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NEGOCIACION
DE
LOS
TTULOS
VALORES
I. DEFINICION DE CIRCULACION
La circulacin constituye un elemento caracterstico especial dentro de los ttulos valores y de esa
manera lo concebimos. Elementalmente la circulacin tiene relacin con el desplazamiento, con la
movilidad, con el traslado del ttulo valor entre las personas. De circulacin podr hacerse
referencia cuando el documento, cuando el ttulo es entregado entre emisores o tomadores y
cuando por cualquier motivo el ttulo llega a manos diferentes de las anteriores. Basta que haya
simple desplazamiento del ttulo para que se predique la circulacin del mismo, sin importar los
beneficiarios.
tanto, fuera del campo de los ttulos valores y prescinde del rgimen de circulacin propio de estos
ttulos, efectundose en cambio segn las reglas del derecho comn.
Con respecto a la circulacin del ttulo valor como tal, deben precisarse los puntos salientes de su
disciplina, o sea, fijar sus modalidades y efectos. Con respecto a la circulacin del ttulo valor
debern establecerse las relaciones que medien con la circulacin del derecho, teniendo en
cuenta la FUNCIN que sume el ttulo y, en este aspecto, podran considerarse aquellas
distinciones segn las cuales se contrapone una circulacin regular a una anmala, una circulacin
libre a una limitada.
A travs de la consideracin de las diversas formas de circulacin de los ttulos valores se agota el
examen de las posibles relaciones inherentes. En efecto, el derecho mencionado puede ser objeto
de relaciones obligatorias o ser sujetado a medidas cautelares, como puede ser objeto de
derechos reales (prenda, usufructo), pero todas estas relaciones deben actuarse sobre el ttulo o
con referencia a l y presentan caractersticas particulares solamente en cuanto determinan la
atribucin de la legitimacin, plena o limitada, a un sujeto distinto del titular del derecho, o en
cuanto, como ocurre en el caso de usufructo, atribuyen lisa y llanamente un media de legitimacin
diferente al usufructuario y al nudo propietario.
agrega que la titularidad del derecho se adquiere cuando se adquiere la propiedad del ttulo; y
sobre esta base se distingue la hiptesis en la cual se adquiere por parte de otro sujeto la simple
posesin del ttulo de aquellas en las que se adquiere la propiedad del mismo, entendiendo que en
el primer caso se adquiere solamente la legitimacin, mientras en el segundo se adquirira adems
la titularidad del derecho.
Esta concepcin se enlaza, por un lado, al concepto absoluto de incorporacin, corriente en
doctrina, y por el otro lado, se suele justificar sobre la base del principio fijado para todos los
ttulos valores, segn el cual la accin de reivindicacin del ttulo se define frente al poseedor de
buena fe del ttulo.
Contra esta concepcin, por otro lado, se da el hecho de que la funcin del documento es slo la
de atribuir la legitimacin, y no la de atribuir la titularidad. Y ciertamente el ttulo no despliega una
FUNCIN diferente con el poseedor de buena fe y con el de mala fe: en ambos casos el ttulo
legitima al poseedor para el ejercicio del derecho mencionado en el ttulo.
La buena fe en la adquisicin tiene slo influencia en cuanto permite al poseedor rechazar
victoriosamente la reivindicacin del documento, o sea, impedir la prdida de la legitimacin.
La circulacin del derecho puede acompaar la circulacin de la legitimacin, pero para que esto
suceda es necesario un acto de voluntad, que se individualiza en lo que la doctrina llama negocio
de transmisin del ttulo. La circulacin de la legitimacin prescinde, no obstante, de la circulacin
de la titularidad, y se realiza independientemente de ella: puede haber circulacin de la
legitimacin sin circulacin del derecho, como puede haber circulacin del derecho sin circulacin
de la legitimacin.
Solo la circulacin de la legitimacin tiene eficacia con respecto al deudor: quien est legitimado
puede exigir aunque no sea titular, mientras quien no est legitimado no puede exigir la
prestacin aunque sea titular. Todo el sistema de los ttulos valores esta precisamente construido
sobre tal dualidad y autonoma de conceptos; y ms aun sobre la relevancia de la legitimacin y
sobre la irrelevancia de la titularidad.
Naturalmente la indiferencia de la titularidad con relacin a la legitimacin tambin en el campo
de la circulacin se efecta con respecto al deudor: esto es, con relacin al cual la legitimacin
est destinada a operar, en dependencia del acto de creacin del ttulo. La titularidad, en cambio,
influye sobre la legitimacin en las relaciones entre los sucesivos portadores del ttulo, dado que
en estas relaciones el acto de la creacin no es vinculante. Por lo tanto, cuando el negocio de
transmisin no es vlido o cuando la circulacin de la legitimacin se efecta contra la voluntad
del titular, es decisiva la titularidad del derecho, y le est permitido al titular del derecho obtener
la restitucin del medio de legitimacin o la reivindicacin del mismo, precisamente por la
circunstancia de que la titularidad del derecho no se transfiri.
Es verdad que la posibilidad de restitucin o de reivindicacin cesa con relacin al poseedor de
buena fe del ttulo que lo haya adquirido de conformidad con las normas que disciplinan su
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circulacin, pero esto deriva del hecho de que, realizndose la circulacin de la legitimacin segn
un rgimen de circulacin anlogo al que rige para las cosas muebles y en cambio la circulacin de
la titularidad segn el rgimen de circulacin de los crditos, es posible que se adquiera la
propiedad del documento sin que se adquiera la titularidad del derecho.
La posesin de buena fe permite rechazar la accin de reivindicacin del titular del derecho, pero
no porque el titular haya perdido su derecho de crdito, sino porque el poseedor ha adquirido la
propiedad de la cosa y por consiguiente la legitimacin.
De hecho, es como si el titular del derecho lo hubiese perdido y el poseedor de buena fe lo hubiera
adquirido, pero jurdicamente el es un titular sin legitimacin y sin posibilidad de re adquirirla,
mientras el poseedor de buena fe es un no titular legitimado.
No carece de inters aclarar que la circulacin del ttulo valor implica circulacin de la legitimacin
y no del derecho.
Ante todo permite explicar cmo la posesin de cada uno de los portadores del ttulo es
independiente de los otros: la circulacin del ttulo no conlleva atribucin del derecho a un sujeto
diferente, sino sustitucin de la persona del legitimado. La relacin entre legitimado y deudor, no
es, en efecto, una relacin derivada de los precedentes portadores del ttulo, sino una relacin
directa. La derivacin puede referirse al ttulo, o sea, al medio de legitimacin.
En segundo lugar, permite explicar cmo, para los derechos emergentes del ttulo de crdito,
junto a la circulacin de la legitimacin puede existir la circulacin del derecho de crdito. La
posibilidad de una coexistencia de la circulacin del crdito a la par de la circulacin del ttulo no
se explica si no se hace depender el derecho del ttulo: en efecto, no se consigue justificar la
coexistencia de dos regmenes de circulacin completamente diferente y no se consigue explicar
cmo el derecho, que en el sistema de los ttulos valores serla solamente un accesorio del
documento, puede en un determinado momento circular autnomamente, y es ms, determinar
la adquisicin del documento. La circulacin se aclara en cambio, teniendo en cuenta que
accesoria del documento es slo la legitimacin, mientras, respecto a la titularidad del derecho, el
documento es siempre un accesorio.
Es perfectamente admisible, por lo tanto, una circulacin del derecho a la que siga la adquisicin
del documento, junto a una circulacin del documento a la cual siga la adquisicin de la
legitimacin.
otras palabras, la ley de circulacin de ttulos valores tiene sus propias reglas, muy especiales,
sumamente simples, coma lo veremos.
l. Quin determina la ley de circulacin? La ley de circulacin la determina, desde su creacin, el
emisor del ttulo. Obviamente este tiene libertad absoluta para darle una determinada ley de
circulacin a cualquier ttulo valor, toda vez que se debe mover dentro de los parmetros que en
cada caso la propia ley le seala, y entonces habr ocasiones en que la ley permite que un ttulo
valor pueda ser indistintamente creado bajo la norma nominativa, a la orden o al portador, evento
en el cual el creador o emisor podra elegir una cualquiera de esas modalidades, coma sucedera
con el bono de prenda y el certificado de depsito, en donde la ley dice que pueden ser
nominativos, a la orden o al portador; o coma sucedera con el conocimiento de embarque, y con
la carta de porte, en donde la ley tolera que puedan ser nominativos, a la orden o al portador.
Pero en otros casos la ley solamente admite dos modalidades, coma sucede con la letra, con el
cheque y con el pagan~, los cuales solo pueden tener la forma a la orden o al portador, y en
consecuencia, solamente dentro de esa opcin podra elegir el librador u otorgante del respectivo
ttulo valor.
Consecuencia de la persona que fija la ley de circulacin es que la modificacin de esa ley de
circulacin no pueda hacerse sin el consentimiento del creador; por eso el Cdigo de Comercio
dice que el tenedor de un ttulo valor no podra cambiar la ley de circulacin del mismo, sin el
consentimiento del emisor.
Tambin en materia de ley de circulacin, desde ahora es importante advertir que para que los
ttulos valores se transfieran o se negocien, con efectos cambiarios, tal negociacin debe realizarse
por los procedimientos que la ley establece para cada uno de ellos. Es lo que en la doctrina se
llama circulacin cambiaria o circulacin normal o circulacin propia, por oposicin a la circulacin
anmala, a la circulacin impropia o a la circulacin sin efectos cambiarios. Entonces, aunque la
ley establece unas especiales reglas o procedimientos para negociar un ttulo valor, ello no
descarta la posibilidad de que el tenedor o titular del mismo y un adquirente, en lugar de sujetarse
a dichas reglas, opte por aplicar otras reglas, por ejemplo, de la cesin, evento en el cual estn
transfiriendo los ttulos en forma impropia, en forma anmala, pero es una transferencia que
produce efectos jurdicos, no los mismos de la circulacin normal sino los efectos propios de la
cesin, dado que por recurrir a la circulacin anmala o impropia del ttulo valor, conlleve a que se
pierda la autonoma y, obviamente, que esa negociacin simplemente subrogue al adquirente en
los derechos que tena su tradente o su transmisor.
Portador
1. Cuando no est expedido a favor de determinada persona, aunque no incluya la clausula
"al portador". Ej. Seor B pague este ttulo en Armenia, el da X, por la suma de Y.
b
1.
2. Cuando es emitido en favor de determinada persona pero agregndole la clausula "al
portador".
C o al portador
2. Limitaciones en su creacin
No existe libertad para crear ttulos valores al portador. Por el contrario, el legislador los ha
limitado. Sobre el particular bueno es recordar que antes de expedirse el Cdigo de Comercio
exista una legislacin que daba absoluta libertad en la expedicin de ttulos valores al portador.
Nuestro Cdigo de Comercio, en el artculo 669, expresamente determina que los ttulos valores al
portador slo podrn expedirse en los casos taxativamente autorizados por la ley, es decir, que en
esta materia se produjo un cambio profundo en su concepcin, razn por la cual de no existir
norma que lo autorice, no se puede crear ttulo valor al portador, so pena de incurrir en ineficacia
del mismo.
Pero por qu este criterio cerrado en la expedicin de ttulos valores al portador? Razones de
ndole econmica, tributaria y cambiaria se han seguido. En primer lugar, se considera, desde un
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punto de vista econmico, que al permitirse una libertad absoluta en la emisin de ttulos valores
al portador, dichos documentos perfectamente podran circular en el mercado como si fuera
dinero, lo que implicara un descontrol monetario que ocasionara una situacin inflacionaria en
donde el Estado no podra intervenir. Otros explican tal situacin desde un ngulo tributario, en
tanto que si por media de los ttulos valores se moviliza una determinada riqueza, para el fisco
seria difcil en un momento dado identificar al titular de los mismos, dada la facilidad como se
negocian estos documentos. Hasta explicaciones de tipo cambiario concurren en la limitacin
mencionada, teniendo en cuenta que de permitirse ttulos valores al portador en forma
discriminada resultara viable la entrada y salida del pas de divisas sin control estatal alguno,
aspecto este que contradice las polticas gubernamentales en la materia, las cuales,
contrariamente, tienden a guardar un buen grado de obstculo.
Sea una u otra explicacin la que se considere, lo cierto es que en nuestro pas, por expreso
mandato legal, los ttulos valores al portador slo se emiten si la ley los autoriza, no produciendo
efecto alguno si son creados sin estar permitido. Entonces, cules son los ttulos valores al
portador que se pueden emitir en nuestro pas? Conforme a su naturaleza se pueden crear ttulos
valores al portador en letras de cambio, cheques y pagars, lo que significa que estas modalidades
pueden ser al portador. Lo pueden ser tambin la carta de porte y el conocimiento de embarque,
pero advirtiendo que estas dos modalidades pueden igualmente ser ttulos valores a la orden o
nominativos. Contrariamente, las acciones de sociedades y los certificados de depsito a trmino
no pueden ser al portador.
inscripcin del tenedor es porque ese tenedor debe ser una persona determinada, sin que por
ello, repetimos, se predique limitacin alguna en la negociacin del documento.
3. Negociacin o circulacin
En cuanto a la negociacin de los ttulos valores nominativos, varios aspectos deben ser
atendidos:
1. Su negociacin se hace mediante la entrega del ttulo correspondiente, aspecto este
predicable de todos los ttulos valores, porque no existe transferencia del derecho
incorporado en el ttulo si no hay entrega del documento.
1. Adems de la entrega, necesario se hace el endoso. En el inciso 2o del artculo 648 del
Cdigo de Comercio se precepta, precisamente, que la transferencia de un ttulo
nominativo se hace por endoso, es decir, la firma del anterior beneficiario con su
correspondiente documento de identificacin, o sea, de quien se desprende del ttulo
valor para entregrselo al nuevo tenedor o beneficiario.
1. Se entiende con estos dos requisitos perfeccionada la negociacin? Estrictamente
hablando creemos que no, pues para que pueda predicarse una negociacin con plenos
efectos cambiarios indispensable es que se cumpla un tercer requisito que tiene relacin
directa con la legitimacin del nuevo beneficiario. Efectivamente, expresamos que la
legitimacin implica que el tenedor figure, a la vez, en el texto del documento y en el
registro del emisor; pues bien, con el endoso y la entrega se configura la primera
exigencia, la cual da pie a la segunda, valga decir, que la transferencia por endoso y
alguno; el problema parece surgir es cuando se han efectuado transferencias por endoso y
entrega, de manera completa o incompleta, sin que se haya efectuado la inscripcin,
cuando se haya transferido seguidamente, cuando aparecen varios tradentes y
adquirentes y al final alguno de ellos pretende la inscripcin en los libros de registro del
emisor. En este evento, Cul firma es la que se ordena autenticar: la del antecesor, la de
todos los endosantes o de quien aparece legitimado o registrado en los libros del creador
del ttulo valor? Obviamente que se trata del ltimo caso, es decir, que la firma que debe
autenticarse es la de quien aparece legitimado frente al emisor. Esta misma solucin se
plantea para cualquier clase de endoso.
valor es a la orden cuando esta expedido a favor de una determinada persona y adems se le
agrega uno de los siguientes calificativos:
2. Negociacin
En cuanto a la manera como se negocian los ttulos valores a la orden, expresa la segunda parte
del artculo 651 del Cdigo de Comercio que su transferencia se hace por endoso y entrega del
ttulo. En otros trminos a travs de la firma y documento de identificacin del tenedor o tradente
y su correspondiente entrega o transferencia del ttulo al adquirente, aspectos estos que se
predicaron tambin en los ttulos nominativos, pero que en este evento no se requiere de
inscripcin.
Ahora bien, qu sucede si un ttulo valor a la orden se transfiere por medio diverso del endoso?
Dos aspectos merecen ser tratados al respecto: En primer lugar, el artculo 653 del Cdigo de
Comercio prescribe que quien justifique que se le ha transferido un ttulo a la orden por medio
distinto del endoso, puede acudir a la va jurisdiccional para solicitarle al juez que mediante el
trmite correspondiente haga constar la transferencia en el ttulo o en una hoja adherida a l,
tenindose como endoso la constancia que ponga el juez en el ttulo. En segundo lugar, al tenor
del artculo 652 del Estatuto Mercantil, la transferencia de un ttulo a la orden por media diverso
del endoso subroga al adquirente en todos los derechos que el ttulo confiere o incorpora, con la
salvedad de que en caso de tenerse que ejecutar el ttulo, a ese adquirente se le pueden proponer
todas las excepciones que se le hubieran podido oponer al enajenante del ttulo valor.
Pero cul es el proceso practico para verificar que dicha cadena de endosos es ininterrumpida?
Necesario se hace partir de la firma o endoso del tenedor o beneficiario originario, es decir, si su
firma o identificacin se han insertado en el ttulo. Cuando el ttulo valor es negociado a travs de
endosos completos, o sea, aquellos que el endosante no solo se limita a endosar, a firmar, sino
que requiere el nombre del nuevo endosatario, no existira ningn inconveniente, en la medida
que basta constatar o verificar si ese endosatario endos o no el ttulo y proceder a confirmar la
cadena de endosos. El problema surge cuando el endoso es incompleto, cuando el endoso se hace
en blanco o al portador, donde no se indica el nombre del endosatario, donde el endosante
escasamente firma. En este caso resulta muy difcil precisar la cadena, mxime si se tiene en
cuenta el carcter de una firma puesta en el ttulo, la cual no hace presumir endoso, porque este
no se presume, mirndose, mas bien, como firma de avalista y no como endoso. As, tendremos
que afirmar que el control de los endosos se predica en referencia del endoso del beneficiario o
tenedor original y de los endosos completos.
Ensea el artculo 662 del Cdigo de Comercio que el obligado de un ttulo valor a la orden no
puede exigir que se le compruebe la autenticidad de los endosos. Existe en este punto una gran
diferencia con lo estudiado para los ttulos nominativos. Mientras en estos la ley faculta al emisor
para exigir o no la autenticacin de la firma del transmisor, en los ttulos valores a la orden se
prohbe que el obligado exija la autenticidad de los endosos. Lo que puede hacer el obligado es
solicitar la identificacin del ltimo tenedor, valga decir, de quien presenta el ttulo para el pago, y
verificar la continuidad de los endosos. Y si los endosos anteriores son falsos? Basta, como
sealamos, que formalmente los endosos aparezcan en el ttulo, independientemente si son o no
autnticos. No podra el deudor negarse a pagar un ttulo valor a la orden arguyendo falsedad a los
endosos, pues su FUNCIN se circunscribe a tres cosas: una, a verificar la continuidad de los
endosos; dos, a identificar al ltimo tenedor; tres, a pagar. Verificamos los dos primeros
elementos el pago es perfectamente vlido, salvando cualquier tipo de responsabilidad. Lo aqu
dicho se aplica a cualquier ttulo valor a la orden, incluyendo el cheque, respecto de los
establecimientos bancarios.
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