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Concurso de pessoas: comunicabilidade de circunstncias e elementares

Jean Mauro Menuzzi, Vinicius Ritterbuch, Roberto Jos Stefeni






Resumo: O objetivo deste artigo de reviso conceituar e auxiliar na elucidao do tema concurso de
pessoas, priorizando o estudo da comunicabilidade das circunstncias e elementares. Este tema
encontra no texto legal uma quantidade pequena de artigos, mas no plano concreto trata de uma
infinidade de situaes. Isso causa um grande impacto em sua discusso, pois gera os mais diversos
entendimentos, sendo assim extremamente necessrio fazer-se uma compilao doutrinria do
mesmo, extraindo-se o essencial ao entendimento. Fica evidenciada, portanto, a complexidade e
importncia em tratar do assunto, alm da necessidade de bem se interpretar e fundamentar as
concluses tiradas do texto legal.

Palavras-chave: Concurso de pessoas. Comunicabilidade. Circunstncias e elementares.

Sumrio: 1 Introduo. 2 Concurso de Pessoas. 3 Comunicabilidade de Circunstancias Elementares. 4
Considees Finais. Referncias.

1 INTRODUO

O presente trabalho objetiva discorrer acerca do concurso de pessoas na prtica delitiva, tambm
conhecido como concurso de agentes, expondo, especificamente, o tema da comunicabilidade das
circunstncias e elementares como protagonista. Sero abordados neste, pontos de demasiada
importncia, os quais so indispensveis para a perfeita assimilao do tema.

O concurso de agentes se faz rea bastante trabalhada e, nas palavras de Ferraz, constitui um
verdadeiro ponto de encontro dos principais temas da dogmtica jurdico-penal, e seu estudo enseja-
nos a oportunidade de a todos rever para repens-los em maior profundidade [1].

Desta forma natural que, estudando to importante tema, nasam diferentes entendimentos e
idias, de diversos autores, os quais com primazia explicitam suas vises, embasados na lei e,
utilizando-se de casos concretos, tentam realizar uma interpretao aplicvel e facilitadora da
ferramenta da justia que o direito.

2 CONCURSO DE PESSOAS

A prtica delituosa se caracteriza por ato de pessoa, a qual, por meio de conduta positiva ou
negativa, amolda-se no tipo especificado na lei, sendo-lhe cominada a respectiva penalidade
concernente infrao cometida. Sabemos que as relaes humanas so complexas e muitas vezes
mais de um indivduo est envolvido na conduta tpica realizada. Assim, preceitua o Cdigo Penal em
seu artigo 29, caput: Art. 29. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a
este cominadas, na medida de sua culpabilidade. [2].

Desta forma, dizem Zaffaroni e Pierangeli que, quando, num delito, intervm vrios autores, ou
autores e outros que participam de delito sem serem autores, fala-se de concurso de pessoas no
delito [3].

Existem algumas prerrogativas bsicas, as quais so essenciais para existncia do concurso de
agentes. Dividem-se em quatro pontos: pluralidade de agentes culpveis; relevncia causal de cada
uma das condutas; vnculo subjetivo entre os agentes; identidade de infraes penais para todos os
agentes.

Faltando qualquer um destes pressupostos, descaracteriza-se o concurso de pessoas. Sendo assim,
partimos para uma sucinta anlise de cada um deles.

a) Pluralidade de agentes culpveis: requisito prprio e inseparvel do concurso, pois dele que
emana a caracterstica do concursus delinquentium. Assim, uma conduta exercida ou sob influncia
de mais de um agente pode recair sobre o concurso de pessoas, sendo devidamente observadas as
peculiaridades de cada caso, pois como bem preceitua Barros, no se pode falar em concurso de
agentes quando, de dois participantes, um inimputvel ou atua sem culpabilidade [4].

Ressalta-se que nesse caso, quando o executor for instrumentalizado por outrem, por exemplo, de
forma pela qual este no tem possibilidade de oferecer resistncia, poderemos ter a figura da autoria
mediata.

b) Relevncia causal das condutas: Deve ser observado no concurso de agentes qual foi a influncia
das condutas com relao ao resultado obtido. As modificaes incuas, que nada contribuem para a
ecloso do resultado, so desprezadas pelo Direito Penal. Conforme o artigo 29 do Cdigo Penal
necessrio concorrer para o crime de forma a dar causa a sua realizao, sendo que sem tal conduta,
o crime no teria ocorrido da forma como se sucedeu.

c) Vnculo subjetivo entre os agentes: Na figura do concurso de agentes deve existir um liame
subjetivo entre os envolvidos, o qual os una em uma mesma esfera de vontades. O crime dever ser
fruto de um vnculo psicolgico cooperativo e recproco, em uma unidade de desgnios previamente
dirigida para tal fim, sob pena de ocorrer uma autoria colateral, na qual iro observar-se duas
condutas, separadamente, individuais e autnomas.

Cumpre ressaltar ainda, que dispensvel o prvio acordo entre os agentes, pois, ainda que um
autor desconhea um eventual favorecimento, conscientemente executado por outrem, haver de se
falar em concurso de agentes bastando apenas que uma vontade adira outra.

d) Identidade de infraes penais para todos os agentes: Neste ponto observa-se a convergncia
dos agentes ao cometimento de uma mesma infrao penal. Dito de outra forma, verificar-se-
quanto a unicidade da infrao penal cometida por aqueles agentes envolvidos pelo liame subjetivo
de vontade.

Feitas as consideraes iniciais quanto ao concurso de pessoas, partimos ento para o objeto de
estudo deste artigo.

3 COMUNICABILIDADE DE CIRCUNSTNCIAS E ELEMENTARES

Como visto anteriormente, para a existncia do concurso de agentes necessrio o cumprimento de
alguns requisitos. Atravs da anlise destes pontos, ficam evidenciadas diversas caractersticas de
ligao entre os indivduos praticantes da conduta incriminada. Desta forma, o Cdigo Penal, em seu
artigo 30, veio delinear e fixar tais relaes entre os coagentes, trazendo a seguinte informao:Art.
30. No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando
elementares do crime. [5].

Fica evidenciado no texto legal que a regra a incomunicabilidade das circunstncias e das condies
de carter pessoal, com a exceo de que, sendo uma elementar do tipo, esta ir, ento, se estender
aos agentes uniformemente.

Cumpre ressaltar que este assunto vem sendo h muito estudado e causa srias adversidades aos
operadores do direito e doutrinadores. Nas palavras de Bitencourt, o tema tm sido um dos mais
tormentosos problemas da responsabilidade penal"[6]. Alm do que, h de se considerar que houve
uma mudana na redao dos artigos atravs da Lei 7.209/1984, a qual incluiu as condies de
carter pessoal, dentre outras alteraes, o que pode ter agravado ainda mais o conflito na
elucidao destas normas.

Primeiramente, devemos caracterizar as figuras relativas s circunstncias e s elementares, as quais
so indispensveis para o entendimento de questes posteriores.

As circunstncias so elementos que no integram a identidade da tipificao penal, mas sim que
circundam esta, sendo causa apenas para o aumento ou diminuio da pena. Nas palavras de Greco,
so dados perifricos, acessrios, que gravitam ao redor da figura tpica, somente interferindo na
graduao da pena [7].

Por no integrarem a essncia do tipo penal incriminador, pode-se dizer que as circunstncias no
influenciam na caracterizao de existncia do delito. Resumindo, sua excluso no interfere na
existncia da infrao penal, mas apenas a torna mais ou menos grave [8].

No que se refere s condies de carter pessoal, pode-se dizer que so aquelas inerentes pessoa
do coagente. Dito de outra maneira, estas condies refletem a relao do indivduo com o universo
exterior, configurando assim sua interatividade com os outros seres, definida por caractersticas
prprias individuais, como o estado de pessoa, de parentesco, entre outros.

J no que tange s elementares, cumpre ressaltar que estas so configuradoras de tipos penais. As
elementares servem como uma caracterstica inerente ao tipo penal sem a qual no restaria conduta
incriminada ou haveria uma conduta diversa da em questo. Nas palavras de Capez, as elementares
provm de elemento, que significa componente bsico, essencial, fundamental, configurando assim
todos os dados fundamentais para a existncia de figura tpica [9].

Assim, quando em decorrncia da desconsiderao da elementar no possuirmos conduta tpica, a
doutrina trata de falar na figura da atipicidade absoluta, o que nos traz um indiferente penal. De
outra banda, quando este ato constituir apenas a no configurao de um tipo penal em relao a
outro, teremos a figura da atipicidade relativa, o que far com que acontea o fenmeno da
desclassificao.

importante fazer uma distino das figuras no plano subjetivo ou objetivo em que se encontrem. As
circunstncias so objetivas quando dizem respeito aos fatos e no aos agentes. Como exemplo,
podemos citar o tempo e o lugar do crime, o modo e os meios de execuo do mesmo, bem como a
qualidade da vtima, entre outros.

Por outro lado, as circunstncias se caracterizam subjetivas ou de carter pessoal, quando dizem
respeito aos agentes e no aos fatos. Como exemplo, podemos citar os antecedentes, a
personalidade e a conduta social do agente, se o mesmo reincidente ou possui grau de parentesco
com ofendido, entre outros.

Neste caso, a caracterizao das elementares sofre a mesma classificao conforme forem ao
encontro com as peculiaridades subjetivas do agente ou das condies relativas ao acontecimento
do fato incriminado.

Alguns doutrinadores defendem uma figura intermediria s circunstncias e s elementares. Esta
corrente, liderada por Hungria[10], defende que existem certas caractersticas que no podem ser
resumidas a meras circunstncias, mas de outra banda, no chegam a se configurar como
elementares. Essas circunstncias elementares, como dita Capez, seriam entes hbridos, metade
elementar, metade circunstncia [11].

Como visto anteriormente, as circunstncias so caractersticas que no cumprem por interferir na
figura tpica, servindo apenas com base para graduao de penas. No entanto, este entendimento
traduz que algumas circunstncias se fazem integrantes da armao estrutural do fato tpico
incriminador. Por integrar esta estrutura do tipo penal, essas figuras deixam de constituir apenas
caractersticas que gravitam no entorno do tipo para dele fazerem parte.

Estas circunstncias de natureza especial seriam representadas pelas qualificadoras, as quais teriam
cunho de elementares. Porm, uma parte da doutrina refuta esta ideia, justificando que para a
classificao como uma elementar, a retirada da caracterstica deve desclassificar ou tornar atpica a
conduta, consequncia que no se observa nas qualificadoras, pois a conduta delitiva continua
existindo, embora no sob as mesmas condies.

Nas palavras de Capez [12]:

Se a qualificadora fosse essencial, sem ela o delito desapareceria, o que no acontece. Assim, no
existe circunstncia elementar, o que, inclusive, configura uma contradio em si mesma (algo como
um palmeirense-corinthiano). Ou o componente essencial, encontra-se no caput e ser elementar,
ou configurar mera circunstncia, sem nenhuma hierarquia.

Tambm h autores que fazem uma distino entre circunstncias pessoais e personalssimas.
Verificamos um caso concreto, muito discutido, para melhor elucidar esta questo. No caso do
infanticdio, traz o Cdigo Penal, em seu artigo 123: Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado
puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps: Pena - deteno, de dois a seis anos. [13].

A parte do tipo na qual se estabelece a condio (sob a influncia do estado puerperal) para a
realizao da conduta incriminada configura uma elementar, pois, caso seja retirada, como estudado
anteriormente, ensejar a desclassificao de um tipo para outro, sendo que, fica assim
caracterizada uma atipicidade relativa.

A discusso que aqui ocorre quanto transmisso ao co-autor ou partcipe desta elementar
condicional de estado, pela me, agente da conduta tipificada neste artigo. bem sabido que o
estado puerperal configura uma situao restritivamente reservada pessoa em estado gravdico.
Assim, fica incoerente a situao do partcipe ou coautor comunicado por tal circunstncia.

Embora este entendimento, no plano material, possa ser oportunamente infundado, pois estende
uma prerrogativa a algum muitas vezes impossibilitado de constituir tal estado, o mesmo encontra
amparo no texto legal. Em nenhum momento os artigos fazem distino entre caractersticas
pessoais e personalssimas.

Por fora do artigo 29, caput, nosso ordenamento adotou a teoria monista ou unitria. Por conta
desta, todos os agentes que contriburem para a conduta delitiva respondero por um mesmo crime
na medida de sua culpabilidade. Como consequncia da adoo desta corrente, acontecem algumas
situaes onde h uma condio legal errnea, a qual ir causar uma incomunicabilidade do plano
legal com o plano real concreto. Dito de outra forma, esta circunstncia ir causar uma atroz
desvinculao com a realidade material devido peculiaridade de certos institutos.

Destas consideraes, parte grande discusso doutrinria, onde de um lado expe-se uma idia mais
positivista, na qual se busca uma aplicao mais literal do instituto, tornando coercitiva a
comunicabilidade das circunstncias, mesmo que exista impossibilidade destas se condicionarem ao
estado natural da pessoa no plano concreto.

J de outro lado, h os que defendam uma coerncia das ideias, defendendo uma separao entre
caractersticas pessoais e personalssimas, sendo que para a comunicabilidade destas ltimas, deve
ser observada a possibilidade material de aplicao, em razo do estado natural da pessoa, a qual
esta inserida no concurso de agentes.

importante dizer que para a ocorrncia do fenmeno da comunicabilidade das caractersticas,
estritamente necessrio que os coautores ou participantes tenham conhecimento das mesmas. Dito
de outra forma, caso as condies especiais que cercam os indivduos, praticantes da conduta
delitiva, no adentrem a esfera de cincia dos coagentes ou partcipes em concurso, no haver que
se falar em comunicabilidade das mesmas entre os delinquentes.

Como um ltimo ponto de estudo, vale lembrar o que cita o artigo 31 do Cdigo Penal: Art. 31. O
ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so
punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado. [14].

Assim, fica evidenciado que deve haver uma contribuio com nexo causal em relao ao resultado,
pelo agente em concurso. Caso esta figura no se materialize haver uma participao impunvel. Se,
por exemplo, de um auxlio prestado no se tirou proveito, utilizando-se de outros meios para
proceder na conduta criminosa, no h que se falar em concurso de agentes, causando assim uma
atipicidade da conduta para aquele que no teve o ato aproveitado materialmente.

4 CONSIDERAES FINAIS

O concurso de pessoas assunto de inegvel relevncia, sendo imprescindvel, para um pleno
entendimento, o seu estudo com afinco. Alm do que, pode-se observar uma grande divergncia
dentre os entendimentos doutrinrios, o que cumpre por prejudicar uma assimilao direta do
contedo e, muitas vezes, sendo necessrio constituir um posicionamento prprio sobre o tema.

A comunicabilidade das circunstncias e elementares faz parte deste liame jurdico complexo,
trazendo tambm um alto grau de dificuldade a todos, pois como nos bem sabido, a letra legal
jamais ser capaz de abarcar todas as situaes fticas concretas, cabendo, portanto, que faamos
de nossas interpretaes as mais coerentes e fundamentadas possveis.



Referncias
ANDREUCCI, Ricardo Antonio. Manual de direito penal. volume 1: parte geral (arts. 1 a 120). 3. ed.
atual. e aum. So Paulo: Saraiva, 2004.
__________. Manual de direito penal. 6. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2010.
BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Direito Penal, parte geral : v. 1. 4. ed. rev. e atual. So Paulo:
Saraiva, 2004.
BRASIL. Decreto-Lei n. 2.848 de 07 de Dezembro de 1940. Cdigo Penal. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm>. Acesso em: 25 out. 2013.
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal : parte geral, 1. 17. ed. rev., ampl. e atual. de
acordo com a Lei n. 12.550, de 2011. So Paulo: Saraiva, 2012.
CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal : parte geral, volume 1 (arts. 1 a 120). 7. ed. rev. e atual.
de acordo com as Leis n. 10.741/2003 (Estatuto do Idoso), 10.763/2003 e 10.826/2003. So Paulo:
Saraiva, 2004.
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. 11. ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2009.
JESUS, Damsio E. de. Direito penal: parte geral. v. 1. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 1995.
PIERANGELI, Jos Henrique; ZAFFARONI, Eugnio Ral. Manual de direito penal brasileiro. volume 1:
parte geral. 8. ed. rev. e atual. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009.
RAMOS, Beatriz Vargas. Do concurso de pessoas. Belo Horizonte: Del Rey, 1996.

Notas:
[1] FERRAZ apud BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Direito Penal, parte geral : v. 1. 4. ed. rev. e
atual. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 403.
[2] BRASIL. Decreto-Lei n. 2.848 de 07 de Dezembro de 1940. Cdigo Penal. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm>. Acesso em: 25 out. 2013.
[3] PIERANGELI, Jos Henrique; ZAFFARONI, Eugnio Ral. Manual de direito penal brasileiro. volume
1: parte geral. 8. ed. rev. e atual. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009. p. 569.
[4] BARROS, 2004. p. 410.
[5] BRASIL.
[6] BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal : parte geral, 1. 17. ed. rev., ampl. e atual.
de acordo com a Lei n. 12.550, de 2011. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 565.
[7] GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. 11. ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2009. p. 468.
[8] CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal : parte geral, volume 1 (arts. 1 a 120). 7. ed. rev. e
atual. de acordo com as Leis n. 10.741/2003 (Estatuto do Idoso), 10.763/2003 e 10.826/2003. So
Paulo: Saraiva, 2004. p. 334.
[9] Ibidem. p. 335.
[10] CAPEZ, 2004, p. 335.
[11] CAPEZ. p. 335.
[12] Ibidem. p. 336.
[13] BRASIL.
[14] BRASIL.