2.- TIPOS DE DERECHO.

2.1 Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo.

El derecho, en su sentido objetivo, es un conjunto de normas. Trtese de
preceptos imperativo-atributivos, es decir, de reglas que, adems de
imponer deberes, conceden facultades. Frente al obligado por una norma
jurdica descubrimos siempre a otra persona facultada para exigirle el
cumplimiento de lo prescrito. La autorizacin concedida al pretensor por el
precepto es el derecho en sentido subjetivo.
El derecho subjetivo es una funcin del objetivo. ste es la norma que
permite o prohbe; aqul, el permiso derivado de la norma. El derecho
subjetivo no se concibe fuera del objetivo, pues siendo la posibilidad de
hacer (o de omitir) lcitamente algo, supone lgicamente la existencia de
la norma que imprime a la conducta facultada el sello positivo de la licitud.
El derecho subjetivo se apoya en el objetivo, pero sera errneo creer que
el primero es slo un aspecto o faceta del segundo, como Kelsen lo
afirma.
Se ha discutido largamente si el derecho objetivo precede al subjetivo, o
viceversa. Dejndose llevar por consideraciones de orden psicolgico,
algunos autores declaran que el subjetivo es lgicamente anterior, ya que
el hombre adquiere, en primer trmino, la nocin del derecho como
facultad y slo posteriormente, con ayuda de la reflexin, se eleva a la del
derecho como norma. Otros sostienen que el subjetivo es una creacin del
objetivo y que, consecuentemente, la prioridad corresponde a ste. Los
primeros confunden la prioridad psicolgica con la de orden lgico; los
segundos interpretan una simple correlacin como sucesin de carcter
temporal.
Los dos conceptos se implican recprocamente; no hay derecho objetivo
que no conceda facultades, ni derechos subjetivos que no dependan de
una norma.

(Ver libro Garca Mynez Pg. 36 punto 21 lo subrayado)

Ejemplo: Estudio Derecho Mexicano en la Facultad de Derecho, en
esta frase no se esta haciendo alusin a la Ciencia del Derecho, sino al
Derecho Objetivo, esto es, al conjunto de normas jurdicas que
componen el sistema de Derecho en Mxico.

2.2 Derecho Vigente y Derecho Positivo.

Llamamos orden jurdico vigente al conjunto de normas imperativoatributivas que en una cierta poca y un pas determinado la autoridad
poltica declara obligatorias. El derecho vigente est integrado tanto por
las reglas de origen consuetudinario que el poder pblico reconoce, como
por los preceptos que formula. La vigencia deriva siempre de una serie de
supuestos. Tales supuestos cambian con las diversas legislaciones. En lo
que toca al derecho legislado, su vigencia encuntrase condicionada por la
reunin de ciertos requisitos que la ley enumera.
En lo que concierne al derecho consuetudinario el problema no es tan
sencillo. Segn la teora romano-cannica, para que surja la costumbre es
indispensable que a una prctica social ms o menos constante, se halle
unida la conviccin de que dicha prctica es obligatoria (inveterata
consuetudo et opinio juris seu necessitatis).
La costumbre slo se convierte en derecho vigente cuando es reconocida
por el Estado. La aceptacin puede ser expresa o tcita; la primera
aparece en los textos legales, como ocurre con algunos preceptos de
nuestro derecho; prodcese la segunda cuando los tribunales aplican la
regla consuetudinaria a la solucin de las controversias de que conocen.
El orden no slo est integrado por las normas legales y las reglas
consuetudinarias que el poder pblico reconoce y aplica. A l pertenecen
asimismo los preceptos de carcter genrico que integran la
jurisprudencia obligatoria y las normas individualizadas. La validez de
todas estas normas dependen siempre de un conjunto de requisitos
intrnsecos, establecidos por otras del mismo sistema.

Las locuciones derecho vigente y derecho positivo suelen ser empleadas

como sinnimos. Tal equiparacin nos parece indebida. No todo derecho
vigente es positivo, ni todo derecho positivo es vigente. La vigencia es
atributo puramente formal, el sello que el Estado imprime a las reglas
jurdicas consuetudinarias, jurisprudenciales o legislativas sancionadas por
l. La positividad es un hecho que estriba en la observancia de cualquier
precepto, vigente o no vigente. La costumbre no aceptada por la
autoridad poltica es derecho positivo, pero carece de validez formal. Y a
la inversa: las disposiciones que el legislador crea tienen vigencia en todo
caso, mas no siempre son acatadas. La circunstancia de que una ley no
sea obedecida, no quita a sta su vigencia. Desde el punto de vista
formal, el precepto que no se cumple sigue en vigor mientras otra ley no
lo derogue. Tal principio ha sido consagrado por la ley mexicana.
Derecho vigente es el polticamente reconocido, es decir, el que el Estado
crea o aplica por medio de sus rganos. No es posible admitir el divorcio
entre positividad y validez formal. La vigencia de cada ordenamiento tiene
una serie de supuestos sociolgicos. Y el primero y fundamental es la
existencia del Estado.
(Ver libro Garca Mynez Pg. 37 punto 22 lo subrayado)

2.3 Derecho Positivo y Derecho Natural.

Derecho Natural. Suele darse esta denominacin a un orden
intrnsecamente justo, que existe al lado o por encima del positivo. De
acuerdo con los defensores del positivismo jurdico slo existe el derecho
que efectivamente se cumple en una determinada sociedad y una cierta
poca.
La diferencia se hace consistir en el distinto fundamento de su validez. El
natural vale por s mismo, en cuanto intrnsecamente justo; el positivo es
caracterizado atendiendo a su valor formal, sin tomar en consideracin la
justicia o injusticia de su contenido. La validez del segundo encuntrase
condicionada por la concurrencia de ciertos requisitos, determinantes de
su vigencia. Todo precepto vigente es formalmente vlido. Las expresiones
vigencia y validez formal poseen en nuestra terminologa igual significado.

(Ver libro Garca Mynez Pg. 40 punto 23 lo subrayado)

El Derecho positivo es el conjunto de normas (Derecho objetivo) creadas
de acuerdo con los procedimientos establecidos por una autoridad
soberana competente, que rigen (Derecho vigente) en un momento y
lugar histrico determinados y de las cuales se derivan facultades o
prerrogativas (Derecho subjetivo) en relacin con los sujetos a los que se
dirige.
Al conjunto de principios morales previos a cualquier autoridad (no es
derecho objetivo ni positivo) que rigen en cualquier lugar y momento de
la historia (Derecho siempre vigente y en todas partes), de los que se
derivan parmetros de justicia o virtud personal, estamos hablando del
denominado Derecho Natural. Derecho que se ha considerado por
algunos como sinnimo de justicia.
(Ver libro Mario I. Alvarez Pgs. 69 y 70 puntos 105 y 106 lo subrayado)

2.4 Derecho Pblico y Derecho Privado.

* DERECHO PBLICO.- Es el conjunto de normas jurdicas que regulan
las relaciones del Estado, como ente soberano, con los ciudadanos o con
otros Estados.
Sus divisiones:
1.- Derecho Administrativo.- Es el conjunto de reglas o disposiciones
que rigen la organizacin del Poder Administrativo (Ejecutivo) y la forma
de hacer promociones ante dicho Poder.
2.- Derecho Constitucional.- Es el conjunto de disposiciones que rigen
la organizacin o constitucin del Estado; la constitucin del gobierno del
mismo; las relaciones de los diversos Poderes entre s, y la organizacin y
funcionamiento del Poder Legislativo.

3.- Derecho Penal.- Es el conjunto de disposiciones que se aplican a los

delincuentes, por la comisin de algn delito.
4.- Derecho Procesal.- Son las disposiciones que rigen la organizacin
del Poder Judicial y la forma de hacer promociones ante el mismo Poder.
Esta rama del Derecho se divide, a su vez, en: Derecho Procesal Penal y
Derecho Procesal Civil.
5.- Derecho del Trabajo.- Conjunto de normas que rigen las relaciones
de los particulares cuando stos actan como patronos o trabajadores en
virtud de un contrato de trabajo.
6.- Derecho Agrario.- Conjunto de normas que rigen la solucin de los
problemas derivados del reparto e inafectabilidad de tierras y aguas y de
su dotacin a los ncleos de poblacin.
* DERECHO PRIVADO.- Es el conjunto de disposiciones jurdicas que
rigen las relaciones de los particulares entre s.
Sus divisiones:
1.- Derecho Civil.- Es el conjunto de disposiciones que rigen las
relaciones privadas de los particulares entre s.
2.- Derecho Mercantil.- Es el conjunto de disposiciones que rigen a los
particulares cuando stos tienen el carcter de comerciantes o celebran
actos de comercio.
(Del libro de Moto Salazar Pg. 17 y 18 lo subrayado)

3.- LAS FUENTES DEL DERECHO.

3.1 La Legislacin.
Es la Legislacin, sobre todo en los sistemas jurdicos de derecho escrito,
la principal fuente formal de las normas de Derecho positivo. El producto
individual de la legislacin es la ley; por tal se entiende a la norma
jurdica que, con carcter general y obligatorio, resulta de un
proceso especfico de creacin por parte del rgano o autoridad
facultada al efecto. Al proceso formal de elaboracin de las leyes y a la
institucin encargada del mismo se les denomina, respectivamente,
proceso legislativo y autoridad, poder u rgano legislativo. Dicho proceso
se compone de una serie sistematizada de actos formales en que la
autoridad o autoridades respectivas, de acuerdo con las modalidades del
sistema jurdico en consideracin, elaboran y dan a conocer las leyes que
estarn vigentes, as como aquellas que dejan de estarlo va su
derogacin o abrogacin.
La ley se expresa caractersticamente de modo escrito, con el fin de hacer
ms claras sus prescripciones y de que pueda ser conocida por todos sus
destinatarios. El contenido de la ley puede ser cualquiera pero su forma
no. La ley, normalmente, posee las siguientes caractersticas formales:
abstraccin, generalidad, obligatoriedad y coercibilidad.
La abstraccin como caracterstica de la ley exige que sta sea
formulada en trminos de una hiptesis general de deber ser, en la cual
se pueda encuadrar cualquier situacin concreta que pueda o no darse en
la realidad.
Ello significa que la ley debe ser establecida como un supuesto que puede
o no acaecer, pero que rige para todos los casos posibles que, sucedidos
en la realidad, se adecuen a los rasgos fundamentales abstractamente
descritos por la norma.
La generalidad de la ley exige que sta sea establecida dirigiendo sus
prescripciones a todos aquellos que estn contemplados en su supuesto o
hiptesis normativas.

La obligatoriedad, no es una caracterstica singular de las normas

jurdicas sino de las normas de cualquier clase de ordenamiento. Toda
norma obliga, plantea un deber ser, una conducta o una abstencin
debida. La obligatoriedad jurdica es singular, porque el Derecho garantiza
por medio de la coaccin el cumplimiento de sus normas y es, adems,
una obligatoriedad prima facie, ya que, su exigencia jurdica inicial
supone la alusin a una justificacin moral.
La coercibilidad es una nota propia del Derecho que, lo distingue de la
moral. Lo mismo que la obligatoriedad, la coercibilidad jurdica es
especial. Coercibilidad significa que un mandato pueda ser impuesto aun
en contra de la voluntad de los destinatarios. La violencia fsica de que el
Derecho echa mano en los supuestos de incumplimiento, est legitimada,
validada por el grupo social o por quienes detenten el poder. Esa
coercibilidad la hemos denominado coaccin y se constituye en el
instrumento para hacer efectiva una norma, sobre todo aquellas que
contienen una sancin.
(Ver libro Mario I. Alvarez Pgs. 132, 133, 134 y 135 puntos 32, 33, 34,
36, 37 y 38 lo subrayado)

3.2 El proceso de la Legislacin.

El proceso de elaboracin de las leyes federales, es el conjunto de etapas
sistematizadas y ordenadas por la ley fundamental mexicana, que
debern ser observadas puntualmente por los Poderes Legislativo y
Ejecutivo para incorporar al sistema jurdico aquellas normas jurdicas de
aplicacin general y obligatoria conocidas como leyes.
Este proceso formaliza y distingue, al dotar de juridicidad, aquellas
normas que oficialmente se conocern y reconocern como leyes del
sistema de Derecho en Mxico. El proceso mismo de creacin de esas
normas, la doctrina moderna identifica, como normas sobre la
produccin jurdica.
Las normas sobre la produccin jurdica que conforman el proceso
legislativo en Mxico estn reflejadas en los artculos 71 y 72

constitucionales. Este proceso consta de seis etapas: iniciativa,

discusin, aprobacin, sancin, publicacin e iniciacin de la
vigencia. En stas participan dos poderes. El Legislativo, que es el
encargado propiamente de elaborar o dar forma a la ley a travs de las
tres etapas iniciales y, el Ejecutivo que, adems de tener facultades para
participar en la iniciativa, se encarga especficamente de su sancin,
publicacin e iniciacin de la vigencia.
1.- La etapa de iniciativa se constituye por el acto en virtud del cual el
Presidente de la Repblica (Poder Ejecutivo), los Diputados y Senadores al
Congreso de la Unin (Poder Legislativo Federal) y las Legislaturas de los
Estados (Poderes Legislativos Locales) ejercen su facultad de poner a
consideracin del Congreso un proyecto de ley. Cuando el proyecto
provenga del Ejecutivo a alguna legislatura o diputacin local, ste se
turna a una Comisin de la Cmara respectiva, donde el proyecto
adquirir la forma definitiva en que se presentar para ser debatido.
Dichas Comisiones son los grupos de trabajo creados sobre las materias
en que puede versar la labor legislativa.
La Cmara ante la cual se inicia un proyecto de ley recibe el nombre de
Cmara de origen, la que le sigue recibir el de Cmara revisora. Para
la legislacin mexicana la Cmara de origen puede ser cualquiera, la de
Diputados o Senadores, salvo que el proyecto respectivo se refiera a
emprstitos, contribuciones, impuestos o reclutamiento de tropas.
En estos casos la Cmara de origen ser siempre la de Diputados.
2.- La discusin es la etapa del proceso legislativo donde los diputados y
senadores realizan un ejercicio deliberativo sobre las distintas iniciativas
de ley. La discusin se realiza con base en un debate parlamentario. En
ste los diputados o senadores de los diferentes partidos polticos hacen
uso de la tribuna para exponer sus argumentos en pro o en contra de un
proyecto de ley.
3.- Una vez que el proyecto de ley ha sido discutido le sigue en orden
lgico la aprobacin. Esta etapa del proceso legislativo tiene por objeto
la aceptacin total o parcial del antedicho proyecto de ley. La aprobacin,
en la Cmara de origen y luego en la revisora. Aprobado en su totalidad
por ambas Cmaras, el proyecto de ley se remite al Ejecutivo para que lo
sancione y, en caso, publique. Sin embargo, es posible que la Cmara
revisora rechace total o parcialmente el proyecto de ley, reenvindolo a la

Cmara de origen. Cada proyecto slo puede ser reenviado una sola vez
durante el mismo periodo de sesiones.
4.- A partir de la aprobacin de un proyecto de ley, el proceso legislativo
pasa a control del Poder Ejecutivo. La sancin es la etapa de dicho
proceso en la que el Presidente de la Repblica acepta o desecha un
proyecto de ley. Segn la Constitucin, se reputa como sancionada aquel
proyecto que no sea devuelto con observaciones a la Cmara de origen
dentro de los siguientes diez das tiles, salvo que, corriendo este trmino
hubiere el Congreso cerrado o suspendido sus sesiones, en cuyo caso la
devolucin deber hacerse el primer da til en que el Congreso est
reunido.
La sancin, al igual que la aprobacin, puede ser total o parcial. Empero,
el Ejecutivo slo podr rechazar un proyecto de ley en una nica ocasin.
Si las Cmaras insisten en su proyecto por mayora de las dos terceras
partes de sus votos, el Ejecutivo deber ordenar su publicacin. Esta
facultad que posee el Ejecutivo para realizar observaciones a los proyectos
de ley se denomina derecho de veto.
5.- La publicacin es el acto formal por medio del cual las leyes
aprobadas por el Poder Legislativo y sancionadas por el Ejecutivo son
dadas a conocer por ste, y de manera indubitable, a la poblacin en
general. Para que esta publicacin surta sus efectos legales deber
plasmarse especficamente en un peridico que el Estado posee,
precisamente, para dar publicidad a sus actos, a saber, el Diario Oficial
de la Federacin.
La publicacin oficial que de la ley lleva a cabo el Poder Ejecutivo con las
formalidades antes citadas recibe el nombre de promulgacin. sta
implica no slo el hecho mismo de la publicacin que la da a conocer, sino
la exigencia de su acatamiento y observancia por parte de los particulares
y la autoridad. Efectos de la promulgacin: El inmediato es el de que una
vez publicada la ley sta surte sus efectos con plena fuerza obligatoria en
todo el pas. La promulgacin de una norma jurdica es la condicin para
que la ley sea aplicada y pueda hacerse efectivo el principio que seala: la
ignorancia de las leyes no excluye de su cumplimiento. El
conocimiento de las normas jurdicas es una obligacin que recae sobre
los gobernados, a partir de que stas son promulgadas.

El artculo 21 del Cdigo Civil plantea una excepcin al principio antes

mencionado. Esta disposicin ordena a los jueces que en aquellos casos
en que por causa del notorio atraso intelectual de algunos individuos,
su apartamiento de las vas de comunicacin o su miserable
condicin econmica dichos jueces podrn, si est de acuerdo el
Ministerio Pblico, eximirles de las sanciones en que hubieren incurrido o,
de ser posible, concederles un plazo para que cumplan la ley infringida.
Esto a condicin de que no se trate de leyes que afecten
directamente al inters pblico.
6.- La ltima etapa del proceso legislativo se denomina iniciacin de la
vigencia. Es, la determinacin del momento especfico en que una ley
comenzar a surtir sus efectos. Se supone que entre la publicacin y la
entrada en vigor de toda ley debe mediar un espacio de tiempo, a efecto
de que sta sea efectivamente conocida por sus destinatarios. A este
lapso se le conoce doctrinalmente como vacatio legis.
De acuerdo con el Derecho mexicano, existen dos sistemas para que la
ley inicie su vigencia. El sucesivo y el sincrnico. El primero de stos,
ordena que la ley entrar en vigor, para los lugares donde se publica el
Diario Oficial, tres das despus de su promulgacin. En los lugares
distintos a ste, se conceden otros das en funcin de la distancia. Por lo
tanto, se sumarn a los tres primeros uno ms por cada cuarenta
kilmetros o fraccin que exceda de la mitad. El sistema sincrnico
establece que la ley entrar en vigor, en todas partes, el da preciso que
la propia ley fije, siempre y cuando su publicacin haya sido anterior. En
el supuesto caso de que la ley entrara en vigor el mismo da de su
publicacin, no hay posibilidad de que opere la vacatio legis.
(Ver libro Mario I. Alvarez Pgs. 176, 177, 178, 179 y 180, puntos 26, 27,
28, 29, 30, 31, 32, 34, 35, 36, 37, 38, 39 y 40 lo subrayado)

3.3 La Costumbre.
La costumbre no slo es un modo espontneo sino el ms antiguo por el
que ciertas normas se incorporan al Derecho. Se constituye gracias a la
repeticin de acciones al interior de una sociedad que dada su reiteracin,

10

aceptacin y permanencia van adquiriendo fuerza normativa, apareciendo

como obligatorias. La costumbre es espontnea, porque ninguno de
quienes con sus comportamientos la van conformando, ha tenido el
propsito expreso y deliberado de formular una norma de conducta, en
contraposicin a lo que sucede con la ley.
Debe distinguirse la costumbre de los meros hbitos. No todo
comportamiento repetido genera una regla de conducta (una norma), ni
toda regla de conducta llega a convertirse en costumbre jurdica.
Para que la mera costumbre se convierta en costumbre jurdica es
necesario que sta se incorpore al sistema de normas que constituyen el
Derecho. La costumbre requiere de la validacin que le otorgue alguno de
los procedimientos formales que cada sistema jurdico dicta con tal
propsito. En suma, para que la costumbre, o ms concretamente, ciertas
normas consuetudinarias sean jurdicas, requieren el reconocimiento del
Derecho.
A la costumbre jurdica se le asignan dos elementos constitutivos
esenciales: uno es la duracin y repeticin de una conducta en el
tiempo (consuetudo inveterata) y, el otro, la opinin generalizada
respecto de la obligatoriedad jurdica de esa conducta (opinio juris
seu necessitatis). Estos elementos revelan que a la costumbre no la hace
slo la repeticin, sino la consideracin de su obligatoriedad, de su
relevancia moral. La obligatoriedad que se le otorga a la norma
consuetudinaria adquiere con su integracin al Derecho, validez jurdica,
por tanto, obligatoriedad jurdica, la eficacia que garantiza la coercibilidad.
El que las normas consuetudinarias tengan validez jurdica, significa: que
funcionan, fundamentalmente, para responder a la necesidad de
reglamentar las acciones o actos en que se presente alguna ausencia o
laguna legal; que la ley debe remitir expresamente a la costumbre para
poder echar mano de sta; y, que la costumbre no puede oponerse a la
ley.
La costumbre jurdica se manifiesta en tres formas bsicas: como norma
consuetudinaria delegante, delegada o derogatoria. Es delegante
cuando la costumbre se convierte en la fuente de facultades para legislar
Derecho escrito. La costumbre es delegada cuando la ley escrita remite a

11

sta para la solucin de controversias. Es derogatoria la costumbre

cuando sta prescribe conductas contrarias al Derecho positivo vigente.
(Ver libro Mario I. Alvarez Pgs. 141, 143 y 144, puntos 53, 54, 55, 56,
57 y 58 lo subrayado)

3.4 La Jurisprudencia.
74. La jurisprudencia, sin duda la fuente formal indirecta ms
importante, consiste en el conjunto de principios, criterios, precedentes o
doctrinas que se encuentran en las sentencias o fallos de los jueces o
tribunales. La jurisprudencia, por tanto cumple una doble funcin,
porque a ms de generar normas jurdicas en sentido estricto, realiza un
fin principal: ser coadyuvante tanto de la formacin de las normas
jurdicas como de su aplicacin por parte de los mismos jueces, los
profesionales del Derecho y los particulares.
Los contenidos jurdicos que forman la jurisprudencia son directrices que
surgen como resultado de la aplicacin del Derecho por parte de los
tribunales. En muchos casos la ley es obscura o confusa, o que de plano
no regula situaciones concretas que en la prctica se presentan y que no
pudieron o no supieron ser previstas por el legislador. En tales casos, los
tribunales deben resolver interpretando el sentido de la ley, precisando el
predicado de sus trminos o elaborando criterios de resolucin de casos
en que la ley es ausente, recurriendo tanto a los principios generales
insertos en cada ordenamiento jurdico, como a los principios superiores
por l protegidos y que orientan al mismo Derecho.
Donde la jurisprudencia tiene el valor erga omnes (erga omnes.Expresin latina usada para referirse a la eficacia que tienen
determinados actos, frente a todos, aun aqullos que no son parte de los
mismos), es decir, que sta puede convertirse efectivamente en norma
jurdica de aplicacin general. El criterio jurisprudencial en consideracin
modificara o derogara a una ley que, fuese considerada inconstitucional
o, simplemente, creara una norma que vendra a llenar una laguna de la
legislacin. Aqu el juez o tribunal en cuestin deja de ser un aplicador o

12

intrprete de la ley para convertirse, a travs de esa aplicacin e

interpretacin, en un verdadero legislador.
61. La jurisprudencia es, el conjunto de principios, criterios,
precedentes o doctrinas que se encuentran en las sentencias o fallos de
los jueces o tribunales. Se le reconoce como la principal fuente formal
indirecta, pues de su doble funcin la principal es interpretar el sentido de
la ley o llenar las lagunas que aparecen en todo sistema jurdico. La
jurisprudencia apoya tanto el trabajo del legislador como el del juez,
coadyuvando a la produccin y aplicacin de la ley a travs de las
directrices o parmetros que establece sobre el sentido de la norma
jurdica misma y el Derecho.
En Mxico la jurisprudencia es fuente formal indirecta y tiene, por virtud
de la propia Constitucin, fuerza obligatoria.
La Constitucin determina claramente que la jurisprudencia ser
obligatoria en los trminos que la ley determine. Y, corresponde a la Ley
de Amparo tal regulacin, porque es a travs de las decisiones (llamadas
ejecutorias) que ciertos tribunales federales emiten para resolver las
controversias suscitadas por el juicio de amparo, que aqullos establecen
jurisprudencia. Este juicio, es el medio idneo de proteccin de las
garantas individuales y de defensa de la constitucionalidad.
Segn la Ley de Amparo slo estn facultados para establecer
jurisprudencia, interrumpirla y modificarla: la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin y los Tribunales Colegiados de Circuito.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin es el tribunal de ms alto
rango en Mxico. Se compone de 11 ministros numerarios y funcionar en
Pleno o en Salas. Ello explica el que la Corte produzca dos tipos de
jurisprudencia, la establecida por el Pleno y la establecida por cada una de
sus Salas.
(Ver libro Mario I. Alvarez Pgs. 149 y 150, puntos 74, 75, 76 y 77; y
pgs. 189 y 190, puntos 61, 62, 63, 64 y 65 lo subrayado)

3.5 Derecho Constitucional.

13

La concrecin de la idea de Constitucin significa la suscripcin de una

especie de pacto social en cuyo marco se formaliza y adquiere
validez el Derecho; es decir, la incorporacin de contenidos normativos
al sistema de normas jurdicas, bajo las condiciones polticas ah
establecidas.
Antes que revelarse como el instrumento jurdico de mayor jerarqua con
que se da validez al Derecho positivo de un Estado, la Constitucin se
manifiesta como una institucin eminentemente poltica, donde se fijan,
en general, los aspectos fundamentales (por esto tambin se le llama
Norma fundamental) relativo al origen, depsito, adquisicin, ejercicio y
traspaso del poder poltico. A travs de su Constitucin poltica, los
Estados instituyen, entre otros aspectos, su nombre, sus fronteras fsicas,
su estructura poltica fundamental, o sea, su sistema de gobierno, as
como los derechos fundamentales de sus ciudadanos. El origen de toda
Constitucin es poltico antes que jurdico.
La Constitucin es producto de la soberana, del poder poltico que se
ostenta como legtimo en un espacio y tiempo histrico determinados. Esa
soberana al expresarse hacia el interior del Estado se manifiesta como
poder dinmico, es decir, como la capacidad de constituirse en la fuente
formal, por excelencia, del Derecho y hacer efectiva la obligatoriedad de
sus normas a travs de la coaccin. El poder soberano se legitima al
instaurar la fuente formal de todo Derecho y, con ella, da
justificacin jurdica de las acciones, funciones y facultades con las que
habr de manifestarse. Esta fuente y esta base de legitimidad jurdica es
la Constitucin.
La Constitucin tiene un carcter jurdico-positivo. Es formalmente una
ley, la ley fundamental, que a travs de un conjunto articulado de normas
de derecho objetivo determina la estructura jurdica del Estado y
establece las condiciones de validez que deben satisfacer los
procedimientos y actos de formalizacin de las normas jurdicas (fuentes
formales) y de los poderes con facultades para llevarlos a cabo.
Las Constituciones pueden y deben ser modificadas o actualizadas cuando
las necesidades histrico-sociales as lo demanden.

14

Las Constituciones escritas, tradicionalmente, se estructuran en dos

grandes partes: la dogmtica, que contiene los derechos fundamentales
de la persona humana frente al Estado, as como las directrices y
objetivos primigenios de ste; y la orgnica, donde se establece la
divisin de poderes del Estado, los rganos que los ejercen y sus
facultades. La parte dogmtica determina las condiciones jurdicas
expresas a que debe sujetarse todo acto de autoridad y los fines ltimos
que esos actos han de perseguir (el bien comn, la educacin, la
democracia, etc.); la parte orgnica seala los trminos en que deber
realizar el Estado sus funciones y cmo, dentro de l, deber transmitirse
pacficamente el poder. Para algunos autores, las Constituciones
aceptaran una tercera parte, la social, donde se especifica el sistema de
normas e instituciones que buscan promover y propiciar mejores
condiciones socioeconmicas de los sectores ms dbiles de la sociedad.
(Ver libro Mario I. Alvarez Pgs. 156, 157, 158 y 159, puntos 96, 97, 98,
99, 101 y 103lo subrayado)

3.6 Los Tratados Internacionales.

59. Las caractersticas y limitaciones de la doctrina tradicional de las
fuentes del Derecho ha provocado que se olvide, injustificadamente, a los
tratados internacionales como una de sus fuentes formales directas
ms importantes. Qu es un tratado? El acuerdo internacional celebrado
por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste
en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominacin particular.
El tratado es un acto jurdico que genera normas asumidas
voluntariamente por los Estados o los organismos internacionales que los
lleva a cabo.
Los sujetos de los tratados son, los Estados y las organizaciones
internacionales, ambos tienen el carcter de personas jurdicas colectivas
que actan a travs de personas fsicas que los representan. Por el
nmero de sus contratantes se clasifican en bilaterales y multilaterales.

15

Hay tratados que se limitan a regular solamente cuestiones

intergubernamentales
(prstamos
econmicos,
intercambio
de
funcionarios, profesionales, asesora cientfica o tcnica, etc.), pero otros
si trascienden a los ciudadanos de los Estados partes en cuestin. Esto
significa que generan normas que afectan de uno u otro modo la esfera
jurdica de sus gobernados, por lo que el gobierno respectivo, con la firma
y ratificacin de dichos tratados, se compromete a incorporar esas
normas a su propio sistema jurdico, de acuerdo con las formalidades
y modalidades que exija cada Derecho positivo. De esta manera, una
norma de Derecho internacional se convierte en parte de la legislacin de
un pas, adquiriendo la jerarqua que al efecto le otorgue su ordenamiento
jurdico.
A diferencia de la legislacin nacional, la internacional no surge de un
legislador interno, sino del acuerdo o manifestacin de voluntades
concordantes de los sujetos a quienes se otorga el ius tractati, o sea, la
facultad de producir tratados o normas de Derecho Internacional de los
que se derivan obligaciones y derechos.
A partir de 1969, el procedimiento de elaboracin y formulacin de los
tratados internacionales entre Estados esta regulado por la Convencin
de Viena sobre el Derecho de los Tratados.
Los tratados internacionales, implican un doble proceso. El primero, se
constituye por el conjunto de fases y requisitos formales que requiere su
elaboracin, negociacin y firma. Tal proceso se rige por el Derecho y la
Costumbre Internacionales. El segundo, estara integrado por el
conjunto de etapas que implica el reconocimiento y la validacin de ese
acuerdo internacional por el Derecho positivo de cada Estado. El
primer proceso tiene por objeto la creacin del tratado internacional, el
segundo, su incorporacin al sistema jurdico del Estado en cuestin.
45. De conformidad con el artculo 133 Constitucional Mexicano son Ley
Suprema de toda la Unin los tratados internacionales celebrados y
que se celebren por el Presidente de la Repblica, con la aprobacin del
Senado y que estn de acuerdo con la Constitucin. En el Derecho
Mexicano tales tratados son una de las principales fuentes de normas
jurdicas.

16

Los tratados internacionales debern cumplirse con las disposiciones

establecidas tanto en la Constitucin Mexicana, como en la Ley sobre
la Celebracin de Tratados, la Ley Orgnica de la Administracin
Pblica Federal y el Reglamento Interior de la Secretara de
Relaciones Exteriores.
(Ver libro Mario I. Alvarez Pgs. 144, 145 y 146, puntos 59, 60, 61, 62,
63 y 64; y pgs. 182 y 183 puntos 45 y 46 lo subrayado)

4.- DISCIPLINAS JURIDICAS.

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4.1 Disciplinas Jurdicas Fundamentales.

58. CLASIFICACION DE LAS DISCIPLINASS JURIDICAS.- Las disciplinas
que estudian el derecho suelen dividirse en dos grupos:
a) Fundamentales.
b) Auxiliares.
Al primero pertenecen, la filosofa del derecho y la jurisprudencia tcnica;
las ms importantes del segundo son la historia del derecho, el derecho
comparado y la sociologa jurdica.
59. FILOSOFIA DEL DERECHO Y FILOSOFIA GENERAL.- Como su nombre
lo indica, es la primera una rama o captulo de la segunda. sta es el
gnero; la otra, una de sus especies. La reflexin anterior demuestra que
no es posible entender la esencia de la filosofa jurdica, si se ignora en
qu consiste la filosofa general.
62. LOS TEMAS DE LA FILOSOFIA DEL DERECHO.- Son dos los temas
capitales de esta disciplina: el primero es el de la determinacin del
concepto de derecho; el otro refirese a los valores que el orden jurdico
positivo debe realizar. El estudio de la nocin de lo jurdico constituye el
objeto de la teora fundamental del derecho. La segunda parte de la
disciplina de que hablamos, cuya tarea consiste en descubrir los valores
propios del derecho, denomnase axiologa jurdica.
La teora fundamental debe explicar, adems, los conceptos jurdicos
esenciales, es decir, las categoras o nociones irreductibles, en cuya
ausencia resultara imposible entender un orden jurdico cualquiera.
La axiologa jurdica estudia los valores a cuya realizacin debe aspirar el
orden jurdico positivo.
64. LA JURISPRUDENCIA TECNICA. SU OBJETO.- La jurisprudencia tcnica
tiene por objeto la exposicin ordenada y coherente de los preceptos

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jurdicos que se hallan en vigor en una poca y un lugar determinados, y

el estudio de los problemas relativos a su interpretacin y aplicacin.
Tomando en cuenta la definicin anterior, podemos decir que la citada
disciplina ofrece dos aspectos fundamentales: uno terico o sistemtico,
otro tcnico o prctico. En el primero, es una exposicin de las reglas
jurdicas que pertenecen a un ordenamiento temporal y espacialmente
circunscrito; en el segundo, el arte de la interpretacin y aplicacin de las
normas (legales o consuetudinarias) que lo integran.
La jurisprudencia tcnica es una doctrina del orden positivo, ya que no
versa, como la teora jurdica fundamental, sobre la esencia del derecho,
ni estudia los valores supremos del mismo, como la Axiologa Jurdica,
sino que se reduce a la sistematizacin de las reglas que constituyen
determinado ordenamiento, e indica en qu forma pueden ser resueltos
los problemas que su aplicacin suscita.
65. RAMAS DE LA JURISPRUDENCIA TECNICA.- Al primer captulo de la
Jurisprudencia Tcnica suele drsele la denominacin de sistemtica
jurdica; el segundo se llama tcnica jurdica o doctrina de la aplicacin
del derecho.
67. LA SISTEMATICA JURIDICA.- En conclusin, la jurisprudencia tcnica,
en su aspecto terico, es una disciplina nomogrfica cuyo objeto estriba
en exponer, de manera ordenada y coherente, las disposiciones,
consuetudinarias, jurisprudenciales y legales, que integran cada sistema
jurdico.
68. LA TECNICA JURIDICA.- La hemos definido como el arte de la
interpretacin y aplicacin de los preceptos del derecho vigente.
Expliquemos en qu consisten los problemas que forman su objeto de
estudio.
1. Interpretacin.- Todo precepto jurdico encierra un sentido. El
conjunto de procedimientos destinados al desempeo de esta tarea
constituye la tcnica interpretativa.
2. Integracin.- La interpretacin slo resulta posible cuando hay
preceptos que deben ser interpretados. Si existe una laguna, debe
el juzgador llenarla.

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3. Vigencia.- Llegado el momento de la aplicacin puede presentarse el

problema que consiste en determinar si los preceptos que prevn el
caso sometido a la consideracin del juez, estn vigentes o han sido
derogados.
4. Retroactividad.- Una de las cuestiones ms arduas que pueden
surgir en el momento de la aplicacin, estriba en saber si una
disposicin legislativa puede aplicarse a situaciones jurdicas
concretas, nacidas bajo el imperio de una ley anterior. Bien conocido
es el principio que domina esta materia: a ninguna ley se darn
efectos retroactivos en perjuicio de persona alguna.
5. Conflictos de leyes.- La jurisprudencia tcnica debe sealar las
reglas de acuerdo con las cuales han de solucionarse los problemas
derivados de la pluralidad de legislaciones. A stos se les conoce con
el nombre de problemas sobre aplicacin de las leyes en el espacio,
para distinguirlos de los relativos a la aplicacin de las normas
jurdicas en el tiempo (retroactividad).
(Ver libro Eduardo Garca Mynez Pgs. 115, 119 y 120, puntos 58, 59,
62; y pgs. 124, 125, 127, 128, 129 y 130 puntos 64, 65, 67 y 68 lo
subrayado)

4.2 Disciplinas Jurdicas Especiales de Derecho Pblico y de

Derecho Privado.
74. DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES.- La distincin entre derecho
privado y pblico es el eje en torno del cual gira la jurisprudencia tcnica,
en su aspecto sistemtico. Cada una de las dos grandes ramas divdese en
varias disciplinas, a las que suele darse el nombre de especiales. De
acuerdo con la clasificacin generalmente aceptada, pertenecen al pblico
los derechos constitucional, administrativo, penal y procesal; al privado, el
civil, y el mercantil. Esta divisin refirase al derecho interno, es decir, al
orden jurdico de cada Estado. Pero como las relaciones jurdicas pueden

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rebasar el mbito de validez de un determinado sistema de derecho, cabe

hablar de aquellas disciplinas no slo en su aspecto nacional, sino en su
faceta internacional. Al lado del derecho pblico y el derecho privado
nacionales (o internos), hay un derecho pblico y un derecho privado
internacionales. De manera semejante, a cada subdivisin de los derechos
privado y pblico corresponde otra paralela del internacional pblico y el
internacional privado (penal internacional, mercantil internacional,
administrativo internacional, etc.).
DERECHO INTERNO
DERECHO
PUBLICO

DERECHO
PRIVADO

DERECHO INTERNACIONAL
Derecho constitucional
Derecho penal
Derecho administrativo
Ramas especiales del
derecho privado.
Derecho Internacional privado.
Derecho civil.

75. DERECHO CONSTITUCIONAL.- El derecho poltico o constitucional es el

conjunto de normas relativas a la estructura fundamental del Estado, a las
funciones de sus rganos y a las relaciones de stos entre s y con los
particulares.
76. DERECHO ADMINISTRATIVO.- El derecho administrativo es la rama
del derecho pblico que tiene por objeto especfico la administracin
pblica.
La administracin pblica puede ser definida como actividad a travs de la
cual el Estado y los sujetos auxiliares de ste tienden a la satisfaccin de
intereses colectivos.
La administracin pblica, en sentido material u objetivo, es la actividad
del Estado encaminada a la satisfaccin de intereses generales (sea cual
fuere el rgano que la realice).
En sentido formal, por administracin pblica se entiende todo acto del
poder ejecutivo (aun cuando tenga, desde el punto de vista material,
carcter diverso).

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El derecho administrativo podra definirse como el complejo de normas

jurdicas que regulan la organizacin y la actividad de la administracin
pblica en sentido formal.
77. DERECHO PENAL.- Eugenio Cuello Caln lo define como el conjunto
de normas que determinan los delitos, las penas que el Estado impone a
los delincuentes y las medidas de seguridad que el mismo establece para
la prevencin de la criminalidad.
Se da el nombre de delitos a ciertas acciones antisociales prohibidas por la
ley, cuya comisin hace acreedor al delincuente a determinadas sanciones
conocidas con el nombre especfico de penas.
No hay delito sin ley, ni pena sin ley.
La pena es definida como el sufrimiento impuesto por el Estado en
ejecucin de una sentencia, al culpable de una infraccin penal.
79. DERECHO PROCESAL.- Es el conjunto de reglas destinadas a la
aplicacin de las normas del derecho a casos particulares, ya sea con el
fin de esclarecer una situacin jurdica dudosa, ya con el propsito de que
los rganos jurisdiccionales declaren la existencia de determinada
obligacin y, en caso necesario, ordenen que se haga efectiva.
La facultad de pedir de los rganos jurisdiccionales del Estado la aplicacin
de normas jurdicas a casos concretos, con cualquiera de las finalidades a
que acabamos de referirnos, recibe el nombre de derecho de accin. El
deber correlativo, impuesto a los jueces y tribunales, denomnase deber
jurisdiccional.
El vnculo que establece entre los rganos jurisdiccionales y la persona
que hace valer el derecho de accin o de defensa, llmese relacin
jurdica procesal.
El proceso puede tener una fase declarativa y otra ejecutiva. En su fase
declarativa tiende al esclarecimiento de una situacin jurdica
controvertida o incierta; en su fase ejecutiva, su finalidad consiste en
hacer valer, por el empleo de la coaccin, determinados derechos cuya
existencia ha sido judicialmente declarada.

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80. DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO.- Es el conjunto de normas que

rigen las relaciones de los Estados entre s y sealan sus derechos y
deberes recprocos.
81. DERECHO CIVIL.- El derecho civil determina las consecuencias
esenciales de los principales hechos y actos de la vida humana
(nacimiento, mayora, matrimonio) y la situacin jurdica del ser humano
en relacin con sus semejantes (capacidad civil, deudas y crditos) o en
relacin con las cosas (propiedad, usufructo, etc). Esta rama suele ser
dividida en cinco partes, a saber:
I. Derecho de las personas (personalidad jurdica, capacidad, estado
civil, domicilio);
II. Derecho familiar (matrimonio, divorcio, legitimacin, adopcin, patria
potestad, tutela, curatela, etc.);
III. Derecho de los bienes (clasificacin de los bienes, posesin,
propiedad, usufructo, uso, habitacin, servidumbres, etc.);
IV. Derecho sucesorio (sucesiones testamentarias y legtima); y
V. Derecho de las obligaciones.
82. DERECHO MERCANTIL.- Es el conjunto de normas relativas a
comerciantes y a los actos de comercio. Alfredo Rocco lo define como
rama del derecho que estudia los preceptos que regulan el comercio y
actividades asimiladas a l, y las relaciones jurdicas que se derivan
esas normas.

los
la
las
de

El derecho mercantil mexicano puede ser definido como el conjunto de

normas que se aplican a los actos de comercio sin consideracin de las
personas que los realizan.
83. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.- Es el conjunto de normas que
indican en qu forma deben resolverse, en materia privada, los problemas
de aplicacin que derivan de la pluralidad de legislaciones.
(Ver libro Eduardo Garca Mynez Pgs. 136, 137, 139, 140, 141, 142,
143, 144, 145, 146, 147 y 150, puntos 74, 75, 76, 77, 79, 80, 81, 82 y
83 lo subrayado)

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4.3 Disciplinas Jurdicas Auxiliares.

86. LAS DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES.- Se da este nombre a las
que ayudan al jurista en sus estudios acerca del derecho. Slo nos
referiremos aqu al derecho comparado, la historia del derecho y la
sociologa jurdica.
A. SOCIOLOGIA DEL DERECHO.- Constituye, una de las ramas o aspectos
de la sociologa general.
En su sentido ms amplio, puede decirse que la sociologa general se
ocupa del hecho de la sociabilidad del hombre como un modo de su ser y
existencia. En este sentido su atencin se dirige a las distintas formas de
socializacin o, dicho con otras palabras, a las distintas maneras en que
los hombres aparecen agrupados o meramente relacionados. Y trata de
explicarse con unos u otros medios, las causas, manifestaciones y
consecuencias de esos agregados y relaciones humanas.
B. HISTORIA DEL DERECHO.- La historia del derecho, es una rama o
captulo de la historia general.
Suele sta ser definida como la narracin de los sucesos ocurridos en el
pasado. La definicin es, en realidad, demasiado amplia, pues la historia
no se refiere, ni podra hacerlo, a todos los sucesos pretritos. La
definicin clsica nicamente tiene validez con tres restricciones:
1. La primera obedece a la limitacin de los conocimientos humanos
acerca del pasado. Los conocimientos propiamente histricos slo
alcanzan hasta donde llega el testimonio escrito.
2. La segunda es puramente convencional, y consiste en referir la
historia exclusivamente a sucesos humanos.
3. La tercera limitacin es la ms importante, porque al historiador no
le interesan todos los hechos ocurridos en el pasado, sino
nicamente aquellos que han ejercido influencia considerable en el
curso general de la vida humana.

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C. DERECHO COMPARADO.- Esta disciplina consiste en el estudio

comparativo de instituciones o sistemas jurdicos de diversos lugares o
pocas, con el fin de determinar las notas comunes y las diferencias que
entre ellos existen, y derivar de tal examen conclusiones sobre la
evolucin de tales instituciones o sistemas y criterios para su
perfeccionamiento y reforma.
El examen comparativo de derechos o de instituciones jurdicas distintos
debe emprenderse, segn Scialoja, con las siguientes finalidades:
1. Dar al estudioso una orientacin acerca del derecho de otros pases;
2. Determinar los elementos comunes y fundamentales de las
instituciones jurdicas y sealar el sentido de la evolucin de stas;
y
3. Crear un instrumento adecuado para futuras reformas.
(Ver libro Eduardo Garca Mynez Pgs. 155, 160, 161, 162 y 163, puntos
86 incisos A, B y C lo subrayado)

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