Estudos Jurdicos Crticos (CLS) e coerncia

das decises

Roberto Freitas Filho

Sumrio

1. Introduo. 2. Uma palavra sobre o conceito de Accoutability. 3. Os Critical Legal Studies.

4. CLS e coerncia da perspectiva interna. 5.
Coerncia da perspectiva interna. 6. Compatibilidade da perspectiva interna de coerncia
com a teoria crtica. 7. As palavras avaliatrias
e sua dimenso poltica. 8. Um caso exemplar.
9. Concluses.

1. Introduo

Roberto Freitas Filho Mestre/Doutor

USP. Professor de Direito do Centro de Ensino
Universitrio de Braslia UNICEUB.
Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 41

O argumento do presente artigo consiste

na possibilidade de otimizao, por meio de
um instrumento terico-analtico, da teoria
jurdica crtica denominada Critical Legal
Studies (CLS). A despeito de sua especificidade terico-jurdica, o referido argumento
insere-se em um espectro mais amplo de
pretenso: a idia de transformao do estado de coisas. O presente trabalho inspira-se
no mbito do macroprojeto transformador
progressista de esquerda, afirmao inicial
que justifica a utilizao do movimento
terico-poltico CLS.
possvel, por meio de um instrumento
como a lgica formal, denunciar relaes de
poder presentes na atuao do poder judicirio? possvel avanar num projeto de
radicalizao da democracia participativa,
ampliando a accountability do poder judicirio, revelando inconsistncias no processo
decisrio que limitam a possibilidade de
conhecimento das razes decisrias? possvel faz-lo por meio de um instrumento
41

25/10/2007 09:25:49

analtico? Essas so as perguntas que delineiam o escopo do presente trabalho.

Partindo-se da idia de que, de forma geral, h um dficit de participao
democrtica nas instituies, e de forma
especfica tal dficit ocorre com relao
atuao do poder judicirio, o que interessa, neste momento, o trabalho dos juzes;
como se d o processo decisrio visto de
uma perspectiva crtica. Se a transformao
acontece por meio da conscientizao e a
conscientizao tem carter emancipatrio
(TRUBEK, 1984, p. 608), o sentido geral que
anima e subjaz como pano-de-fundo do
presente trabalho , portanto, a tentativa
de demonstrar como as decises so produzidas e qual a repercusso do processo
de elaborao de decises na manuteno
do estado de diferenciao e de excluso
sociais, de alocao social desigual de recursos materiais, sociais, polticos, culturais
e simblicos (SANTOS; RODRIGUESGRAVARITO, 2005, p. 29). Essas questes
do sentido ao argumento embora no
apaream diretamente.

2. Uma palavra sobre o conceito de

Accountability
A importncia da aplicao do conceito
de coerncia s decises judiciais diz respeito possibilidade de exerccio crtico
em relao a elas. A apreciao pblica dos
motivos constantes das decises jurdicas
uma das formas mais eficazes de interao
entre os juzes e a sociedade. para que haja
possibilidade de conhecimento dos motivos
que levam os juzes a julgar de determinada
forma que as decises devem necessariamente ser fundamentadas publicamente. A
publicidade das decises permite, portanto,
o controle social do poder decisrio, e o dever que os decision-makers tm de atender
ao princpio da coerncia estreitamente
relacionado com as idias de transparncia e de accountability1 dos atos dos que
detm poder delegado pela sociedade. O
que os juzes e os agentes polticos fazem
42

Ril175.indb 42

no exerccio do poder deve ser passvel de

conhecimento coletivo e de crtica.
Embora o conceito de accountability
tenha origem relacionada com o Poder
Legislativo, sua aplicabilidade ao Poder
Judicirio amplamente reconhecida. Accountability um dos requisitos do Estado
de Direito segundo o qual ocupantes de
cargos pblicos devem responder pelas
suas aes segundo regras jurdicas preestabelecidas e segundo as previses legais
que determinam o limite do exerccio do
poder pelos rgos do Estado (DOMINGO,
1999, p. 151). O Judicirio uma instituio
central no que diz respeito accountability
dos demais poderes j que ele prprio exerce sobre os demais poderes o controle de
legalidade do exerccio do poder. O prprio
Judicirio, entretanto, deve tambm responder por suas decises de forma pblica,
tendo em vista que exerce poder em nome
da sociedade como um todo, devendo agir
com transparncia e responsabilidade.
Espera-se de um judicirio democrtico
e independente que seja imparcial e que
as decises proferidas observem o critrio
da racionalidade de suas fundamentaes.
Assim, um mesmo tribunal no deve proferir decises conflitantes ou sem sentido2.
O judicirio no pode exercer seu poder
de forma a decidir conflitos jurdicos em
desrespeito lgica, em inobservncia de
fatos relevantes nem distorcendo fatos.
A noo de accountability , portanto,
um antdoto em relao ao arbtrio e tem
como pressuposto o fato de que o judicirio
possui um enorme poder e deve ser publicamente responsvel (no sentido de responsivo, accountable) (PERES-PERDOMO, 2005,
p. 130) pela forma como o utiliza (ROSSEN,
1987, p. 6). Vrios so os meios pelos quais
a responsabilidade pblica do judicirio
pode ser instrumentalizada, como a fiscalizao por instncias superiores, por outros
setores do Estado externos ao judicirio ou
pela sociedade civil. No presente artigo,
o que nos interessa particularmente a
possibilidade de que a sociedade conhea
Revista de Informao Legislativa

25/10/2007 09:25:49

e critique as decises, o que pressupe uma

fundamentao adequada (GARDEN, 1980,
p. 122).

3. Os Critical Legal Studies

O exerccio da crtica das decises do judicirio somente possvel de forma plena
se as decises so suficientemente claras.
Criticar um projeto poltico que veiculado
por meio de uma deciso demanda que a
deciso seja adequada e suficientemente
motivada. Meu argumento no presente artigo consiste na proposta de que a crtica s
decises judiciais feita pelos CLS pode ser
potencializada se admitida a utilidade do
conceito de coerncia na utilizao da linguagem. O uso informativo da linguagem3
pressupe um mnimo de racionalidade, e
a coerncia serve como um critrio de aferio de sentido racional de um discurso.
Penso ser possvel, nesta medida, utilizar uma ferramenta terica analtica em
prol dos Critical Legal Studies. O movimento
CLS, gestado nos EUA no fim da dcada
de sessenta e incio da dcada de setenta
(GORDON, 1987, p. 196), no ambiente de
contracultura ento vigente, tomou corpo a
partir de um evento acadmico, engendrado por David Trubek e Duncan Kennedy,
realizado na Universidade de Wisconsin,
em Madison em maio de 1977, e tem como
idias centrais a crtica ao liberalismo e
ao positivismo formalista (GODOY, 2005,
p. 9; UNGER, 1986, p. 1). O ataque teve
duas linhas distintas: a crtica alienao
produzida pela doutrina jurdica e a crtica
desconstrutivista apoiada no realismo norte-americano, que pode ser sintetizada na
idia de indeterminao (GABEL, 2004,
p. 48). O que torna os CLS importantes
para a presente anlise que no apenas
se apresentou como um movimento terico mas tambm assumidamente como um
movimento poltico4, com uma agenda de
transformao da percepo de conscincia
individual e social5, o que confere pretenso
politicamente emancipatria ao mesmo. O
Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 43

movimento no teve por objetivo a apresentao de um novo modelo pronto de

arranjo social e jurdico, mas pugnava pela
vigilncia crtica com relao ao que os tribunais fazem com o direito. Nesse sentido
pode-se dizer que o projeto revolucionrio
dos CLS de natureza processual.
Os CLS podem ser entendidos sob quatro perspectivas diversas: a) o movimento
chamado CLS; b) uma escola denominada CLS; c) uma teoria jurdica chamada
CLS e d) um factide miditico denominado CLS (KENNEDY, 1997, p.9). O que
me interessa aqui so as perspectivas do
movimento e da teoria jurdica chamados
de CLS. O movimento, pelo seu sentido
de ao coletiva com uma determinada
intencionalidade de reforma do status quo,
e a teoria, pelo conjunto das idias que pressupe uma determinada explicao para o
fenmeno da aplicao das normas, e pela
demarcao de um conjunto identificvel
de propostas, que faz com que haja um
discurso dos CLS e um discurso contra os
CLS (KENNEDY, 1997, p. 10).
Um dos objetivos principais do movimento a denncia das relaes de poder
que subjazem s normas e prtica jurdica
e, embora a tradio dos CLS tenha sido
bem-sucedida em demonstrar as discrepncias de poder entre atores sociais que esto
refletidas no direito em suas dimenses
normativa, cultural e institucional, a esta dimenso crtica pode ser acrescida uma outra analtica, de carter instrumental, com
objetivo propositivo6. Decorre da a idia de
que a teoria da linguagem e os princpios
da lgica formal podem ser instrumentos
teis para mostrar as inconsistncias argumentativas em decises judiciais, cobrando
accountability do judicirio.

4. CLS e coerncia da
perspectiva externa
H duas formas possveis de apreciao
de um determinado juzo: uma substantiva e outra formal. Fazer um juzo sobre
43

25/10/2007 09:25:49

a correo do contedo de determinada

opinio algo altamente problemtico j
que para isso teramos de admitir algumas
regras morais substantivas. Uma apreciao formal, diferentemente, pressupe
alguns princpios aplicveis linguagem,
sem os quais no h inteligibilidade na
comunicao7. Dois princpios que do
sentido comunicao entre sujeitos e que
so constitutivos da linguagem como meio
de interao informativa so o princpio da
no-contradio e o princpio da identidade (ARISTTELES, 2004). O princpio da
no-contradio determina que um mesmo sujeito no pode dizer sobre o mesmo
objeto coisas distintas e conflitantes entre
si, sob pena de comprometer a coerncia
da prpria linguagem. O da identidade
diz respeito ao fato de que um objeto pode
apenas s-lo e no algo distinto de si prprio. Assim, a coerncia um princpio da
linguagem prescritiva, tipo de linguagem
na qual o direito inserto8.
A transparncia das decises judiciais
pressupe a publicidade dos motivos
que levam o juiz a optar por uma determinada deciso e, assim, a racionalidade
das decises passvel de ser apreciada.
Tal racionalidade diz respeito a plausibilidade do argumento do ponto de vista
da utilizao de uma forma inteligvel e
adequada, bem como de razes aceitas
como aptas a justificar uma determinada
deciso. O conceito de coerncia, aplicado
apreciao da plausibilidade do discurso
de fundamentao da deciso, permite a
verificao da racionalidade do discurso.
Coerncia, entretanto, um conceito que
pode ser aplicado em mais de um sentido
e, portanto, necessrio esclarecer em qual
sentido utilizo-o.
Em termos de anlise do resultado da
deciso do ponto de vista do seu contedo,
e portanto da adequao de sentido da deciso a um sistema normativo, o conceito
de coerncia pode ser encarado de duas
diferentes perspectivas: interna e externa9.
Em uma perspectiva interna, portanto pres44

Ril175.indb 44

critiva, segundo a tradio interpretativista,

a entendidos autores como Robert Alexy,
Ronald Dworkin e Neil MacCormick, por
exemplo, a coerncia tem papel central. Por
outro lado, sob uma perspectiva crtica, externa, a coerncia vista como um recurso
discursivo de legitimao decisria10.
No utilizo o conceito de coerncia da
mesma forma em que ele utilizado pelos
autores citados, na medida em que esses
propem uma determinada metodologia
para a produo de decises que pressupe
algum grau de objetividade de sentido nas
normas. Alexy (2001) trabalha com uma
srie de normas de controle do mtodo
de produo de decises que, embora
formal, pressupe o compromisso tico
do julgador com um mnimo universal,
como, por exemplo, a pressuposio de
boa-f ao julgar, o que incompatvel com
a proposta crtica dos CLS. Dworkin (2002)
imagina um mnimo valorativo, expresso
no compromisso de integridade, que deve
ser aceito como condio prvia para que
se obtenha uma deciso correta. Por fim,
MacCormick (2003) trabalha com um mtodo descritivo do processo decisrio que,
embora formal, enseja a discusso sobre a
correo material da deciso. Os CLS rejeitam completamente qualquer discusso
sobre correo de decises, o que torna as
perspectivas tericas antagnicas neste sentido. A utilizao do conceito de coerncia
interna que fao no tem relao com a
idia de deciso correta e no diz respeito
a nenhum contedo valorativo mnimo
ou qualquer correo material da deciso.
Minha utilizao do conceito relativa s
condies de intelegibilidade da linguagem,
em um nvel bem mais bsico do que se v
na anlise dos autores mencionados.
A crtica ao conceito de coerncia feita
pelos CLS no endereada aos princpios
da utilizao conseqente da linguagem, o
que torna possvel compatibilizar em um
nvel fundamental o conceito de coerncia
com uma abordagem crtica, aceitando o
princpio da indeterminao.
Revista de Informao Legislativa

25/10/2007 09:25:49

O conceito de coerncia que criticado

pelos CLS aquele que decorre do desenvolvimento da chamada cincia do direito pela teoria alem do sculo dezenove.
Segundo essa concepo de coerncia,
haveria princpios gerais no direito que
poderiam ser conhecidos por meio dos
mtodos da cincia (induo e deduo)
e que conseqentemente seriam codificados, de forma tal que o direito poderia ser
expresso por meio de cdigos sistemticos
e coerentes. Essa idia de coerncia est
relacionada com o ideal de um sistema
coerente de normas, as mais fundamentais
sendo mais gerais e as mais especficas
sendo mais precisas. A teoria tem como
objetivo fornecer um mtodo para que as
decises sejam produzidas de forma correta, possibilidade radicalmente negada
pelos CLS, alm de circunscrever o direito
s normas positivadas pelo Estado. Tem-se,
assim, um mtodo e um objeto prprios da
cincia jurdica.
de notar que uma concepo cientfica de direito alheia tradio norteamericana embora tenha influenciado o
ensino jurdico do pas no fim do sculo
dezenove e incio do sculo vinte11. Para os
estadunidenses, a cincia jurdica algo
distante de sua realidade, j que no modelo
norte-americano a figura protagonista no
direito o juiz, que um solucionador de
problemas, e no um terico. Cincia do
direito, nfase na criao de um sistema
jurdico, formalismo, limites aplicao
da equidade so todos fatores que em tese
limitam a atividade do juiz como solucionador de problemas. O realismo norteamericano, do qual os CLS so tributrios,
surge no contexto do combate a tais idias
(MERRIMAN, 1985, p. 79).
Nos limites do presente argumento,
portanto, desconsiderada a utilizao de
autores como os que chamei de interpretativistas, o conceito de coerncia pode ser
entendido de duas formas distintas: a) do
ponto de vista dos CLS, a coerncia um
mito que serve a dar suporte idia de que
Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 45

o sistema jurdico um sistema lgico autoreferente em que sempre h uma resposta

certa para um problema decisrio qualquer;
b) do ponto de vista da teoria da linguagem
da moral, sob a perspectiva lgico-formal,
a coerncia um conceito que supe a
aplicao dos princpios de identidade e
no contradio ao discurso de um emissor
qualquer. O primeiro sentido do conceito
de coerncia pode ser entendido a partir
da perspectiva externa de aplicao, e, no
segundo, pode-se falar em coerncia da
perspectiva interna.
Na perspectiva dos CLS, a crtica
coerncia pressupe o primeiro sentido
do termo. Segundo essa viso12, as contradies da doutrina jurdica predominante,
que advoga a existncia de uma coerncia lgica e de um sistema normativo,
resultam necessariamente na idia de
indeterminao. Assim, no existe uma
resposta certa ou uma deciso certa para um
problema jurdico. O conceito de Rule of
Law13, segundo os CLS, no existe na forma
em que a doutrina dominante entende. O
que existe um Estado Poltico, no sentido
de que todas as decises so essencialmente
polticas. Na medida em que utilizado
como recurso de legitimao do modo de
decidir aceito como vlido, o conceito de
Rule of Law serve legitimao de um estado de opresso e dominao. Outro ponto
de ataque dos CLS relativo capacidade
da lei de constranger o exerccio do poder.
A idia de que o poder pode ser limitado
pelo direito um fetiche, pois o direito no
seria criado para limitar o poder daqueles
mesmos que o criaram. A idia de Rule of
Law serve para retirar poder dos indivduos
e como tal deve ser atacada (ALTMAN,
1993, p. 15-16).
O projeto crtico-terico dos CLS foi
construdo sobre quatro princpios: indeterminao (indeterminacy), antiformalismo
(antiformalism), contradio (contradiction)
e marginalidade (marginality) (TRUBEK,
1984). O principio da indeterminao
aquele segundo o qual o direito no sis45

25/10/2007 09:25:50

temtico e no prov respostas normativas

para todas as situaes. H um grau de
indeterminao nas normas jurdicas que
tem necessariamente de ser suprido pela
subjetividade do julgador14. O princpio
do antiformalismo diz respeito negao
de uma pretensa neutralidade racional do
processo decisrio. Formalismo entendido como um mtodo decisrio, segundo
o qual possvel decidir por meio de
deduo lgico-formal15. O princpio da
contradio significa que o direito reflete
a luta ideolgica na tentativa de prevalncia de um determinado modo de ver as
relaes humanas. Por fim o princpio da
marginalidade significa que o direito no
visto como decisivo para a determinao
do comportamento social.
O princpio que interessa analisar especificamente o da indeterminao, j
que fundamentalmente dele que decorre
a proposio de que as decises no so
controlveis e com esse princpio que a
coerncia deve-se compatibilizar para que
minha proposta neste trabalho faa sentido. Um dos argumentos centrais dos CLS
para a crtica da coerncia no direito o de
que as normas jurdicas so expressas em
linguagem natural, portanto em linguagem
polissmica, imprecisa, inerentemente
indeterminada. Quando alguma norma
tem de ser aplicada, o processo decisrio
por meio do qual isso feito nunca um
processo puramente racional e, portanto,
ideologicamente condicionado16. Se as palavras so, em certa medida, indeterminadas,
assim tambm as leis o so. Dessa afirmao
segue que no existe possibilidade de que
uma deciso qualquer para um problema
jurdico qualquer seja logicamente correta
e assim chega-se concluso de que as
decises jurdicas so o produto de uma
escolha pessoal daquele que julga. Se no
h como determinar a correo de uma
determinada deciso, e se as decises jurdicas so sempre a expresso da opo
pessoal daquele que julga, a deciso ser
sempre o resultado de uma opo poltica.
46

Ril175.indb 46

A coerncia criticada pelos CLS no

sentido de que inverdica e mistificadora a
afirmao de que um sistema jurdico pode
ser coerente, e que essa coerncia estaria
relacionada com a possibilidade de que
uma dada deciso seja tida como correta
(=coerente) (TRUSHNET, 2001, p. 100)17.
A afirmao de que as decises jurdicas
so a expresso de opes polticas tem,
para os CLS, um carter de denncia, de
explicitao de uma estratgia de mistificao do discurso jurdico, na medida em
que pretende enfatizar o fato de que as
decises jurdicas so o produto da vontade
do julgador e, assim sendo, a idia de que
h um descompromisso com o resultado do
processo decisrio falsa. Os CLS utilizam
o conceito de coerncia como instrumento
retrico para mostrar discrepncias na
teoria jurdica predominante18. A teoria
crtica, assim, analisa o direito de uma
perspectiva externa correlacionando-o com
a ao social.
Do ponto de vista terico, os CLS criticam o projeto liberal norte-americano e
afirmam que a doutrina jurdica aceita e
reproduzida modelarmente chamada de
doutrina dominante cumpre uma funo de alienao tanto dos prprios praticantes quanto dos indivduos. A doutrina
dominante funciona instrumentalmente
a impedir seletivamente a discusso de
certos temas e de esquemas sociais diversos
daquele que estabelecido. Para os CLS,
faz-se necessrio o questionamento dessa
forma dominante de pensamento e prtica
jurdicos19.
Do ponto de vista poltico, o projeto
dos CLS visa afirmao de um contraprograma social de transformao, e para
tanto prope a desmistificao do discurso
jurdico como algo que no puramente
racional (ato de conhecimento) e que funciona como o veculo legitimador de um
modo de decidir que, em ltima anlise,
tem a funo poltica de manter o estado de
dominao de um grupo social (aqueles que
detm poder) sobre outro (aqueles que no
Revista de Informao Legislativa

25/10/2007 09:25:50

o detm). Uma das constantes afirmaes

dos chamados crits20 que o direito e as
cincias polticas (policy sciences) no tm
um conjunto de tcnicas e instituies que
possam resolver o problema social da dominao. Sustentam tambm que o discurso
jurdico predominante, que se baseia nos
conceitos de racionalidade tcnica, eficincia e inexorabilidade da ordem poltica
e econmica como posta, um discurso de
poder, pois, alm de ser imposto por meio
de uma estrutura institucional que permite
o uso da fora, seu campo de atuao prerrogativa daqueles que conhecem e operam
tal discurso, o que o torna excludente e
instrumental21. Resultado da influncia do
realismo norte-americano no projeto dos
CLS a critica ao formalismo (SINGER,
1988), entendido como o mtodo segundo
o qual as questes jurdicas podem ser
resolvidas por meio de deduo, excludas
as consideraes relativas a polticas, a no
ser que alguma norma assim determine.
A aplicao do mtodo dedutivo na perspectiva do formalismo jurdico resulta no
encobrimento das reais razes segundo
as quais uma questo decidida. H uma
inexorabilidade de que sejam feitas consideraes polticas no processo decisrio,
o que permite introduzir consideraes
ideolgicas e preferncias pessoais na deciso, consideraes estas que ficam mascaradas sob a aparncia de uma deciso
neutra (KENNEDY, 1997, p. 111).
O projeto terico que acompanha o projeto poltico se apia na noo de indeterminao e na necessria inter-relao entre
o intrprete e a norma, o que poderia aproxim-lo de uma perspectiva hermenutica.
Todavia, a afirmao da complexidade da
relao entre intrprete e texto no vista
como uma questo a ser investigada na
perspectiva da previso do resultado de tal
interao, nem como um ponto de partida
para a investigao sobre a descrio de um
mtodo decisrio22. O conceito de indeterminao funciona, portanto, como veculo
denunciador da inerente politizao do ato
Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 47

decisrio, na medida em que, ao proceder

a uma deciso, o julgador inexoravelmente
impregna sua ideologia no resultado do trabalho. Essa alternativa doutrina dominante chamada de doutrina desviacionista
(deviationist doctrine), que visa afirmao
emancipatria dos que no detm o poder
jurdico (UNGER, 1983, p. 15-42).
A indeterminao pode ser tambm explicada pela afirmao de que a predicao,
o ato de julgar, sempre uma ao estratgica, no importando se busca um sentido
normativo dentro de um quadro (frame) de
possveis significaes (KELSEN, 1991) ou
em uma rea de penumbra (HART, 1996).
A questo da previsibilidade das decises
no fundamental para o projeto crtico,
mas sim a idia de que o direito uma
arena de lutas polticas em que diferentes
ideologias competem. O trabalho de definio do sentido normativo de uma norma
qualquer um trabalho poltico e assim
deve ser explicado. Negar essa dimenso
do fenmeno jurdico mistific-lo, e assumir o ato de julgar como um ato neutro
negar a conflituosidade poltica inerente ao
direito, o que eticamente inaceitvel. No
somente as normas, mas o prprio direito
, assim, indeterminado, pois os significados normativos e a ideologia de quem os
determinam tambm o so (KENNEDY,
2005; 1990, p. 805).
Embora os CLS tenham atacado firmemente o formalismo jurdico, a crtica
idia de coerncia independe do tipo de
raciocnio aplicvel deciso, e feita ao
argumento posto tanto na forma dedutiva
quanto na forma de adequao a polticas.
A idia de que a existncia de uma resposta certa possvel combatida com base
no fato de que as decises so a expresso
de um projeto poltico e no de um ato
de puro conhecimento. O argumento de
poltica, em oposio ao argumento dedutivista, aquele que se processa por meio da
considerao de certas conseqncias que
provavelmente adviro do resultado da deciso. Se tais conseqncias realizam uma
47

25/10/2007 09:25:50

determinada finalidade de poltica pblica,

ento a resposta certa foi encontrada. No
argumento de poltica, a deduo a partir
de uma determinada norma no resolve
satisfatoriamente a questo a ser decidida,
devendo necessariamente entrar em jogo
no processo decisrio a considerao de
razes no dedutivas, standards e objetivos
coletivos a serem atingidos. Dworkin, por
exemplo, prope um mtodo de deciso
que severamente criticado pelos CLS na
medida em que implica a idia de uma
resposta certa23. A figura do juiz Hercules
criticada pelos CLS, pois entendida como
uma ferramenta inadequada para explicar
o processo decisrio j que, na verdade, as
decises sobre o melhor resultado no so
exclusivamente produto de consideraes
racionais, mas expresso de preferncias polticas idiossincrticas24. Assim sendo, tanto
em um argumento dedutivista quanto em
um argumento de polticas haveria a falsa
assuno de uma ontologia implcita. contra essa idia, de que h uma essencialidade
no conceito de correo das decises, que
se manifestam os CLS. No combatida a
afirmao de que o raciocnio jurdico segue
a forma dedutiva, mas sim a idia de que
existe uma coerncia sistemtica no direito
que pode ser apreciada no resultado do
processo decisrio (KENNEDY, 1997).
O sentido do conceito de coerncia utilizado pelos CLS , portanto, relativo a idia
de que um pretenso sistema jurdico proporcionaria decises corretas se considerados os aspectos corretos envolvidos em
uma determinada questo a ser decidida.
A coerncia , nesse sentido, um conceito
relativo a um sistema de normas que possui
um sentido coeso e que deve ser observado,
se aplicado o mtodo correto.
Em tal perspectiva, a coerncia relacionada idia de que h uma correo
objetiva de uma determinada resposta cujo
critrio de avaliao o seu cotejo com o
sentido das normas e do sistema normativo,
seja o sistema considerado como o conjunto
ordenado de normas aplicveis por meio de
48

Ril175.indb 48

dedues, ou como o conjunto de normas

que expressam direitos e polticas a serem
atingidos. Embora seja procedente a crtica
dos CLS ao conceito de coerncia em tal formatao, no esse conceito que utilizarei
em minha proposta crtica.
A coerncia, no sentido at aqui descrito,
constitui um recurso retrico de legitimao
ideolgica que se expressa nas decises judiciais e na doutrina dominante. O chamado
mito da coerncia d suporte s seguintes
idias: a) que o direito um sistema lgico
completo e coerente; b) que julgar um processo lgico dedutivo no qual as premissas
no so problemticas; c) que o responsvel
pelo resultado concreto de um julgamento
qualquer no aquele que julga, mas aquele
que fez a lei. Seguida essa lgica, se o resultado do julgamento for, por hiptese, desastroso, no h que se culpar quem decidiu
daquela forma, mas sim quem fez a lei tal
como ela . Assim, a lei responsvel pelo
resultado, no o juiz. A idia de que o direito
um sistema de regras com sentido autoevidente e que estas podem ser aplicadas
mediante o processo lgico-dedutivo, em
que a premissa maior (a norma) possui um
sentido objetivo nico, encobre a realidade
poltica do julgamento.
A crtica dos CLS me parece correta, mas
importante sublinhar que ela no implica
uma radical negao da possilibidade de racionalidade nas decises. Os CLS adotam a
descrena metdica na possibilidade emprica de correo das decises judiciais ou
num tipo de universalismo de valores, mas
no propem o ceticismo radical. Embora a
postura crtica pressuponha a constante tentativa de desmistificao do discurso e da
prtica jurdicos, a idia de que as decises
sobre conflitos devam ser tomadas pelo judicirio ainda parece ser institucionalmente
a alternativa menos imperfeita25.
Se a aplicao de normas jurdicas um
ato poltico, possvel cobrar do judicirio
algum tipo de coerncia em nome da expectativa de racionalidade e previsibilidade do
sentido normativo das decises? Aceitar a
Revista de Informao Legislativa

25/10/2007 09:25:50

indeterminao aceitar a impossibilidade de qualquer controle sobre as decises

judiciais? Se as respostas a essas perguntas
forem as de que no h possibilidade de
qualquer controle ou apreciao racional
sobre as decises judiciais e que no possvel cobrar racionalidade do judicirio,
ento o projeto dos CLS ter-se- esgotado
em seu prprio limite de denunciar o status
quo26. Penso que no seja esse o caso.

5. Coerncia da perspectiva interna

Penso haver trs possveis respostas
para a pergunta sobre a existncia de
racionalidade nas decises jurdicas: 1)
As decises so totalmente controlveis e
racionalmente fundamentadas; 2) As decises so absolutamente irracionais e so os
produtos da mera preferncia pessoal dos
juzes; 3) As decises so produzidas com
algumas constries total irracionalidade
na medida em que as normas permitem alguma previsibilidade e so fundamentadas
com argumentos racionais.
A terceira resposta explica de forma
mais precisa o que ocorre em uma deciso
judicial. H como verificar a racionalidade das decises jurdicas, embora elas
no sejam somente o produto de atos de
conhecimento racionais. Uma segunda
perspectiva de conceituao de coerncia
aquela voltada para as condies de
racionalidade do uso da linguagem. A linguagem utilizada no sentido informativo
(no se trata, portanto, do uso potico) tem
na coerncia um princpio que constitui a
possibilidade de interao intersubjetiva
bem-sucedida. Quem afirma algo (o emissor) tem em mente que aquele que recebe
a mensagem (o receptor) entende o que
est sendo dito, pois compartilha de forma
geral do mesmo conhecimento de sentido
relativo s palavras que so utilizadas em
uma determinada mensagem (semntica) e
tambm compartilha do conhecimento de
como as palavras so utilizadas naquela
linguagem (gramtica)27.
Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 49

A coerncia interna , assim, aquela que

se espera de um sujeito emissor que profere
mensagens e que quer ser entendido de
forma satisfatria. Para tanto, quanto mais
precisa for a utilizao das palavras, quanto
mais correta a organizao gramatical da
mensagem e quanto mais agradvel for o
estilo, maior ser a chance de sucesso da
comunicao. Por exemplo, quem diz que
algo um livro no pode simultaneamente
dizer que o mesmo objeto um copo sem
que aparea desde logo a incoerncia da
mensagem. Haver, evidentemente, casos
em que o conceito ser passvel de debate
ou a prpria insero do objeto em uma ou
outra classe de objetos ser um procedimento altamente questionvel e depender,
em grande parte, do sistema geral construdo por uma determinada comunidade de
indivduos comunicantes.
De forma bastante sinttica, quem
afirma que um determinado objeto x no
pode ao mesmo tempo afirmar que o tal
objeto no-x ou que um terceiro objeto qualquer. Proferimentos simultneos
contraditrios so incoerentes e rompem
o sentido da comunicao, conforme determina o princpio lgico da no-contradio.
O mesmo ocorre quando algum sujeito
afirma que um determinado objeto, em
uma determinada situao, deve receber
um determinado predicado, e, ao mesmo
tempo, afirma que tal objeto no deve receber o mesmo predicado. Isso somente faz
sentido em uma situao em que alguma
(ou algumas) condio considerada em tal
predicao tenha-se alterado, o que deve
ser informado para que haja possibilidade
de inteligibilidade da mensagem. A coerncia interna do uso da linguagem , portanto,
condio de possibilidade de inteligibilidade do discurso informativo.

6. Compatibilidade da perspectiva interna

de coerncia com a teoria crtica
Qual o benefcio da utilizao do conceito de coerncia interna no mbito de
49

25/10/2007 09:25:51

uma teoria crtica como os CLS? Qual a

importncia da diferena dos conceitos de
coerncia externa e de coerncia interna
para tal teoria?
O conceito de coerncia, visto da perspectiva interna da linguagem, perfeitamente compatvel com a teoria crtica, na
medida em que, sendo um conceito formal,
que serve como critrio de apreciao lgica
do discurso jurdico, no incompatvel
com a crtica idia de correo de resultados das decises. A coerncia interna
diz respeito a um nvel de racionalidade
da linguagem que est em posio metacrtica em relao crtica da coerncia
normativa sistmica, objeto de ataque dos
CLS. A coerncia interna, alm de no ser
incompatvel com o projeto crtico, pode ser
um poderoso instrumento revelador das
prticas polticas dos julgadores, na medida
em que possibilita a anlise do sentido do
discurso de justificao das decises.
A crescente complexidade das formas
pelas quais as relaes sociais se expressam
implica a utilizao, tambm crescente,
de conceitos semanticamente abertos que
permitam ao aplicador da norma, no caso
concreto, sua adaptao s circunstncias
fticas. Sendo a linguagem imprecisa e a
lei indeterminada, impossvel determinar
um sentido unvoco para as palavras com
as quais as normas so redigidas. por essa
razo (e no apesar dela) que o conceito de
coerncia interna til para uma teoria
que busca denunciar as relaes de poder
expressas nas decises jurdicas, na medida em que, ao dar sentido norma, o juiz
expressar suas preferncias.
Os CLS defendem a idia de que, se as
contradies e incoerncias tericas e polticas embutidas nos discursos daqueles que
detm o poder forem demonstradas, trazidas luz, isso poder colaborar com processo de transformao social em direo a
um estado de coisas mais justo em termos
de distribuio de poder, de recursos sociais e de participao democrtica. Isso se
dar medida que houver conscientizao
50

Ril175.indb 50

das relaes de poder e conseqentemente

discusso sobre a alocao desse poder.
Uma das prticas que resulta no encobrimento das opes polticas de determinado
julgador decidir utilizando conceitos
avaliatrios (prescritivos) como se fossem
descritivos, o que permite a esquiva do
dever de fundamentao das decises com
a simples meno a um conceito avaliatrio
presente em uma norma, como se tal conceito tenha sentido descritivo auto-evidente,
partindo da para a concluso.
Um exemplo do uso cotidiano da linguagem que ilustra tal procedimento
algum dizer que um jogador de futebol
um bom jogador. Se todos ns, na
qualidade de receptores de tal mensagem,
tivermos o direito de conhecer os critrios
que determinaram avaliao envolvida no
juzo sobre o jogador, o que acontece no
caso das decises judiciais, o emissor de tal
juzo deve dizer quais os critrios descritivos determinaram tal afirmao. A razo
pela qual no admissvel a utilizao de
um conceito avaliatrio para justificar uma
determinada deciso que o emissor estar
incorrendo em uma petio de princpio,
dizendo, para continuar a ilustrar com nosso exemplo, que um jogador de futebol x
um bom jogador porque ele dribla bem.
Mas, afinal, o que significa driblar bem?
Algum que queira verificar a coerncia
da avaliao feita por um crtico de futebol
sobre dois jogadores tem de saber quais
critrios foram utilizados para se chegar
a tal concluso, e tais critrios tm de ser
descritivos, sob pena de que a avaliao
fique sujeita considerao de elementos
no completamente revelados.
O emissor ter o dever de dizer que o
jogador um bom jogador porque, por
exemplo, a) mais veloz do que os demais;
b) joga em mais jogos do que os demais
(portanto se contunde menos); c) acerta
mais vezes os chutes em gol do que os
demais; d) acerta mais passes para os companheiros do que os demais jogadores etc28.
Somente com a explicitao dos critrios
Revista de Informao Legislativa

25/10/2007 09:25:51

descritivos sobre aquele que est sob anlise, possvel verificar se um outro jogador,
submetido ao mesmo tipo de julgamento,
est sendo julgado imparcialmente, ou
seja, isonomicamente. Caso contrrio, nada
impede que um determinado comentarista
de futebol, que no simptico a um determinado jogador, diga que o mesmo no
um bom jogador, mesmo que este tenha
resultados similares quele jogador que
inicialmente havia sido avaliado como um
bom jogador.
O fato de o julgamento ser um ato
poltico e de o processo decisrio estar
sujeito a influncias polticas, econmicas e
idiossincrticas pode levar aquele que lida
com o direito a tornar-se ctico e lan-lo
ao imobilismo, no sentido de que, se o julgamento meramente um ato de vontade
sem nenhum tipo de controle racional,
nada h a fazer a no ser jogar a loteria
das decises do Judicirio ou abster-se de
ter contato com este mundo de resultados
de representaes pessoais dos julgadores.
Por outro lado, uma ferramenta terica de
otimizao (ao menos do ponto de vista
formal) do direito pode ser utilizada de
forma combativa, teoricamente potente,
politicamente engajada.
O que sustento , portanto, a possibilidade de unir uma abordagem analtica com
uma outra, de natureza crtica (os CLS),
tendo como objetivo propor um modo de
otimizao do direito em resposta crtica
feita ao movimento de que no h aplicabilidade prtica decorrente de seu projeto
terico de denncia das relaes de poder
que subjazem as decises jurdicas.

7. As palavras avaliatrias e
sua dimenso poltica
Apresento a teoria da linguagem moral
com a qual eu penso ser possvel avanar
no projeto crtico dos CLS: o Prescritivismo
Universal. Essa teoria foi desenvolvida por
Richard Hare29, na segunda metade do sculo vinte, e tem como objetivo explicar o
Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 51

funcionamento da linguagem prescritiva,

especialmente diferenciando dois tipos de
palavras e seus significados lgicos: palavras descritivas e palavras avaliatrias. O
ponto central da teoria diz respeito aos motivos que fundamentam a ao humana e a
investigao do papel da razo nos juzos
valorativos30.
A linguagem da moral prescritiva,
assim como tambm o a linguagem
jurdica. O modo imperativo, prprio da
linguagem prescritiva, expresso na forma
de comandos e tal caracterstica aproxima,
portanto, a linguagem da moral linguagem jurdica. A utilidade da teoria de Hare
para os fins deste trabalho que, por meio
dela, possvel identificar o problema
da complexidade da fundamentao de
decises, especialmente no que concerne a
expresses com alta margem de impreciso
em seu sentido avaliatrio.
Ponto central no prescritivismo universal que o significado das palavras
est ligado a como elas so utilizadas no
discurso prescritivo. O significado no
somente a adequao de um sentido ao qual
a palavra referente (relao significante
significado), mas tambm determinado
pelas regras que regulam o seu uso.
Na linguagem natural, as palavras 31
possuem uma textura aberta e a aplicao
de normas jurdicas revela toda a complexidade decorrente dessa caracterstica. As
regras de utilizao das palavras do consistncia ao seu uso prtico, o que permite
inteligibilidade entre os falantes (HARE,
1963, p. 5)32. A questo que discuto no
diz respeito ao problema da aplicao de
normas inerente a esse tipo de indeterminao, decorrente da natural polissemia
das palavras, mas diz respeito a um tipo
de palavra que tem uma funo especfica
no discurso prescritivo: a chamada palavra avaliatria33. Julgar um processo
extremamente complexo devido a vrias
razes, inclusive aquelas apresentadas
pelos CLS relativamente indeterminao.
A complexidade do processo de elaborao
51

25/10/2007 09:25:51

de juzos aumentada quando as normas

a serem aplicadas so expressas por meio
de palavras que tm funo avaliatria.
Em julgamentos realizados com base em
normas expressas por meio de palavras
avaliatrias, aparecem com maior clareza
os posicionamentos polticos dos julgadores, j que, ao dar sentido a tais palavras,
aquele que o faz deve optar por certos princpios relativos a conceitos como justia,
mercado, mrito etc. Por outro lado,
se o julgador no explicita adequadamente
suas opes valorativas ao aplicar normas
com palavras avaliatrias, verifica-se um
dficit de fundamentao na deciso. Em
outras palavras, dizer, por exemplo, o que
vem a ser uma clusula contratual de consumo de acordo com a boa-f pressupe
a explicitao de um tipo de conceito de
mercado, de consumidor e de expectativa
de comportamento das partes no contrato.
Um juiz mais liberal (no sentido econmico
do termo) julgar diferentemente de outro
com viso mais protetiva do consumidor e
essa distino ficar mais clara quanto mais
se puder ter acesso s razes que determinaram o julgamento.
A anlise da coerncia das decises
supe a idia de universalidade dos juzos. Aquele que diz algo em determinada
situao deve, por dever de coerncia, assumir a mesma posio, dada uma situao
semelhante. O conceito de universalidade
dos juzos central para a compreenso
do prescritivismo universal. Os juzos
que fazemos sobre as coisas podem ser de
natureza descritiva, e os predicados em tal
juzo sero descritivos (HARE, 1963, p. 10).
Da mesma forma como acontece nos juzos
morais, os juzos descritivos tm como
caracterstica serem universalizveis. H
uma caracterstica lgica das afirmaes
tanto morais quanto factuais, que lhes
comum. Por exemplo, se algum diz que
um determinado objeto de cor azul, outro
objeto que possua a mesma caracterstica do
anterior, no aspecto relevante colorao,
dever ser chamado de azul, em respeito
52

Ril175.indb 52

coerncia no uso da linguagem. Todas

as coisas que forem de tal cor, tendo chamado a tal cor de um determinado nome,
devero, em nome da coerncia lgica e da
no-contradio, merecer a mesma qualificao universalmente. Ao afirmar algo, o
sujeito falante se compromete com a futura
utilizao da palavra (HARE, 1963, p. 12).
As palavras34 avaliatrias so aquelas cujo
significado relativo qualificao de um
determinado objeto e no descrio de
um objeto. O significado dado, portanto,
em relao a sua funo lgico-semntica
no discurso.
A complexidade do uso de palavras avaliatrias em discursos se revela na medida
em que, sendo qualificadoras de outros objetos, seu sentido sempre referente a uma
situao. Tal caracterstica importa em que
a utilizao de palavras avaliatrias mais
complexa do que a de palavras descritivas,
cujo sentido verificado por meio de uma
relao de adequao entre o significante e
significado, sendo que nesta a denominao do objeto puramente convencional35.
Considerando que a aplicao do conceito
de universalidade dos juzos tem relao
com o princpio lgico da no-contradio
e sendo o significado das palavras avaliatrias situacional, a dificuldade de apreciao
de coerncia em um discurso em que so
utilizadas palavras avaliatrias maior do
que em palavras descritivas. O problema
relativo utilizao dos princpios da lgica
formal aplicados linguagem (HARE, 1996,
p. 26). As palavras avaliatrias tm por
funo qualificar algum objeto apreciando positiva ou negativamente o mesmo.
So palavras como bom, excessivo,
bonito, adequado e expresses como
boa-f, excessivamente oneroso, valor
razovel, negcio justo etc.
A prescritividade , por sua vez, um
princpio regulador da ao do sujeito, ou
seja, ela expressa o carter de compromisso
individual com um determinado juzo proferido. O carter lgico da prescritividade
est no fato de que aquele que profere um
Revista de Informao Legislativa

25/10/2007 09:25:51

juzo sincero deve estar comprometido

com a adoo das conseqncias da ao
realizada, estando o agente em qualquer
posio, mesmo a daquele que venha porventura a sofrer conseqncias negativas
(HARE, 1996).
As palavras de valor no se distinguem
das palavras descritivas pelo fato de serem
imprecisas. Por oposto, uma similaridade
entre as palavras descritivas e as palavras
de valor consiste no fato de que tanto palavras como, por exemplo, vermelho,
que tem um sentido descritivo, quanto
bom, usada para descrever um bom
automvel, so imprecisas em seu uso
(ULLMANN, 1964). A polissemia (assim
como a vagueza ou a impreciso) no
uma caracterstica que diferencie as palavras descritivas das palavras de valor
(ULLMANN, 1964, p. 123). O padro para
se determinar o que a cor vermelha ou o
que um bom automvel normalmente
impreciso. Tal fato importante, pois uma
das diferenas entre as normas formuladas
por meio de palavras descritivas e as formuladas por meio de palavras avaliatrias36
apontada de forma recorrente a vagueza
ou impreciso semntica dos textos normativos que as compem. Dizer, portanto,
que normas escritas com palavras de valor
so mais imprecisas no descreve adequadamente o aspecto mais importante para a
diferenciao de tais tipos de normas, j que
em ambas a linguagem polissmica, vaga
e imprecisa. O que diferenciar as normas
formuladas com palavras descritivas das
formuladas com palavras avaliatrias a
funo lgica das palavras que as compem
(BASTOS, 2002, p. 124).
A complexidade em julgar aplicando
normas formuladas por meio de palavras
avaliatrias est no fato de que, como seu
significado no expressa algo que se manifesta no mundo fenomnico, os critrios
para determinar seu significado so muito
variveis. Assim, quem diz que um automvel um bom automvel tem implcito
a essa afirmao um conjunto de critrios
Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 53

que determinam o significado da palavra

bom utilizada em conjunto com o objeto automvel. A implicao desse fato no direito
consiste em que as decises jurdicas devem
necessariamente ser fundamentadas de
forma que os critrios para a utilizao de
palavras avaliatrias sejam publicamente
explicitados, na ratio decidendi, de forma
descritiva. Caso a deciso no seja fundamentada por meio de critrios descritivos
aplicveis a palavras avaliatrias, ter-se-,
como dito anteriormente, uma petio de
princpio, como por exemplo a fundamentao da afirmao de que um automvel
bom porque tem um bom motor. O
problema da fundamentao sobre o que
um carro bom apenas foi transferido para
um aspecto do carro, conceito que permanece impermevel. Afinal, o que um
bom motor? A se encontra o risco de que
a ideologia seja escamoteada na deciso.
O resultado prtico dessa distino e a
sua relevncia para a presente discusso
deve-se ao fato de que uma das formas de se
exigir transparncia nas decises judiciais
cobrar dos juzes que explicitem na fundamentao das decises quais os elementos
descritivos que conformam os critrios para
a utilizao de palavras avaliatrias.
Vejamos um exemplo de aplicao de
normas expressas com palavras avaliatrias
e como possvel cobrar do judicirio que
as decises sejam proferidas em observncia coerncia interna.
O artigo 6o, V, segunda parte, do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei Federal
8.078/90) formulado por meio de uma
expresso avaliatria que enseja as dificuldades e os riscos apontados.
Art. 6o So direitos bsicos do
consumidor:
...
V a modificao das clusulas
contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso
em razo de fatos supervenientes que as
tornem excessivamente onerosas; (grifo
nosso)
53

25/10/2007 09:25:52

Expressa em forma lgica e completada

com os termos que dariam um sentido em
acordo com o microssistema de defesa do
consumidor, a sentena imperativa seria:
Se: em um contrato de fornecimento
de produto ou servio houver uma clusula contratual excessivamente onerosa
para o consumidor que assim venha a
ser considerada por ter origem de fato
superveniente ao momento da realizao
do contrato
Ento: haver reviso judicial de seu
contedo para que se restaure o equilbrio
anteriormente existente
importante notar que a conduta determinada pela norma ao fornecedor aqui no
aparece totalmente revelada, na medida em
que seu dever , ocorrida a mudana das
condies com a conseqente onerosidade
excessiva, alterar o contedo da clusula
para que seja preservado o equilbrio
contratual. Por ora, importante verificar
que, nessa mxima imperativa, existe uma
expresso problemtica do ponto de vista
hermenutico, justamente porque no
possui a natureza de uma palavra descritiva: clusula contratual excessivamente
onerosa. O problema est em que no
h como proceder a uma estabilizao
semntica prvia aplicao de tal norma
relativamente aos termos que funcionam
como palavras de valor, como o caso de
onerosidade excessiva.
No processo de aplicao da norma, o
juiz ter de demonstrar, em termos descritivos, os critrios utilizados para formular o
juzo de que uma determinada situao do
consumidor considerada excessivamente
onerosa. No momento da fundamentao
apresentada pelo juiz para embasar a deciso, ele revelar suas preferncias pessoais,
seus valores, seu modo de ver o mundo
de forma mais explcita, ao demonstrar
efetivamente tais critrios. Quanto mais
justificada for a deciso, mais clara ficar a
opo poltica do juiz e mais visveis ficaro
as eventuais incoerncias entre diversas
decises de tal juiz.
54

Ril175.indb 54

A idia de coerncia liga-se, como

visto, de isonomia, princpio de justia
segundo o qual sujeitos com caractersticas
semelhantes e em situaes semelhantes
devem merecer tratamento semelhante.
Esse tambm um princpio caracterstico da linguagem da moral que permite a
apreciao lgica dos juzos. Embora no
haja um contedo nico possvel e determinado para um juzo moral ou jurdico, a
lgica no permite que se adotem padres
inconsistentes e que se realizem juzos discrepantes para situaes semelhantes37.
O significado das palavras de valor
prescritivo e, de acordo com esse significado, no aceitvel, dos pontos de vista
tico e lgico, que um mesmo sujeito profira
juzos diferentes para situaes idnticas sem
que se perca a idia de isonomia e, portanto,
a coerncia moral ou jurdica do juzo. Um
juzo lgico deve ser sempre universal, ou
seja, um mesmo tipo de deciso deve ser
proferida para um mesmo tipo de problema,
ceteris paribus38.

8. Um caso exemplar
H um julgado que exemplifica a complexidade da apliao de normas abertas
e no qual se materializa o problema a ser
tratado, o caso do leasing, o qual passo a descrever. Aps um perodo hiperinflacionrio
e de inmeras tentativas de resolver tal
problema, o Brasil, em meados da dcada
de noventa, finalmente conseguiu controlar
a inflao. A eleio de Fernando Henrique
Cardoso decorreu, em grande parte, do
reconhecimento do sucesso de medidas
antiinflacionrias que resultaram em um
ambiente propiciador, no mercado, de um
grau razovel de previsibilidade econmica, levando ao aumento do consumo
de bens de valor alto, para os quais era
necessria a obteno de crdito.
Nesse ambiente poltico e econmico,
surgiu a possibilidade de os consumidores
adquirirem veculos por meio de leasing financeiro. Os consumidores, nos anos que se
Revista de Informao Legislativa

25/10/2007 09:25:52

seguiram implementao bem-sucedida

do Plano Real, adquiriram veculos fazendo
uso de contratos de leasing39.
Um dos atrativos dos contratos de leasing para a compra de veculos era o fato de
que o valor da parcela a ser paga era menor
do que na modalidade contratual de crdito
ao consumidor, devido basicamente a duas
razes: ao regime tributrio do leasing e
possibilidade de captao dos recursos no
exterior em Dlares norte-americanos a
custo mais baixo do que o dinheiro custava
dentro do Brasil. Havia, portanto, o leasing
indexado em Dlar e o indexado pelos ndices de correo monetria governamentais.
A modalidade de contrato que aqui nos
importa a primeira, a qual posteriormente
veio causar prejuzos aos consumidores.
No perodo de aproximados quatro
anos anteriores a janeiro de 1999, ou seja,
desde 6 de maro de 1995, o mercado
cambial brasileiro vinha funcionando sob o
denominado sistema de bandas, segundo
o qual o valor da moeda estrangeira variava
dentro de bandas preestabelecidas pela
autoridade monetria. At o perodo do
trimestre anterior ao ms de janeiro de 1999,
o Banco Central conseguiu determinar o
comportamento da taxa de cmbio a partir
da utilizao da chamada ncora cambial
(MORAES, 2001).
A partir do incio do ms de janeiro,
fatos de ordem econmica e poltica causaram insegurana no mercado sinalizando
mudanas na poltica cambial at o momento vigente. Especulaes sobre uma
reviso do acordo ento firmado com o
Fundo Monetrio Internacional FMI ,
queda das reservas cambiais e a declarao
de moratria do Estado de Minas Gerais so
apontados como elementos cruciais para a
determinao de um clima de nervosismo
no mercado. Ainda, houve especulao
sobre a modificao da presidncia do
Banco Central e do Ministrio da Fazenda;
quedas acentuadas do ndice BOVESPA,
queda de preo dos ttulos do Brasil e,
enfim, reduo na credibilidade do Pas.
Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 55

Com todo o cenrio desenhado, o governo

j tinha em mente promover uma desvalorizao do Real em relao ao Dlar. Alm
de razes de convico tcnica, outras de
ordem poltica indicaram o caminho da
desvalorizao gradual.
O ano de 1998 era eleitoral e o governo,
em nome de no colocar em risco a reeleio
de Fernando Henrique Cardoso, optou por
no aumentar o ritmo de desvalorizao
do Real que j se implementava de forma
paulatina, algo que se chamou de gradualismo. O rumo da poltica cambial acabou
tendo de ser alterado por conta de uma crise
que teve seu pice em janeiro de 199940,
quando o sistema de controle cambial entrou em colapso causado pela fragilidade
da moeda nacional a ataques especulativos
e pela instalao de uma crise decorrente
de uma profecia auto-realizvel. O valor
do Dlar subiu vertiginosamente afetando
os contratos de leasing41.
A Tabela 1 a seguir mostra a variao
percentual anual da inflao e do Dlar no
trinio 95/97 e a Tabela 2 mostra a variao do Dlar em relao ao Real no incio
de 1999:

Tabela 1
Ano

1995

1996

1997

Inflao

21,98

9,12

4,34

Dlar

14,98

6,88

7,40

(Fonte: COSER, 1999)

Tabela 2
Variao do valor do Dlar em
relao ao Real no bimestre
janeiro/fevereiro de 1999
Dia
12/01/1999
13/01/1999
29/01/1999
19/02/1999

Valor do Dlar
em Reais
1,21
1,32
2,10
1,94
55

25/10/2007 09:25:52

Milhares de aes foram propostas

contra as empresas de leasing por consumidores que se viram prejudicados pela
mudana no valor do Dlar e o caso foi
deciso no mbito do STJ42.
O argumento dos consumidores era, em
sntese, a pretenso de serem aliviados da
onerosidade excessiva que decorria da importante mudana no valor do Dlar, com
fundamento no artigo 6o, V, segunda parte,
do Cdigo de Defesa do Consumidor. O
referido artigo dispe ser direito bsico
do consumidor a reviso das clusulas
contratuais que, em razo de fatos supervenientes, tornem as prestaes devidas pelos
consumidores43 excessivamente onerosas.
O caso foi ao Superior Tribunal de Justia STJ que decidiu, em um primeiro
momento, que o consumidor havia de ser
aliviado do aumento excessivo do valor da
parcela a ser paga para as empresas de leasing. Em um momento posterior, j agora no
mbito da Segunda Seo do Tribunal, em
sede de uniformizao de entendimento,
foi decidido que a diferena entre o que o
consumidor pagava e o que veio a pagar depois do aumento deveria ser suportada pelo
consumidor na proporo de 50%, deciso
que teve fundamento na equidade.
Em trabalho anteriormente realizado,
investiguei as 27 decises que estiveram diretamente relacionadas com a deciso final
do caso44. Ao analisar os julgados, procurei
verificar qual o sentido dado pelo Tribunal
expresso onerosidade excessiva e palavra equidade (FREITAS FILHO, 2006).
O conceito de onerosidade excessiva
apareceu nas decises como algo autoevidente. H meno, em alguns julgados,
da necessidade de se estabelecer uma
quantificao do prejuzo, o seu dimensionamento, para a determinao da ocorrncia da onerosidade excessiva. Embora
haja tal necessidade, no se estabelece, em
nenhum julgado estudado, uma indicao
quantitativa do aumento da parcela a ser
paga como requisito para a determinao
da onerosidade excessiva.
56

Ril175.indb 56

Outro ponto incosistente nas decises

a caracterizao do consumidor que
mereceu proteo contra os efeitos da onerosidade excessiva. Sobre o consumidor do
leasing em dlar, entendeu-se que era o de
parcos recursos para gerir seu oramento
domstico. Entretanto os bens adquiridos
pelos consumidores eram automveis,
grande parte deles novos, e, como se verificou em um dos Acrdos, um automvel
de alto valor45. Por outro lado, verificou-se
a existncia de pessoas jurdicas com fim de
lucro na qualidade de consumidoras, o que
tambm problemtico dada a premissa
posta pela Ministra.
As circunstncias poltica e econmica
que eram centrais para o deslinde do caso
foram tratadas de forma superficial, na
medida em que no se discutiu abertamente
o papel do Governo Federal ao informar
ao mercado e ao consumidor que haveria
mudana na poltica cambial. Admitindose que o Governo no pudesse faz-lo, a
discusso teria de abordar a questo da
capacidade ftica das partes para prever a
mudana da situao da poltica cambial.
Embora tenha havido meno ao fato de
que o consumidor poderia ter cincia da
eventual mudana cambial, essa afirmao
no confirmada pela anlise das notcias
que eram ento veiculadas na mdia.
Ao final, o consumidor teve de dividir
o prejuzo com o fornecedor em deciso
em que se aplicaram princpios de interpretao contratual de inspirao liberal,
mas com fundamento em regra de direito
do consumidor, de inspirao claramente
protetiva. A meu ver, esse nvel da discusso no foi feito nos julgados de forma
efetiva, o que impede que em um prximo
caso seja feito o cotejo crtico com a deciso
anteriormente dada.
Minha concluso foi que o Tribunal, ao
preencher de sentido as expresses avaliatrias presentes na norma, no apontou
claramente os critrios utilizados para
determinar o motivo da considerao de
que o aumento havia sido excessivamente
Revista de Informao Legislativa

25/10/2007 09:25:52

oneroso, nem qual a justificativa ftica para

a concluso de que, por equidade, cinqenta
por cento do total do aumento representa
um valor que no excessivamente oneroso
para o consumidor.
Ao final da anlise dos casos, conclu
que os julgadores haviam decidido conforme lhes parecia mais adequado, consideradas as conseqncias polticas e econmicas
que adviriam daquele julgamento, e que
de fato aquele era um modo de colocar fim
ao conflito da forma menos traumtica.
Se primeira vista uma soluo baseada
em equidade e com apelo a um conceito
(ainda que no revelado) de justia parece
interessante, o fato que, na forma como
a soluo foi dada, nada impede que, em
um caso futuro semelhante, a deciso seja
completamente diferente sem que se possa
dizer que o Tribunal esteja sendo contraditrio, em vista da falta de explicitao dos
critrios fticos que determinaram aquele
entendimento.
O Tribunal dissera que a onerosidade
excessiva era evidente, mas que seria injusto que o fornecedor arcasse com o prejuzo integralmente, j que no havia dado
causa ao mesmo. Portanto, por equidade,
determinou-se que o consumidor arcasse
com 50% do prejuzo, sem uma justificativa
suficiente para a determinao desse valor
percentual.
Na forma como restou decidido o caso,
poder-se-ia indagar, por exemplo, por que
no 30%, 70% ou outro valor qualquer do
prejuzo deveria ser arcado pelo consumidor. O que, afinal, excessivamente
oneroso? Os julgadores certamente
impregnaram a deciso com seus pontos
de vista polticos, seus valores, suas preferncias, suas vises de mundo e consideraes conseqencialistas. Ocorre que,
como na fundamentao da deciso, esses
aspectos no aparecem de forma clara,
os destinatrios da deciso (a sociedade)
no podem critic-la. Se os julgadores no
explicitam as razes que os levam a dar
sentido s normas em um ou outro sentido,
Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 57

a possibilidade de crtica das decises fica

seriamente afetada46. O Tribunal, ao aplicar
o CDC, construiu uma soluo que no estava determinada na norma, e a evidncia
de que foi criada uma regra para o caso (e,
portanto, legislou-se) nos remete crtica
de indeterminao do sentido das normas,
feita pelos representantes dos Critical Legal
Studies ao pensamento formalista. O grau
de indeterminao da lei permitiu ao Tribunal formular a regra, que poderia ter sido
formulada de maneira bastante diferente.
Assumindo a idia de indeterminao
das normas, o que nos cabe fazer cobrar
do judicirio que as opes valorativas
presentes no momento da deciso sejam
explicitadas da forma mais plena possvel.
Podemos, assim, cobrar dos juzes algum
tipo de coerncia, ao menos lingstica,
mesmo admitindo a indeterminao de
sentido das normas.

9. Concluses
As palavras e expresses avaliatrias
so relativas a juzos que devem ser feitos
sobre situaes concretas e no so definveis aprioristicamente. So palavras e
expresses que necessitam ser preenchidas
de significado no momento do julgamento,
e, por conta de sua alta carga valorativa,
permitem ao julgador imprimir suas convices pessoais, seus valores, suas crenas,
sua viso de mundo, enfim sua ideologia.
O requisito da fundamentao das
decises deve permitir idealmente ao
destinatrio de uma determinada deciso
conhecer no somente a descrio do processo dedutivo realizado pelo julgador mas
tambm as opes valorativas realizadas,
o que deve aparecer nas razes de decidir.
Se na ratio decidendi no se encontram os
elementos descritivos que permitem identificar com clareza os motivos que levaram
os juzes a decidir, no ser possvel analisar adequadamente o mrito da deciso.
Esse procedimento tem, a meu ver, duas
conseqncias diversas, mas relacionadas.
57

25/10/2007 09:25:52

Ao no fundamentar completamente a
deciso indicando os elementos descritivos
que servem de critrio para determinar o
sentido de tais palavras e expresses, (1)
os juzes ficam aparentemente livres do
dever de enfrentar a difcil situao de fundamentar distintamente um entendimento
futuro diferente do existente e (2) os juzes
expem apenas parcial e indiretamente
suas preferncias ideolgicas.
A primeira conseqncia resulta do fato
de que, se algum no determina o sentido
de uma expresso avaliatria indicando o
seu sentido descritivo, nunca se saber ao
certo qual o verdadeiro sentido da expresso.
Assim, se algum diz apenas que um sujeito age com boa-f sem justificar o que isso
significa, em um momento seguinte poder
dizer o oposto sem que necessite contrariar
os critrios utilizados para o primeiro juzo.
A segunda conseqncia ocorre na
medida em que, ao definir uma palavra
ou expresso avaliatria adequadamente,
o julgador explicitar sua viso de mundo,
suas convices sobre a melhor forma de
organizao social, etc. Se no o fizer, no
se comprometer com qualquer posio
ideolgica, reforando o mito da neutralidade e da possibilidade de que as decises possam ser produzidas segundo um
mtodo exclusivamente formal-dedutivo.
Por exemplo, ao dizer o que entende por
excessivamente oneroso ou por agir
conforme a boa-f em um contrato de
consumo, o julgador ter necessariamente
de expor suas preferncias por um projeto
de sociedade e de mercado mais liberal ou
mais protetivo do consumidor.
Penso que possvel generalizar a afirmao de que a aplicao de um modelo de
julgamento em que as expresses avaliatrias eram tomadas em grande parte como se
o seus significados fossem objetivos e no
necessitassem de um grande esforo hermenutico algo que pode ser encontrado
comumente nos tribunais brasileiros. Com
isso, por exemplo, no foi possvel identificar descritivamente, no caso narrado, a
58

Ril175.indb 58

razo pela qual o Tribunal entendeu que

o significado da expresso onerosidade
excessiva implicaria a distribuio, entre
consumidor e fornecedor, de prejuzos
contratuais sofridos pela desvalorizao da
moeda brasileira perante o Dlar. A deciso foi tomada em nome de uma nebulosa
noo de equidade, como se o recurso
equidade desobrigasse a fundamentao
racional da deciso e legitimasse a discricionariedade decisria.
Os exemplos so inmeros e suceder-seiam indefinidamente. O propsito de elencar algumas normas expressas por palavras
avaliatrias tentar mostrar a alta problematicidade da determinao do seu sentido
e chamar ateno para a possibilidade de
um dficit de fundamentao das decises.
Isso acarreta um dficit de accountability dos
tribunais do ponto de vista da cobrana de
coerncia interna de decises e dificulta
a identificao das posies polticas dos
juzes, assim como sua crtica.
O importante legado dos CLS a idia
de indeterminao, o combate ao formalismo e a tentativa de desmistificao do
discurso jurdico revelando seu contedo
inerentemente poltico.
Esse legado, apesar de poderoso criticamente, v seu limite na relao entre a assuno radical da indeterminao das normas
e a impossibilidade de qualquer proposta
otimizadora do direito. Embora o processo
decisrio seja realmente incontrolvel empiricamente, isso no quer dizer que as decises sejam totalmente irracionais. A idia
de que as leis so expressas em linguagem
natural pressupe sua aplicao como um
discurso que deve ter, para que faa algum
sentido, um mnimo de racionalidade.
Os CLS no propem nenhum projeto
concreto de direito que possa ser adotado
em lugar do que criticado o modelo
legal-liberal de direito , na medida em
que qualquer projeto objetivo ser o reflexo de um modelo de sociedade imposto a
quem no detm poder. O potencial dos
CLS est, assim, em sua capacidade crtica
Revista de Informao Legislativa

25/10/2007 09:25:53

e denunciadora e uma pergunta como O

que colocar no lugar do que est a? feita
aos representantes do movimento no faz
sentido, j que seu projeto no inclui um
contedo para o direito.
O reconhecimento da angustiante insegurana resultante da indeterminao das
normas pode ter o efeito perverso de uma
postura niilista ou radicalmente ctica, o
que me parece contrrio aos propsitos
assumidamente transformadores dos
CLS. A sada para essa armadilha lgica
a adoo de uma postura moral ctica
combinada com a crtica fundada na lgica
formal (portanto, sem a assuno de qualquer contedo moral mnimo), bem como
a adoo de um instrumento terico que
permita algum tipo de avano propositivo
a partir do potencial crtico dos CLS.
O Prescritivismo Universal pode ser
esse instrumento, j que permite a crtica
dos discursos de aplicao das normas. Um
mnimo de coerncia interna do discurso
desejvel e o Prescritivismo Universal
permite identificar o tipo de palavras por
meio das quais a mistitificao do discurso
jurdico como discurso dedutivo mais
intensamente perpetrada: as palavras
avaliatrias. Os julgamentos, nos quais
tais tipos de palavras so utilizados como
se tivessem sentidos pr-determinados e
semanticamente estabilizados, deixam de
revelar os critrios fticos com os quais
se decidem os casos e, dessa forma, impedem a identificao clara das preferncias
ideolgicas dos julgadores, limitando por
conseqncia a possibilidade de crtica
das decises e impedindo a apreciao da
accountability dos tribunais.
Notas
Accountability consiste nO requisito de que os
representantes devem responder aos representados
ao disporem de seus poderes e deveres, atuar sob a
possibilidade de crtica ou em considerao s crticas
que lhes so feitas, bem como aceitar (em algum grau)
responsabilidade por falha, incompetncia ou erro.
(MCLEAN; MCMILLAN, 2003, traduo do autor).
1

Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 59

Isto no significa que um determinado tribunal

nunca possa mudar de posicionamento em relao
a determinado problema jurdico. Um determinado
tribunal pode mudar de posio, mas tal mudana
tem de vir acompanhada de razes demonstradas que
dem suporte ao que foi decidido.
3
O uso informativo da linguagem distingue-se do
uso potico.
4
ns somos unidos pelo fato de que gostaramos de trabalhar, tanto o quanto possvel, para
colaborar de foma modesta para a realizao do potencial que cremos existir para transformar as prticas
do sistema jurdico para que esta seja uma sociedade
mais decente, igual, solidria menos intensivamente
organizada por hierarquias de classes, status, mrito,
raa e gnero mais descentralizada, democrtica e
participativa tanto na sua prpria forma de vida social
quanto na forma que ela promove em outros pases.
(GORDON, 1987, p. 197, traduo do autor).
5
O projeto dos CLS bastante diferente: Alm
dos pensadores dos Estudos Jurdicos Crticos buscarem mostrar as relaes entre as vises de mundo
embutidas na conscincia jurdica moderna e a
dominao na sociedade capitalista, eles tambm
querem modificar essa conscincia e estas relaes.
Esta a dimenso Crtica do conhecimento jurdico
Crtico. Nesta tradio de conhecimento, a anlise
da conscincia jurdica parte de uma poltica de
transformao. Isto o que distingue CLS da cincia
social tradicional. (TRUBEK, 1984, p. 591, traduo
do autor).
6
Talvez o motivo pelo qual os CLS no tenham
tido a repercusso que seus representantes esperavam
tenha sido a falta de um aparato terico instrumental
para lidar com a dimenso concreta das decises
judiciais. CLS no ha eleborado un nuevo programa
politico y no ha influido ni en la vida politica americana ni en la vida interna de la profesion juridica.
(KENNEDY, 1992, p. 287). Outra explicao pode ser
simplesmente o fato de que, na disputa ideolgica,
os representante dos CLS tenham sido derrotados.
Nascidos dos movimentos sociais da dcada de 1960,
os Estudos Jurdicos Crticos lanaram uma crtica
poderosa ao direito e ao ensino jurdico como instituies que, em realidade, legitimavam as injustias
da sociedade americana. Entretanto, como muitas
tentativas radicais daquele tempo, foi grandemente
derrotado pelas foras conservadoras cujas idias
hoje dominam o direito e a sociedade de forma geral.
(GABEL, 2004, p. 43, traduo do autor).
7
Tal mtodo no pressupe nenhum contedo
substantivo de regras morais universais.
8
Um ponto importante a ser destacado a impossibilidade de que qualquer mtodo de apreciao
das decises, no qual sejam adotados princpios
universais, seja utilizado em combinao com uma
pespectiva crtica, j que esta nega qualquer possibilidade de universalidade dos valores.
2

59

25/10/2007 09:25:53

Hart (1996) prope que o direito possui uma

dimenso interna segundo a qual o indivduo tem uma
percepo de dever relativo existncia da ordem normativa jurdica. Essa perspectiva interna , segundo o
autor, constitutiva do direito e distintiva em relao a
outras ordens normativas. A utilizao do conceito de
coerncia interna no aqui referente ao conceito
de Hart (1996), mas sim perspectiva de um falante
no discurso prescritivo. No , portanto, um conceito
sociolgico, mas sim um conceito lgico-lingstico.
10
Os CLS podem ser qualificados como uma teoria
ctica, na medida em que sua proposta terica desconstrutivista e denunciadora de um estado de coisas
sem, entretanto, propor uma forma de otimizao da
aplicao das normas. Nesse sentido, de alguma forma, h algo que ope os CLS tradio hermenutica
ou mesmo analtica.
11
A adoo do mtodo de soluo de casos fruto
dessa influncia. A introduo do mtodo de caso
na instruo na Faculdade de Direito de Harvard
durante a dcada de 1870 foi parcialmente embasada
em assunes da cincia jurdica. (MERRIMAN,
1985, p. 79).
12
Andrew Altman (1993) sustenta que h duas
tendncias dentro dos CLS, uma radical e uma
moderada. Segundo o autor, a tendncia radical
associada ao desconstrutivismo e advoga que no
h uma estrutura objetiva no direito ou em qualquer
instituio social. O direito seria um conjunto de
palavras vazias de significado nas quais o indivduo
pode colocar qualquer significado lhe parea mais
conveniente. A tendncia moderada rejeita a afirmao da teoria radical de que no h uma estrutura
de realidade objetiva no direito e na sociedade. Essa
tendncia afirma que as palavras tm um sentido
nuclear, mas que as interpretaes dadas s palavras
so condicionadas pelas crenas morais e polticas. No
presente artigo, a distino no tem maior repercusso, na medida em que os princpios que unem as duas
tendncias so suficientes para identific-las como um
nico movimento terico. Parece-me, entretanto, que
a corrente moderada mais adequada descrio do
fenmeno jurdico.
13
A expresso Rule of Law no tem traduo
exata para o portugus. Seu significado mais prximo no sentido em que aqui utilizado Estado de
Direito.
14
A idia de que os juzes fazem a lei e no meramente aplicam a lei, para os CLS, tem raiz no realismo
jurdico norte-americano. Partem da pressuposio de
que a deduo ao estilo matemtico um mito que
tem por funo legitimar um modelo de atuao dos
juzes (TRUBEK, 2006, p. 5).
15
O Segundo maior impacto do Welfare State no
direito a mudana do estilo de raciocnio jurdico do
formalismo para o raciocnio orientado realizao de
polticas e de consideraes de justia formal para um
interesse em justia procedimental e substantiva. An9

60

Ril175.indb 60

tes de uma discusso mais aprofundada, estes termos

devem ser definidos. O raciocnio legal formalista
quando a mera invocao de normas e a deduo
de concluses delas so tidas como suficientes para
sustentar a autoridade de uma dada escolha jurdica.
orientado a polticas quando a deciso sobre como
aplicar uma norma depende de um julgamento sobre
como atingir mais efetivamente os objetivos determinados pela norma. A diferena entre esses dois tipos
de raciocnio jurdico d-se entre o critrio tido como
apropriado para uma justificao ou crtica pblica
das decises oficiais; no finge descrever as causas
e motivos reais da deciso. (UNGER, 1977, p. 194,
traduo do autor).
16
Um exemplo interessante e atual do conceito
de indeterminao o comentrio de Mark Tushnet
(2001, p. 113) deciso Bush v. Gore.
17
Embora essa seja uma viso que possa ser criticada como reducionista da pretenso dos CLS, ela
foi disseminada de tal forma que hoje esse princpio
terico lhes identifica.
18
Trubek (2006, p. 594) cita o exemplo de Mensh
(The History of Mainstream Legal Thought, in The
Politics of Law: A Progressive Critique D. Kairys
e. 1982).
19
A doutrina dominante conforma o paradigma,
nos termos de Khun (1962).
20
Abreviatura de critics, noo associada postura poltica de contestao e terica de desconstruo
dos valores e argumentos liberais, respectivamente.
21
O conceito de poder simblico em Bourdieu
(1962) expressa o segundo tipo de poder referido.
22
No h similaridade entre a proposta dos CLS
e uma proposta hermenutica, como por exemplo a
de Gadamer (1997).
23
As idias de Dworkin esto sintetizadas em
suas trs obras mais conhecidas: DWORKIN, 2002;
DWORKIN, 2001; DWORKIN, 1999.
24
O projeto de Dworkin inspirado pela mesma
orientao emancipatria do projeto dos CLS, e parece
equivocado pensar que h uma oposio simplista
entre os objetivos de ambos. A forma mais difundida
da oposio entre os dois projetos que Dworkin
pensa que possvel sempre se obter uma resposta
certa, e os CLS pensam que uma tal resposta certa
nunca possvel. Embora inserido no campo do que
os CLS chamam de teoria legal liberal, Dworkin preocupa-se com a possibilidade de ataque aos direitos
individuais dos sujeitos de direito. (Cf. KENNEDY,
1997, p. 129).
25
Kennedy (2002, p. 1992, traduo do autor)
expressa esta idia: Eu penso que minha prpria
crena inicial no raciocnio jurdico algo como a
religio para os intelectuais do sculo dezoito que
acreditavam que havia bons motivos racionais para
pensar que havia um Deus, que a existncia de um
Deus justificava todos os tipos de vises de esperana
sobre o mundo, e que a crena popular em Deus trazia

Revista de Informao Legislativa

25/10/2007 09:25:53

grandes consequncias sociais benficas. Mas eles

tambm tinham experincias confirmatrias que eram
distintas, decorrentes da demonstrao racional.
Em um trabalho anterior, entretanto, Kennedy (2004,
p. 41) parece pensar de forma diversa. Isso pode ser
possivelmente explicado pelo fato de que tal artigo
era mais um manifesto do que um trabalho terico.
Em suas palavras:
Os resultados da luta no so preordenados por
qualquer aspecto da totalidade social, e os resultados,
dentro do direito, no tm qualquer lgica inerente
que possa permitir algum prediz-los cientificamente, ou rejeitar previamente tentativas especficas
de juzes e advogados de lidar com transformaes
limitadas do sistema.
26
H crticos dos CLS que cobram do movimento
a resposta pergunta sobre o que eles colocariam no
lugar de um sistema que criticam. A pergunta, como
apontou Fischl (1992), no faz sentido, pois o projeto
crtico e no aponta um contedo moral ou um plano
pronto de ordem social a substituir o existente.
27
Evidentemente haver sempre situaes-limite
em que utilizar um determinado nome para falar sobre
algum objeto no ser to simples. Algum pode ter
dificuldade em chamar um relgio de parede e um
relgio de pulso pelo mesmo nome. Em verdade, em
algumas lnguas, h palavras diferentes para expressar
objetos semelhantes como, por exemplo, as palavras
em ingls: watch (relgio de pulso) e clock (relgio de
parede). De qualquer forma, o que importante enfatizar que a linguagem pressupe a coerncia como um
requisito essencial a sua utilizao bem-sucedida.
28
Os critrios utilizados para tal avaliao sero,
em certa medida, arbitrrios e uma forma de question-los a discusso ideolgica sobre qual projeto
de bom jogador pode ser entedido como correto. O
que a coerncia na perspectiva interna nos garante
a possibilidade de verificar a racionalidade do uso
da linguagem por um emissor quando predica sobre
objetos em situaes similares.
29
Os quatro livros nos quais Hare contri e desenvolve sua teoria so: HARE (1963; 1981; 1966; 2003).
30
A Metatica investiga a origem dos nossos
princpios ticos e o que eles significam. So eles
meramente invenes sociais? Eles envolvem mais
do que expresses de nossas expresse individuais?
Respostas metaticas a estas questes dirigem-se s
questes de verdades universais, a vontade de Deus,
o papel da razo nos julgamentos ticos e o prprio
sentido das palavras ticas. (FIESER, [199-?], traduo
do autor).
31
Fao aqui distino entre a linguagem natural e
a linguagem simblica.
32
Aqui aparece a influncia do Segundo Wittgenstein em Hare.
33
As palavras e expresses avaliatrias so identificadas por Karl Engish (2001, p. 203) com o nome de
conceitos jurdicos indeterminados normativos em

Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 61

sentido prprio. A expresso conceito normativo

tem dois possveis sentidos: a) um sentido imprprio:
conceito normativo no sentido de ser referente a um
objeto perceptvel pelos sentidos, mas que recebe uma
roupagem institucional jurdica. Como exemplos
teramos: casamento, funcionrio pblico e menor. Outro sentido de utilizao do conceito seria
o b) sentido prprio: conceito normativo que sempre
necessita de uma valorao para que seja aplicado em
um caso concreto. Diz o autor: Se algum casado
ou menor, isso pode ser estabelecido atravs de
critrios descritivos. Ao contrrio, se uma predisposio caractereolgica indigna, se um motivo vil,
se um escrito pornogrfico, se uma representao
blasfema, pense-se a este propsito no clebre
quadro de George Grosz, representando Cristo na
cruz com a mscara de gs na face e botas de soldado
nos ps (sobre o caso, RGerST. 64, p. 121 et seq.) , isso
s poder ser decidido com base numa valorao. Os
conceitos normativos desta espcie chamam-se conceitos carecidos de um preenchimento valorativo. Com
essa horrorosa expresso quer-se dizer que o volume
normativo destes conceitos tem de ser preenchido caso
a caso, atravs de actos de valorao. Os conceitos
jurdicos indeterminados normativos so os que o
autor diz o serem em sentido prprio. So esses que
propriamente se distinguem dos conceitos descritivos
e que trazem uma problematicidade especfica ao ato
de interpretao/aplicao dos textos normativos.
34
Utilizo as expresses: palavras avaliatrias,
expresses avaliatrias e termos avaliatrios em
alternncia indicando a mesma idia de distino entre
avaliatrio e descritivo.
35
No caso das onomatopias, pe-se a interessante
questo de que tal no seja uma mera conveno, mas
tenha relao com uma caracterstica fsica do objeto
descrito e, portanto, tenha algo a ver com a descrio
de uma essncia. Dificilmente se encontrar outro
aspecto da semntica que tenha despertado tanto
interesse como a onomatopia. A vasta literatura a
este respeito vai desde as caprichosas fantasias sobre
a cor dos sons da fala at s experincias realizadas em
condies laboratoriais. (ULLMANN, 1964, p. 178).
Segundo o autor, as onomatopias tm os seguintes
pontos de interesse semntico: 1) h semelhana
intrnseca entre o nome e o sentido, de tal forma
que as onomatopias so semelhantes em diversas
lnguas; 2) a motivao fontica se d na condio da
existncia entre nome e sentido. Os sons se ajustam
ao significado do objeto; 3) mesmo quando o som
adequado expresso do significado, a onomatopia
entrar em jogo se o contexto lhe for favorvel; 4) a
palavra onomatopaica se sentida como tal. Sobre
a busca de motivao fontica para a relao entre a
palavra e o sentido do objeto, diz o autor: Essa busca
de motivao estendeu-se mesmo at palavra escrita.
Alguns escritores dizem sentir uma analogia entre o
significado de certas palavras e a sua forma visual. O

61

25/10/2007 09:25:54

poeta Lecomte de Lisle disse uma vez que se a palavra

francesa para a idia de pavo paon (pronunciada
p), se viesse a escrever sem o o, no veria mais a ave
abrindo a cauda. Indo talvez mais longe, Paul Claudel
descobre nos dois tt da palavra francesa toit telhado
as duas empenas de uma casa, e apercebe-se da caldeira e das rodas na palavra locomotive locomotiva.
Estas extravagncias parecem remontar a uma forma
primitiva de escrita em que os smbolos visuais eram
directamente representativos das coisas que designavam e ainda no estavam subordinados palavra
falada. (ULLMANN, 1964, p. 190).
36
A doutrina jurdica faz meno distino entre
princpios, clusulas gerais e regras com base
neste critrio. Por exemplo, Barroso, (2001 p. 149);
Bastos, (2002 p. 108).
37
O caso Bush x Gore decidido pela Suprema
Corte Norte-americana coloca a questo da exceo
da excepcionalidade da aplicao de uma determinada norma. Mesmo nesse caso, a excepcionalidade
transforma-se em regra na medida em que, se forem
verificadas, em outros casos posteriores, as mesmas
caractersticas do primeiro, por dever de coerncia, o
tribunal ter de aplicar a mesma soluo. O trecho da
deciso que sugere a exceo ao princpio da universalizabilidade : The recount process, in its features
here described, is inconsistent with the minimum procedures necessary to protect the fundamental right of
each voter in the special instance of a statewide recount
under the authority of a single state judicial officer. Our
consideration is limited to the present circumstances, for the
problem of equal protection in election processes generally presents many complexities. (SUPREME COURT
OF THE UNITED STATES, 2000, grifo nosso).
38
O uso de recursos retricos que mascaram as
intenes e as razes polticas de determinada deciso
pode estar presente tanto na esfera jurdica quanto na
esfera poltica. A teoria poltica chama ateno para
a questo da accountability dos detentores do poder
poltico que no agem de acordo com o discurso que
apresentam. Embora a poltica seja distinta do direito
em muitos aspectos, o conceito de coerncia pode ser
aplicado aos dois campos de prticas sociais na medida em que so tratadas questes de interesse pblico e
envolvem delegao de poder pela sociedade.
A discricionariedade na poltica muito mais
visvel do que no direito pela prpria caracterstica
do exerccio do poder poltico. Na poltica, a luta
pelo acesso ao poder marca as disputas pblicas em
que discursos so proferidos sem a preocupao com
a coerncia, mas sim com vistas ao que mais produz
simpatia naquelas pessoas que recebem a mensagem.
fato bastante comum que um poltico em campanha
afirme algo que aps a posse no mais seja confirmado
pelo prprio. De toda forma, possvel verificar em
algum grau o respeito que um determinado governo
tem por seus eleitores se as promessas de campanha se
tornam atos (ao menos tentativos) de governo.

62

Ril175.indb 62

Como a linguagem fonte de imprecises, necessrio que os discursos que fundamentam decises e a
proposio de medidas sejam submetidos exaustiva
crtica como forma de revelar os valores, as pr-concepes e as intenes daqueles que so responsveis
por tais decises. Tratados internacionais, leis, decises judiciais e discursos polticos so expressos em
linguagem natural, fonte portanto de potencial plurissignificao das mensagens. Por exemplo, em artigo
sobre desenvolvimento sustentvel e o terrorismo,
Atapattu (2006) mostra a incoerncia discursiva dos
decision-makers em mbito global, mostrando como o
recurso retrico ao risco do terrorismo internacional
serve ao propsito de justificao de enormes gastos
com seguranca enquanto grande parte da populao
mundial sofre com desnutrio e falta de saneamento
bsico, causadores de enorme nmero de mortes, alm
de mnimo gasto comparativo em proteo ambiental.
Ironicamente vrios tratados internacionais, incluindo
a prpria Conveno de Genebra, tratam da preocupao com a integridade do meio ambiente.
39
O jornal Gazeta Mercantil publicou, no dia 26
de agosto de 1997, matria intitulada Leasing supera
credirio nas vendas de veculos aumento do IOF no
crdito ao consumidor causa da mudana. O jornal
O Estado de So Paulo publicou manchete em matria
de 8 de setembro de 1997 da seguinte forma: Leasing
opo barata para parcelar a compra de carro. A
Revista Exame saiu, na edio no 661, de 6 de maio de
1998, com reportagem intitulada O meu papagaio
preferido por que nove entre 10 brasileiros que compram carro a prazo esto escolhendo o leasing em vez
de uma operao de financiamento comum.
40
O caminho escolhido foi o do gradualismo.
Quando se comparam os dados de 1998 com os de
1997, nota-se que houve tanto uma melhora do resultado fiscal primrio, como uma desvalorizao real
do R$. Os ajustes, porm, ficaram muito aqum do
que depois se viu que teriam sido requeridos, luz
das circunstncias efetivas que vigoraram, especialmente no segundo semestre de 1998. Utilizando uma
metfora mencionada freqentemente, pode-se dizer
que o Brasil mudou a rota do Titanic, mas que essa
mudana, tendo sido lenta e tardia, no foi suficiente
para evitar que o navio colidisse com o iceberg no
caso, a crise externa. A opo pelo gradualismo e no
por uma estratgia de choque uma questo em aberto, mas cuja resposta envolve certamente a combinao
de trs elementos: i) uma certa dose de confiana das
autoridades na reverso dos efeitos da crise asitica,
de forma similar ao que acontecera em 1995 aps a
crise mexicana, prontamente esquecida pelo mercado
internacional; ii) o medo de um desastre que uma
eventual desvalorizao mais intensa poderia causar
no plano de estabilizao o caso mexicano de 1995,
quando a inflao deu um salto para 50%, dava certo
fundamento a este temor; e iii) a realizao de eleies
gerais em outubro de 1998: Governo nenhum, em lugar

Revista de Informao Legislativa

25/10/2007 09:25:54

nenhum, gosta de adotar um tratamento de choque em ano

eleitoral. (GIAMBIAGI; AVERBUG, 2000).
41
Uma explicao cannica para o conceito de
crise cambial a de que h uma inconsistncia bsica
entre polticas domsticas, com a emisso de moeda
financiando os dficits fiscais, e a tentativa de manuteno de uma taxa de cmbio fixa. Ou seja, o problema
resultou de taxas de cmbio fixas ou relativamente
fixas, em um contexto de dficits crescentes da conta
corrente, e o governo dispondo de estoque limitado
de reservas para mant-las. Os modelos cannicos
desenvolvidos, entre outros, por Krugman (1979)
e Flood e Garber (1984) so a primeira gerao dos
modelos de crise cambial. Segundo estes modelos, a crise
cambial, em uma economia com perfeita mobilidade
de capitais, resulta de uma inconsistncia bsica entre
polticas domsticas tipicamente a existncia de
dficits fiscais financiados por emisso de moeda e
a tentativa de manuteno de uma taxa de cmbio
fixa, visto que o governo, por hiptese, dispe apenas
de um estoque limitado de reservas para mant-la. O
financiamento da dvida por meio da criao de base
monetria acarreta um crescimento do preo sombra
da divisa, produzindo uma reduo progressiva e
gradual das reservas em moeda estrangeira. No momento em que o preo sombra se torna mais elevado
do que o valor da taxa de cmbio defendido pelo
governo, os especuladores iniciaro um ataque ao
estoque de reservas cambiais. Mais especificamente,
a origem da crise externa encontra-se no desequilbrio
do setor pblico que, ao monetizar um dficit fiscal
persistente, acaba produzindo um ataque especulativo que resulta em uma fuga de capitais, revelando
a inconsistncia da poltica cambial do governo e a
tentativa dos investidores de anteciparem um colapso
inevitvel no cmbio (ou seja, antes que as reservas
atinjam um limite inferior), precipitando, assim, a
crise do balano de pagamentos e a desvalorizao do
cmbio. Portanto, nos modelos de primeira gerao, a
deteriorao dos fundamentos condio necessria
e suficiente para a ocorrncia de um ataque especulativo. Para a descrio e o conceito, consultei: Alves
Jnior; Ferrari Filho; Paula (1999, p. 8-9), Giambiagi;
Averbug (2000). Para esses, a crise de janeiro de 99
no Brasil teve componentes de primeira e segunda
geraes j que houve um papel importante das chamadas profecias auto-realizveis na composio da
dinmica da crise. Lembram, entretanto, que a crise
ocorreu de forma clssica, de livro-texto, isto , predominantemente de primeira gerao (GIAMBIAGI;
AVERBUG, 2000, p. 18).
42
A Ordem dos Advogados do Brasil, Seo So
Paulo, props ao civil pblica com a finalidade de
proteo dos direitos dos consumidores que firmaram
contratos de leasing e foram afetados pela desvalorizao ocorrida, (1a Vara Federal de So Paulo SP,
processo 1.999.61.00.004437-1.). O Movimento das
Donas de Casa e Consumidores de Minas Gerais

Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 63

ajuizou ao civil pblica em Minas Gerais com o

mesmo objetivo. (23a Vara cvel de Belo Horizonte
MG, processo 024.99.005.622). O Ministrio Pblico
tambm ajuizou ao com o objetivo de proteger o
consumidor (BRASIL, 2003, p. 000308).
43
A redundncia faz-se necessria para que fique
claro que o direito garantido pelo CDC apenas dos
consumidores e no alcana os fornecedores.
44
Os julgados esto disponveis em <http://www.
stf.gov.br>.
45
No caso, o consumidor adquiriu um veculo
bastante valioso, um automvel Volvo modelo S40,
cujo valor do modelo mais simples, novo, custava em
maro de 2005, R$ 154.600,00. Essa informao denota
que no seria obviamente o caso de o consumidor
deter parcos recursos. O julgado o Recurso Especial
299.501 MG, Relatora Ministra Nancy Andrighi,
Terceira Turma STJ
46
O dever de fundamentao tratado pela doutrina processualista como o princpio da motivao das
decises judiciais e tem como objetivo garantir o controle popular sobre o exerccio da funo jurisdicional
(CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2003. p. 68). O
princpio da motivao das decises judiciais cumpre
uma funo poltica, na medida em que se pode aferir
em concreto a imparcialidade do juiz e a legalidade e
justia das decises. O artigo 93, IX, da Constituio
Federal guarda ainda o princpio da publicidade, que
constitui a garantia de possibilidade de fiscalizao da
sociedade sobre os atos daqueles envolvidos nos processos judiciais. na presena do povo que se devem
dar as decises, princpio que se encontra plasmado
na Declarao Universal dos Direitos do Homem, em
seu artigo 10 (CINTRA; GRINOVER, DINAMARCO,
2003, p. 69).

Referncias
ALEXY, Robert. Teoria da argumentao jurdica. So
Paulo: Landy, 2001.
ALTMAN, Andrew. Critical legal studies: a liberal critique. Princeton: Princeton University Press, 1993.
ALVES JNIOR, Antonio Jos; FERRARI FILHO,
Fernando; PAULA, Luiz Fernando Rodrigues de.
Crise cambial, instabilidade financeira e reforma do
sistema monetrio internacional: uma abordagem pskeynesiana. Rio de Janeiro: Intitulo de Economia da
Universidade Federal do Rio de Janeiro, 1999. Disponvel em: <http://www.ie.ufrj.br/moeda/pdfs/
crise%20cambial_instabilidade_financeira_e_reforma.
pdf>. Acesso em: 1 mar. 2005.
ARISTTELES. Organon. So Paulo: Edipro, 2004.
ATAPATTU, Sumudu. Sustainable development and
terrorism: international linkages and a case study of Sri

63

25/10/2007 09:25:54

Lanka. Environmental Law and Policy Review, Virginia,

v. 30, winter 2006.
BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da constituio: fundamentos de uma dogmtica constitucional
transformadora. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2001.
BASTOS, Celso Ribeiro. Hermenutica e interpretao
constitucional. 3. ed. So Paulo: C. Bastos, 2002.
BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. Lisboa: Difel,
1989.
BRASIL. Recurso especial n. 0127597-7, Quarta turma.
Relator: Min. Ruy Rosato de Aguiar, [S.l.], 15 abr. 2003.
Dirio da Justia, Braslia, 4 ago. 2003.
CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOER, Ada
Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria
geral do processo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2003.
COSER, Jos Reinaldo. Contratos em dlar: financiamentos. 2. ed. Leme: LED, 1999.
DOMINGO, Pilar. Judicial independence and judicial
reform in Latin America. In: SCHEDLER, Andreas;
DIAMOND, Larry; PLATTNER, Marc. F. Self restraining state: power and accountability in new democracies. London: Boulder London, 1999.
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Traduo de Nelson Boeira. So Paulo: M. Fontes, 2002.
______ . O imprio do direito. Traduo de Jefferson Luiz
Camargo. So Paulo: M. Fontes, 1999.
______ . Uma questo de princpio. Traduo de Lus
Carlos Borges. So Paulo: M. Fontes, 2001.
ENGISH, Karl. Introduo ao pensamento jurdico. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2001.
FIESER, James. Ethics. The university of Tennessee at
Martin. Martin: University of Tennessee at Martin,
[199-?]. Disponvel em: <http://www.utm.edu/research/iep/e/ethics.htm>. Acesso em: [200-?].
FISCHL, Richar Michael. The question that killed
critical legal studies. Law and Social Inquiry, Malden,
n. 17, 1992.
FREITAS FILHO, Roberto. Clusulas gerais e interferncia nos contratos: a jurisprudncia do STJ nos
contratos de leasing. 2006. ?f. Tese (Doutorado em
Direito)Faculdade Direito da Universidade de So
Paulo, So Paulo, 2006.

GODOY, Arnaldo Sampaio de Moraes. Introduo ao

movimento critical legal studies: CLS. Porto Alegre: S.
Fabris, 2005
GORDON, Robert W. Unfreezing legal reality: critical
approaches to law. Florida State University Law Review,
Tallahassee, v. 15, n. 2, summer 1987.
HARE, Richard Mervyn. A linguagem da moral. Traduo de Eduardo Pereira e Ferreira. So Paulo: M.
Fontes, 1996
______ . tica: problemas e propostas. Traduo de
Mrio Mascherpe e Cleide Antnia Rapucci. So
Paulo: UNESP, 2003.
______ . Freedom and reason. Oxford: Oxford University
Press, 1963.
______ . Moral thinking: its levels, method and point.
Oxford: Oxford University Press, 1981.
HART, Herbert. O conceito de direito. Lisboa: Fundao
Calouste Gulbenkian, 1996.
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. So Paulo: M.
Fontes, 1991.
KENNEDY, Duncan. A critique of adjudication: fin de
siecle. Cambridge: Harvard University Press, 1997.
______ . A left phenomenological critique of the Hart/
Kelsen theory of legal interpretation. In: CACERES,
Henrique; FLORES, Imer B.; SALDANA, Javier. (Coord.) Problemas contemporneos de la filosofa del derecho.
Mxico: Universidad Autnoma de Mxico, 2005.
______ . Legal education and the reproduction of hierarchy:
a polemic against the system: a critical edition. New
York: New York Press, 2004.
______ . Notas sobre la historia de CLS en los Estados
Unidos. Revista Doxa, Madrid, n. 11, 1992.
______ . The liberal administrative style. Syracuse Law
Review, Syracusa, n. 41, 1990.
KUHN, Thomas. The structure of scientific revolutions.
Chicago: University of Chicago Press, 1962.

GABEL, Peter. Law and hierarchy. Tikkun, Berkeley,

v. 19, n. 2, mar./abr. 2004.

MACCORMICK, Neil. Legal reasoning and legal theory.

Oxford: Clarendon Press, 2003.

GADAMER, Hans George. Verdade e mtodo. Traduo de

Flvio Paulo Meurer. Petrpolis: Vozes, 1997. 1-2 v.

MCLEAN, Ian; MCMILLAN, Alistair. The concise

oxford dictionary of politics. New York: Oxford University Press, 2003.

GARDNER, James A. Legal imperialism: american

lawyers and foreign aid in Latin America. Madison:
University of Wisconsin Press, 1980.

64

Ril175.indb 64

GIAMBIAGI, Fabio; AVERBUG, Andr. A crise brasileira de 1998/1999: origens e conseqncias. Rio de
Janeiro: BNDES, 2000. Disponvel em: <http://www.
bndes.gov.br/conhecimento/publicacoes/catalogo/
td.asp>. Acesso em: 3 fev. 2005.

MERRIMAN, John H. The civil law tradition. Stanford:

Stanford University Press, 1985.

Revista de Informao Legislativa

25/10/2007 09:25:54

MORAES, Renato Jos de. Os contratos de leasing e a

alterao da poltica cambial brasileira. Revista de Direito
do Consumidor, So Paulo, a. 10, n. 38, abr./jun. 2001.

TRUBEK, David M. Where the action is: critical legal

studies and empiricism. Stanford Law Review, Palo
Alto, n. 36, 1984.

PEREZ-PERDOMO, Rogelio. Latin american lawyers: an

historical introduction. Stanford: Stanford University
Press, 2005.

______ ; SANTOS, Alvaro. The new law and development:

a critical appraisal. Cambridge: Cambridge University
Press, 2006.

ROSSEN, Keith S. The protection of judicial independence in Latin America. In Inter-American Law Review,
Miami, v. 19, 1987.

TUSHNET, Mark. Renormalizing Bush v. Gore: an anticipatory intellectual history. Georgetown Law Journal,
Washington, a. 1, v. 9, nov. 2001.

SANTOS, Boaventura de Sousa; RODRIGUES-GARAVITO, Cezar A. Law and globalization from below:
towards a cosmopolitan legality. Cambridge: Cambridge University Press, 2005.

ULLMANN, Stephen. Semntica: uma introduo

cincia do significado. 2. ed. Traduo de J. A. Osrio
Mateus. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian,
1964.

SINGER, Joseph Willian. Legal realism now. California

Law Review, Berkeley, n. 76, 1988.

UNGER, Roberto Mangabeira . Law in modern society:

toward a criticism of social theory. New York: The
Free Press, 1977.

SUPREME COURT OF THE UNITED STATES. George

W. Bush, et al. Petitioners v. Albert Gore, Jr., et al. Cornell Law School, New York, 12 dez. 2000. Disponvel em:
<http://www.law.cornell.edu/supct/html/00-949.
ZPC.html>. Acesso em: 2 nov. 2006.

Braslia a. 44 n. 175 jul./set. 2007

Ril175.indb 65

______ . The critical legal studies movement. Cambridge:

Harvard University Press, 1986.

65

25/10/2007 09:25:55