrario, la parte culpable deber soportar la responsabilidad civil, independientemente de
la causa eximente del cumplimiento efectivo del contrato.
La imposibilidad de cumplimiento debe tener su origen en una imposibilidad fsica, caso
fortuito o de fuerza mayor y, debe ser posterior a la celebracin del acuerdo ya que si las
partes saban que la prestacin era de imposible cumplimiento, el acuerdo no hubiese
generado una responsabilidad contractual vlida.
Tambin la existencia de un vicio que invalida el contrato y sea preexistente o
contemporneo con el acto puede llevar a la nulidad del mismo.