CURSO:

CONTRATACIN ESTATAL (109123A)

TUTORA
ZORAIDA LUCIA CASTRO ANGEL

ACTIVIDAD No. 5:
Resea Problemticas en la normatividad y modelo de la contratacin pblica en Colombia

PRESENTADO POR GRUPO No. 2

NORBERTO PEDRAZA ORTIZ
JHON EDUARDO PINZON
ANDRS NARVEZ DEL CASTILLO
ANDRS IGNACIO PERDOMO

UNIVERSIDAD NACIONAL ABIERTA Y A DISTANCIA UNAD

JUNIO DE 2014

1. Introduccin
La contratacin estatal es uno de los instrumentos ms eficaces en la consecucin de los fines y
propsitos del Estado en su accionar diario, est sujeta a un marco normativo y ante esto la
importancia del anlisis de los vacos y problemticas de dicho marco, ya que all se consagra el
carcter y objetivos prioritarios de la funcin pblica la cual debe estar al servicio de los
intereses generales y que se desarrolla con fundamento en los principios de igualdad, moralidad,
eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad, mediante la descentralizacin, la
delegacin y la desconcentracin de funciones. Estos principios son y deben ser aplicados como
fundamentos sobre los cuales deber desarrollarse la actividad contractual y con los cuales los
principios plasmados en el Estatuto de la Contratacin deben entronizarse de manera armnica y
congruente.
El anlisis exgeno o endgeno de problemticas del sistema de contratacin estatal es de vital
importancia para determinar cambios estructurales a futuro con el objeto de mejorar o aplicar los
principios constitucionales para lograr un Estado ptimo y realmente democrtico.

2. Problemticas en la normatividad y modelo de la contratacin pblica en Colombia

2.1 Estado actual del Rgimen de Contratacin Estatal.

La normatividad de la contratacin estatal en Colombia es muy cambiante y dispersa, en los
ltimos aos, se ha visto un buen nmero de modificaciones. Desde la Ley 1150 del 2007,
modificatoria de la Ley 80 de 1993, surgi una familia de decretos hasta el 734 de 2012 que
qued derogado mediante el decreto 1510 de 2013. Ante la cambiante y voltil normatividad, las
entidades estatales deben redefinir sus manuales de contratacin, pliegos de condiciones y
minutas de contratos, entre otros, adems, los particulares que aspiran a ser contratistas del
estado deben actualizarse constantemente en procura de aspirar a ser seleccionados.

2.2 Problemticas identificadas (criticas conceptuales).

2.2.1 Los problemas en la modalidad de contratacin directa.

La contratacin directa es quiz el mecanismo ms evidente o foco principal de
corrupcin en la contratacin estatal Colombiana, aseveracin que no es apresurada, esto,
por cuanto los requisitos de este tipo de seleccin, establecidos en el ARTICULO 2 de
la

LEY 1150 de 2007

permite indirectamente que los contratistas se seleccionen

fcilmente a dedo, conllevando a que los recursos pblicos se queden parcialmente en

manos de particulares y funcionarios pblicos que encuentran en esta forma de
contratacin el camino ms fcil y legal. A esta modalidad se le ha venido dando un
uso

desmesurado,

adems,

la

ley

contiene

vacos

que

permite

utilizarla

indiscriminadamente. La crtica conceptual de este tipo de contratacin recae sobre la

misma ley 1150 de 2007, que modific la ley 80 de 1993, la primera, debera ser
modificada para permitir la contratacin directa en casos exclusivos como la Urgencia
Manifiesta o los contratos de bienes y servicios con entidades o personas que ejercen
exclusivamente dicho bien o servicio, as por ejemplo, se limitara los contratos directos

de prestacin de servicios profesionales para que prevalezca el mrito sobre los

amiguismos en la administracin pblica, adems, se evitaran los convenios
interadministrativos que son un camuflaje para evitar realizar mecanismos de seleccin
plural y objetiva como la licitacin pblica.
Segn informe de la Contralora General de la Republica del ao 2013 La contratacin
estatal en Colombia est concentrada en 60 contratistas, varios de ellos entidades
pblicas, que a travs de la contratacin directa ejecutan $14 billones de pesos del
presupuesto nacional() se encontr que hay un problema endmico de
concentracin de la contratacin pblica(). Estos 60 contratistas ejecutan el
42% del presupuesto.() El informe indica que el 60% de la contratacin en
Colombia se hace de manera directa, un 31% por licitacin pblica, 7% por seleccin
abreviada, el 2% por concurso de mritos y los otros son contratos de consultora (que
tambin son contratacin directa)1

2.2.2 El problema de trasparencia, equidad y seleccin objetiva a partir de la

elaboracin de los pliegos de condiciones.
Dos de los principios ms importantes de la contratacin estatal son el de
TRANSPARENCIA y SELECCIN OBJETIVA. En muchos de los procesos de
seleccin en Colombia, y sobre todo en las entidades territoriales, estos principios no son
cumplidos a cabalidad por cuanto la ley permite indirectamente crear unos PLIEGOS DE
CONDICIONES ajustados a la mediad de unos pocos contratistas, esto, porque an no
se han implementado unos pliegos nicos nacionales estndar que realmente permitan la
participacin masiva y en donde no exista la fcil inclusin de requisitos restrictivos. En
el Artculo 22 del Decreto 1510 de 2013 Pliegos de condiciones, se enumeran los
requisitos mnimos que deber contener un pliego de condiciones. Se evidencia que es un
listado superfluo y que en general no determina claramente unos requisitos habilitantes
estndar para un tipo de contrato o cuanta especifica. Este es el punto ms desfavorable
del decreto y en general de la normatividad de contratacin, puesto que ante unos
requisitos generales, las entidades territoriales adoptan y elaboran pliegos sin unos
1

http://www.elespectador.com/noticias/judicial/articulo-433100-contratacion-estatal-esta-concentrada-60-contratistas

parmetros tcnicos o legales ms especficos que sirvan de gua para llevar la

contratacin estatal en el camino de sus principios fundamentales.
Al dar un vistazo a varios pliegos de condiciones en el SECOP se evidencia la inclusin
de

varios

REQUISITOS

HABILITANTES

(JURDICOS,

FINANCIEROS

TCNICOS) que podran ser subjetivos y restrictivos a la participacin plural. La crtica

conceptual recae sobre el Artculo 16 del decreto 1510 de 2013 Determinacin de los
Requisitos Habilitantes, el cual determina que las entidades estatales deben establecer
los requisitos habilitantes (requisitos diferentes a los consignados en el RUP), esto, sin
considerar claramente unos parmetros o lmites en dichos requisitos. Esta es quiz, la
falencia o vaco legal que ha permitido que las entidades estatales ajusten los requisitos
de participacin a una medida conveniente para determinados contratistas.
Existe otro problema que afecta la igualdad de participacin y est relacionado con el
parmetro denominado Capacidad Residual de Contratacin,

dicha capacidad fue

nuevamente reglamentada en el decreto ms reciente de la contratacin, el 791 de 22 de

abril de 2014, dicho decreto determina el clculo de una capacidad residual que est
relacionada proporcionalmente con dos factores principales, el capital de trabajo del
proponente y los cupos de crdito que pueda poseer el mismo. Dichos factores restringen
notablemente la participacin de los pequeos contratistas que buscan adquirir
experiencia con el estado y que inician su actividad, esto, por que dichos factores
favorecen a empresas o contratistas con gran musculo financiero y elevado patrimonio.
En sumario, la actual normatividad permite unos pliegos de condiciones demasiado
flexibles y adecuables a las necesidades de la entidad estatal o un determinado
contratista. Para que los procesos de seleccin mejoren en pro de la igualdad de
condiciones para los oferentes, se podra adoptar un pliego nico nacional que permita la
participacin plural equitativa sin que exista posibilidad de que la hbil corrupcin
permee esta importante herramienta de los procesos de seleccin.

2.2.3 El problema de la mala planeacin contractual.

En la contratacin estatal el PRINCIPIO DE PLANEACIN es recogido inicialmente por
el artculo 25 numeral 12 de la ley 80, este se modific por el artculo 87 de la ley 1474
de 2011, el cual dispone lo siguiente:
Previo a la apertura de un proceso de seleccin, o a la firma del contrato en el caso en
que la modalidad de seleccin sea contratacin directa, debern elaborarse los estudios,
diseos y proyectos requeridos, y los pliegos de condiciones, segn corresponda. Cuando
el objeto de la contratacin incluya la realizacin de una obra, en la misma oportunidad
sealada en el inciso primero, la entidad contratante deber contar con los estudios y
diseos que permitan establecer la viabilidad del proyecto y su impacto social,
econmico y ambiental. Esta condicin ser aplicable incluso para los contratos que
incluyan dentro del objeto el diseo.
En muchas entidades pblicas del nivel territorial principalmente se evidencian
deficiencias en la planificacin por cuanto se desconoce el concepto de lo que significan
realmente los Estudios Previos. Los estudios previos no son meramente un documento
que usualmente se publica en el SECOP y contiene la necesidad que se pretende
satisfacer, dichos estudios como su nombre lo indica debern incluir todos los estudios y
diseos tcnicos, anlisis de mercado, alternativas de solucin al objeto contractual y
dems que evidencien que el proyecto cumpli con una fase de planificacin bsica o
compleja dependiendo de la naturaleza del objeto o servicio a contratar. Esta podra
entenderse como una PROBLEMTICA DE LA CONTRATACIN ESTATAL en
Colombia que se atae a las entidades pblicas que no aplican una debida planificacin y
maduracin de los proyectos, mas no, de deficiencias o vacos jurdicos del actual marco
normativo, no obstante, para que no exista mala planificacin y se eviten los
denominados proyectos inconclusos o inservibles, la ley debera determinar por la
naturaleza del proyecto o su mbito de aplicacin, un listado de estudios o tramites
bsicos mnimos para iniciar la etapa de apertura (resolucin de apertura o aviso de
inicio) de un proceso de seleccin de contratista.

2.2.4 El problema del precio ms bajo en la modalidad de mnima cuanta para los
contratos de obra.
El decreto 734 de 2012 el cual fue derogado por el decreto 1510 de 2013, acertadamente
fijo como requisito primario el PRECIO MAS BAJO para la escogencia de la mejor
oferta en lo que atae a suministros y servicios, no obstante, dicha ley no tuvo distincin
para otro tipo de contrato, el contrato de obra, contrato que abarca una complejidad
mayor en la elaboracin de sus PRECIOS UNITARIOS. Los ANLISIS DE PRECIOS
UNITARIOS o APU como se les identifica, son el resultado de un estudio de mercado en
donde los precios bsicos dependen de valores ms bien fijos que no son tan flexibles
como los suministros de materiales. Ante esto, se ha venido presentando en el pas un
problema de la contratacin de mnima cuanta aplicada para los contratos de obra, esto,
por cuanto se estn llevando a cabo procesos, en donde los oferentes poco
experimentados llevan su propuesta econmica a un precio tan bajo e injustificado que se
pone en riesgo el cumplimiento de la terminacin de la obra pblica. Al revisar varios
procesos de mnima cuanta de entidades territoriales en el SECOP, se evidencia que
existe mucha diferencia entre el presupuesto oficial (P.O) y el valor ofertado ganador.
El decreto 1510 en su artculo 28 define el precio artificialmente bajo, este permite a la
entidad determinar si el precio ofertado est por debajo de los lmites aceptables al
sentido comn o precios del mercado, as, la entidad estatal podr solicitar explicaciones
al oferente o podr rechazar su oferta.

Dicho mecanismo no se suele utilizar

regularmente por las entidades, es por esto, que la contratacin de mnima cuanta en
obras suele conllevar problemas en la etapa de ejecucin. Se puede decir que la ley
debera discriminar la utilizacin del precio ms bajo dependiendo del tipo de contrato,
adems, debera imponer un lmite mnimo razonable en donde no se podra ofertar, esto,
con el fin de garantizar que el objeto del contrato se cumpla sin contratiempos.

2.2.5 El problema del equilibrio financiero de los contratos.

Una de las principales problemticas de la contratacin estatal es el equilibrio financiero
del contrato, pues este puede verse alterado por condiciones ajenas a ambas partes, y es
deber del estado mantener el equilibrio de esa ecuacin financiera, para garantizarle al
contratista que al menos no presente perdidas con la ejecucin del contrato.
Dentro de los principios de la contratacin estatal se encuentran la transparencia y la
economa.
Dentro de la seleccin objetiva, los principales criterios para su aplicacin son escoger el
ofrecimiento ms favorable a la entidad y a sus fines, sin tener en cuenta afectos o
intereses particulares hacia el proponente. Debiendo verificarse la experiencia, la
organizacin, los equipos, plazo, precio, siendo primordiales el precio y el plazo, como
criterios de escogencia.
Cuando se est frente a la redaccin y firma del contrato, entre ms completo sea este
mucho mejor, pues a si se reducen las posibilidades de una renegociacin de las
condiciones inicialmente pactadas en desventaja para el Estado, claro est casi el 100%
de los contratos con el estado hay que renegociarlo porque siempre hay situaciones ajenas
a las partes que cambian las condiciones inicialmente pactadas.
Lo ideal sera no solo tener el nico tipo de contrato (contrato incompleto) que ofrece la
Ley 80 de 1993, sino tener varios tipos de contratos jerarquizados, segn su grado de
complejidad. Lo que se trata siempre es de averiguar qu es lo ms ptimo para el pas, si
ejecutar el mismo estado sus obras o subcontratar para su ejecucin. Siendo muchas veces
ms barato subcontratar, y no por que el contratista trabaje ms barato, sino que en las
obras que ejecuta el estado el precio se incrementa por las cuotas burocrticas o tajadas
que se deben sacar para pagar el favorcito.

Razn por la cual cuando se selecciona la propuesta ms favorable, muchas veces no es la

mejor opcin a futuro, pues algunas empresas con el afn de ganar la licitacin, presentan
propuestas irreales, ya que como saben que a futuro habr que renegociar las condiciones,
no se preocupan sino por ganar la licitacin, y lo dems se va ajustando por el camino.
La ley 80 pide hacer la escogencia de la mejor propuesta, y esta se basa en una teora
econmica clsica, teora que entra en contradiccin con la realidad, ganando siempre
esta ltima.
Todas estas situaciones, son las que llevan a que en nuestro pas, ms del 45% de los
contratos firmados por el estado para la construccin de su infraestructura, o para el
cumplimiento de algunos de los fines esenciales llegue a los estrados judiciales, ya sea
por el Gobierno demanda ante el incumplimiento desmedido de los contratistas en su
ejecucin, o ante la mala ejecucin de las obras por cuenta de los materiales o diseos
utilizados, o por parte de los contratistas buscando el restablecimiento de la ecuacin
financiera de esos contratos.

3. Conclusiones

Los problemas de la contratacin pblica obedecen a deficiencias estructurales en su

normatividad y en la actual estructura estatal, adems, en la cultura y moral de los servidores
pblicos y contratistas que determinan en conjunto el sistema de contratacin y en suma las
problemticas interrelacionadas entre ellos. La solucin por tanto deber ser conducente a
modificar la norma acompaado de cambios de base de parte de los dems actores.

En las problemticas expuestas anteriormente, la transparencia es una de las dificultades que se

presentan a la hora de la adjudicacin, porque si bien es cierto segn lo investigado, los
problemas de la contratacin, en algunos casos se debe a los vacos que se perciben en el
ordenamiento jurdico existente y ante lo cual los rganos de control es poco lo que pueden
hacer, hay un problema de fondo con el cual hasta el momento ha sido imposible combatir que es
el pago de favores polticos (clientelismo), sabido es por todos los que de alguna manera
conocen el movimiento de las entidades estatales que los contratos siempre recaen sobre los
mismos contratistas de siempre y es que mientras exista la manera de filtrar el sistema de
contratacin estatal en sus falencias estructurales

a la norma

seguirn sucediendo las

problemticas conocidas.

Aunque la ley 80 de 1993 tiene por objeto disponer las reglas y principios que rigen los contratos
de las entidades estatales, los servidores pblicos tendrn en consideracin que al celebrar
contratos y con la ejecucin de los mismos, las entidades buscan el cumplimiento de los fines
estatales, la continua y eficiente prestacin de los servicios pblicos y la efectividad de los
derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecucin de dichos
fines. Esto conducente a mejorar la cultura de dichos servidores para mejorar el sistema de
contratacin.

4. Referencias

ANDRS HUMBERTO BELTRAN FLORES. Contratacin pblica diagnstico y anlisis a

partir

de

la

ley

1474

de

2011

(2012).

Tomado

de:

http://intellectum.unisabana.edu.co:8080/jspui/bitstream/10818/3165/1/andres%20humberto
%20beltran%20florez.pdf

Gorbaneff Yuri. Problemas tericos en la contratacin pblica en Colombia Cuadernos de

Administracin [en linea] 2003, 16 (enero-junio): [Fecha de consulta: 25 de mayo de 2014]
Disponible en: http://www.redalyc.org/articulo.oa?id=20502505

JOS VICENTE BLANCO R.

BLOG - La contratacin estatal en Colombia (2014).

Tomado de: http://contratacionestatal.blogspot.com/

LYDA ROCIO PEARANDA. ANLISIS DE LAS MODIFICACIONES DE LA LEY 80

EN

LA

CONTRATACIN

ESTATAL

(2009).

Tomado

de:

http://repository.upb.edu.co:8080/jspui/bitstream/123456789/678/1/digital_18471.pdf

Mara Fernanda Alvarado Villafradez. LAS PRINCIPALES PROBLEMTICAS DEL

ARBITRAJE EN LA CONTRATACIN ESTATAL EN COLOMBIA ANLISIS
JURISPRUDENCIAL

(2005).

Tomado

http://www.javeriana.edu.co/biblos/tesis/derecho/dere7/DEFINITIVA/TESIS%2011.pdf

de: