O Direito Como Integridade Na Jurisdição

Doi: http://dx.doi.org/10.5007/2177-7055.
2013v34n67p251
O Direito como Integridade na Jurisdio

Constitucional: anlise sobre o aborto segundo a
proposta de Ronald Dworkin1
Law as Integrity in Constitutional Adjudication: analisys about the abortion
according to Ronald Dworkins proposal
Adriana Campos
Universidade Federal de Minas Gerais, Belo Horizonte MG, Brasil
Daniel Piovanelli Ardisson

Universidade Federal de Minas Gerais, Belo Horizonte MG, Brasil
Resumo: O presente artigo tem por objetivo

analisar a proposta de Ronald Dworkin sobre o
direito como integridade na jurisdio constitucional. Para tanto, ela ser utilizada na anlise
da constitucionalidade ou no de crimes que
tipificam o aborto no ordenamento jurdico brasileiro, levando em considerao as possveis
alternativas jurdico-doutrinrias para a deciso
do caso. Busca-se discutir, com isso, se haveria
um limite aplicao da proposta do filsofo
do direito, e se, de fato, sempre haver apenas
uma resposta certa, ou se pode haver situaes
em que existiro vrias respostas possveis,
mesmo com a utilizao da teoria do direito
como integridade.
Abstract: This article aims to analyze Ronald Dworkins proposal about law as integrity in constitutional adjudication. For that,
it will be used in the analysis of the constitutionality of crimes related with abortion
in the Brazilian legal system, taking into account the legal-doctrinal possibilities for the
decision of the case. It proposes, therefore,
a debate about if there is a limit to the application of the legal philosophers proposal,
and if, indeed, there is always only one right
answer, or if there may be situations in which
there will be several possible answers, even
with the use of the theory of law as integrity.
Palavras-chave: Direito como integridade. Juris- Keywords: Law as integrity. Constitutional Addio Constitucional. Aborto.
judication. Abortion.
Recebido em: 09/08/2013

Revisado em: 01/11/2013
Aprovado em: 05/11/2013
1
O Direito como Integridade na Jurisdio Constitucional: anlise sobre o aborto segundo a proposta de Ronald Dworkin
1 Introduo
O que o direito? Tal pergunta motivou e ainda motiva discusses
sem fim pelos filsofos do direito e de outros campos do saber. Definir o
direito ou ser capaz de individualiz-lo tarefa das mais difceis, e, apesar da existncia de tantas teorias, no houve quem conseguisse reduzi-lo
a uma nica resposta.
Ronald Dworkin um dos que se propuseram a tarefa de responder
a essa pergunta, e ele o fez de modo escorreito. Conseguiu unir as inevitabilidades da subjetividade e do carter interpretativo do ser humano com
a quimera de um Estado coeso, fiel, acima de tudo, a um ideal: a integridade.
Movido pela suprassuno dos modelos tericos cujas falhas2 queria evitar, ele desenvolveu uma teoria em que o intrprete, embora engajado, buscasse na coeso dos princpios uma unidade que respondesse, seja
nos casos cotidianos, seja nos casos de jurisdio constitucional, o que e
qual o direito.
Partindo da ideia de que, nos casos de jurisdio constitucional,
sempre haver uma resposta correta, ele negou o pressuposto positivista
de que, em casos de lacuna, no h respostas certas, mas, sim, respostas
possveis, cabendo ao juiz escolher discricionariamente qual delas adotar.
Logo, a seguir, aps uma breve caracterizao de sua teoria e das
principais diferenas que guarda, nos pontos relevantes, com algumas das
mais importantes teorias do direito, ela ser testada, a fim de se verificar
em um hard case, a exemplo do aborto, se a resposta aos questionamentos suprapostos possui, de fato, uma nica resposta correta.
A escolha do aborto como temtica a ser abordada possui em si um
fim prprio. Alm de levar o debate para o mbito constitucional (naturalmente mais abstrato), ela possui questes cuja discusso atravessa os
As falhas foram apontadas por Dworkin em O Imprio do Direito, na anlise de dois

macrogrupos da teoria do direito: o convencionalismo e o pragmatismo. Eles sero mais
adiante analisadas nos itens 2.1 e 2.2.
2
252
Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013
Adriana Campos e Daniel Piovanelli Ardisson
diversos campos do saber, e cuja polmica ajudar a perceber se, de fato,

h ou no limite para o potencial interpretativo da teoria proposta.
2 O Direito como Integridade

A teoria do direito como integridade, fruto de um trabalho de longa
data realizado por Ronald Dworkin e compilado, principalmente, em seu
livro O imprio do direito (DWORKIN, 2007, p. XI), nasceu do debate
terico promovido principalmente com os adeptos da teoria positivista3.
Utilizando uma metodologia interpretativa do direito e das prticas
jurdicas que se contrapunha tradicional viso descritiva e semntica
assumida pelos principais tericos da teoria do direito4, ele desenvolveu
uma teoria autnoma, capaz de fazer frente tanto ao convencionalismo
(em que se poderia enquadrar o positivismo e, qui, o jusnaturalismo)
quanto ao pragmatismo.
Para tanto, no decorrer de seu discurso, Dworkin se incumbiu da
tarefa de apontar, criticamente, os pontos de falha desses dois principais
setores alternativos de desenvolvimento da teoria do direito, tal como ser
a seguir analisado, para, ento, propor sua teoria em substituio.
Em especial, do debate com o lsofo do direito Herbert Lionel Adolphus Hart.

Cf. a obra de H. L. A. Hart, que logo no incio de um de seus trabalhos mais importantes,
arma que ele pode ser visto como um ensaio de sociologia descritiva, com o que
parecia querer dizer que suas teses eram constatveis, e que o direito existe no como o
interpretamos, mas como se faz na realidade. Logo, ele parece assumir que a anlise do
direito por ele realizada metodologicamente feita de um ponto de vista externo, como
aquele de um observador que no participa da comunidade observada. Tal posio, como
se ver mais frente, oposta defendida por Dworkin, que entende ser imprescindvel
que a anlise se d de um ponto de vista interno, como o do participante da comunidade
poltica, tendo em vista o carter interpretativo do direito. (DWORKIN, 1994, p. 34)
3
4
253
2.1
As Crticas de Dworkin ao Convencionalismo
O convencionalismo5 pode ser visto como um modelo terico6 do

direito, segundo o qual o exerccio da coero deve ser limitado, podendo
somente ser utilizado nas situaes em que uma deciso poltica do passado autorizou seu uso. Essa autorizao advm de convenes jurdicas,
ou de normas celebradas por instituies e segundo procedimentos indicados nessas convenes. (DWORKIN, 2007, p. 141-142)
Parte-se do pressuposto de que a coero mais bem justificada
quando seu uso fica subordinado prvia estipulao de fatos simples e
universalmente conhecveis (o que chamado por Dworkin de ideal das expectativas asseguradas), evitando-se, assim, que autoridades diferentes,
com diferentes noes de moralidade poltica, tenham o controle exclusivo do poder de coero. (DWORKIN, 2007, p. 145)
Logo, em casos cotidianos, em que no h divergncia sobre o direito a ser aplicado, o convencionalismo no apresenta nenhuma dificuldade aparente. A norma cabvel ser tratada como uma questo de fato7, e,
depois de individualizada, ela dever ser aplicada, seja ou no justa, seja
ou no correta, salvo em excepcionais circunstncias. D-se preferncia
aplicao da norma, ainda que incorreta ou injusta, porquanto, apesar de
sua avaliao a curto prazo ser negativa, a longo prazo ela continua sendo
a melhor soluo, eis que decorrente de convenes e por permitir acesso
fcil e universal.
Conforme se pode ver da leitura relativa ao convencionalismo, Dworkin distingue
entre o convencionalismo estrito e o convencionalismo moderado. No obstante, tendo
em vista que o prprio autor arma que o convencionalismo moderado se identica com
uma forma >...@ muito abstrata e subdesenvolvida de direito como integridade >...@, a
palavra aqui ser utilizada apenas para indicar o convencionalismo estrito. (DWORKIN,
2007, p. 156-158)
6
A utilizao da expresso modelo terico busca enquadrar na palavra a que se refere
(convencionalismo) as vrias teorias do direito que possuem um fundamento comum
aproximado.
7
Com isso se quer dizer que a norma, decorrente de uma conveno, existe no plano da
realidade, independentemente de ser correta ou no, injusta ou no, pelo que o direito,
segundo o convencionalismo, deve ser visto como , e no como deveria ser. (DWORKIN,
2007, p. 10-11)
5
254
O mesmo no pode ser dito nos hard cases8. Nessas situaes, o

direito tambm tratado como uma questo de fato, mas h um problema.
Ou no h norma que regulamente a peculiar situao, o que permitiria
uma violao clara dos mais evidentes padres de justia e equidade; ou a
norma existe, mas de sua literal disposio no possvel saber o que ela
determina no caso concreto; ou h mais de uma norma, e no se sabe qual
deve ser aplicada, pois so concorrentes ou contraditrias e entram em
conflito no caso concreto.
Nessas ocasies, os principais tericos do convencionalismo, a
exemplo de H. L. A. Hart9, entendem haver um espao de penumbra10,
em que o juiz possui poder discricionrio para solucionar o conflito, pelo
que, no havendo norma precedente, no haveria como apontar uma resposta certa, mas apenas respostas possveis.
Nesse ponto, o convencionalismo inevitavelmente contraditrio,
pois, apesar de apenas reconhecer como direito o que for previamente
convencionado como direito, ele admite que o juiz possa, discricionariamente, criar11 a norma que ser utilizada para a soluo do caso concreto, quando inexistente uma conveno que indique previamente como
solucionar o conflito. Assim, alm de a norma ser posterior ao fato, pelo
que violado o pressuposto inicial do convencionalismo de justificao da
A expresso foi utilizada no sentido indicado por Dworkin em sua obra, referindose aos casos no cotidianos, em que a deciso no pode ser tomada pela tradicional
subsuno do fato norma, casos em que h discusso terica sobre o direito, e sobre
qual o direito no caso.
9
A meno a Hart como um convencionalista deve-se expressa indicao, feita pelo
prprio Dworkin, na nota 2. (DWORKIN, 2007, p. 143)
10
A meno palavra penumbra deve-se ao seu uso, por Hart, para indicar tanto as
lacunas da lei, quanto as lacunas da linguagem aplicadas ao direito. (HART, 1983, p. 4987)
11
A palavra deve ser entendida tanto em seu sentido literal (quando no houver norma
para soluo do caso) quanto como ato de claricao do real sentido da norma (quando,
apesar de haver norma, ela for obscura), ou, ainda, como claricao da norma a ser
aplicada (quando, apesar de haver mais de uma norma, elas forem concorrentes ou
contraditrias), de modo que, em nenhum desses casos, haja, expressamente, a indicao
da norma tal como elemento de acesso fcil e universal para aplicao no caso concreto.
8
255
coero, ela pode ser diferente caso a caso, a depender do juiz e de suas
ideologias, em absoluta oposio ao que buscado pelo modelo terico.
Dworkin vai ainda mais alm, dizendo que a divergncia a respeito
do direito, neste caso, no seria uma questo de fato. Ao contrrio, seria
uma divergncia terica, sobre o que o direito e sobre seus fundamentos, e por isso que, limitado s convenes e ao plano emprico do direito (DWORKIN, 2007, p. 8-10-12), o convencionalismo no capaz de
solucionar o problema.
2.2
As Falhas12 do Pragmatismo
J o pragmatismo adota uma postura de ceticismo com relao

aos fundamentos do direito, ao entender, contrariamente ao convencionalismo, e, como se ver, ao direito como integridade, que as decises
polticas do passado no oferecem qualquer justificativa para o uso da
coero pelo Estado, justificativa essa mais facilmente encontrada em
alguma >...@ virtude contempornea da prpria deciso coercitiva >...@.
(DWORKIN, 2007, p. 185)
Apesar de as leis e os precedentes anteriores no serem vinculativos, os juzes agem como se as pessoas tivessem direitos, principalmente nos casos cotidianos, simplesmente porque, a longo prazo, seria
impossvel manter a civilizao, a menos que as decises do grupo fossem reconhecidas como normas pblicas. Assim, a viso pragmtica das
pretenses juridicamente tuteladas (dos direitos) puramente estratgica,
servindo mais como um meio, do que propriamente como um fim em si
mesmo, para a produo da melhor comunidade futura13.
Como j apontado na nota 1, as falhas so desnudadas pelo prprio Dworkin em sua
obra, no representando um juzo de valor do autor deste artigo, que visa, na verdade,
anlise da proposta de Dworkin.
13
Richard A. Posner, todavia, diverge expressamente da concepo de pragmatismo que
posta por Dworkin. Notoriamente conhecido como um defensor do pragmatismo, ele
diz que a armao de Dworkin s aceitvel se reescrita da seguinte maneira: Juzes
pragmatistas sempre tentam fazer o melhor que podem fazer para o presente e para o
futuro, no contidos por qualquer senso de dever de assegurar a coerncia de princpio
com o que outros funcionrios zeram no passado (PO6NER, 1999, p. 241). Do original,
em ingls: >@ pragmatist judges always try to do the best they can do for the present
12
256
Contudo, segundo Dworkin, h um ideal inerente teoria axiomtica utpica14, e compartilhado pela poltica tal qual existe, que posto de
lado pelo pragmatismo. Esse ideal pode ser indicado como a moralidade
poltica exigida do governo, segundo a qual este deve agir de modo coerente a fim de que os ideais de justia aplicados sejam estendidos a todos
os cidados. Nesses termos, a moralidade poltica, vista como uma virtude, pode ser mais corretamente chamada de integridade poltica.
Como virtude, ela exige que o Estado seja identificado como uma
comunidade personificada, independente de seus cidados e de suas divergncias, e portadora de uma moral prpria (a moralidade poltica),
assim como uma pessoa. Dessa forma, o Estado deve agir segundo um
conjunto coerente de princpios, assim como se espera que um vizinho
haja de acordo com as convices que permeiam sua vida em situaes
importantes. (DWORKIN, 2007, p. 201-202)
Ao pragmatismo, que no v entre o passado, e o presente e futuro
da atuao do Estado, uma unidade de princpios, faltaria esse requisito
essencial. Alm disso, as virtudes inerentes deciso poderiam mudar a
cada novo hard case, adotando-se outras que lhe sejam contemporneas. Desse modo, deve-se buscar a soluo para os problemas constatados
principalmente nos hard cases em outra teoria.
2.3 O Direito como Integridade como uma Alternativa Vivel e a Aplicao da Teoria em Hard Cases de Jurisdio Constitucional
O direito como integridade pode ser visto como a alternativa vivel indicada por Dworkin para a soluo dos problemas e equvocos aqui
j tratados. Parte-se da afirmao de que o que caracteriza o direito a
coerncia de princpio, ou seja, uma integridade principiolgica comparand the future, unchecked by any felt duty to secure consistency in principle with what
other ofcials have done in the past.
14
Com a expresso, o autor buscou fazer meno teoria poltica criada e, at certo
ponto, compartilhada pelos clssicos da teoria poltica, todos eles utpicos, segundo o
autor, ao trabalharem sob o ideal de um povo vivendo em estado de natureza, pr-poltico,
e, portanto, segundo o ponto de vista de pessoas no comprometidas com qualquer ordem
poltica. (DWORKIN, 2007, p. 199)
257
tilhada por uma comunidade e buscada pelo intrprete do ordenamento

jurdico.
Primeiramente, o Estado no apontado como uma entidade fragmentada e dividida pelas diversas convices morais e polticas de seus
cidados. Ele visto como uma entidade autnoma, una, portadora de
suas prprias convices e de seus prprios ideais polticos, extrados dos
princpios identificveis em sua atuao, com os quais deve ser coerente e
compromissado.
A integridade vista como um ideal poltico do Estado. Contudo, no sobrepuja os demais ideais indicados pela teoria poltica utpica15 como imprescindveis para um modelo adequado. Ela interage com
a equidade, com a justia e com o devido processo legal adjetivo16, de
modo que cada um desses ideais polticos assuma a coerncia como norte,
e o compromisso com a coerncia dos princpios da comunidade personificada possa justificar a si mesmo:
6e aceitarmos a integridade como uma virtude poltica distinta ao
lado da justia e da equidade, ento teremos um argumento geral,
no estratgico, para reconhecer tais direitos. A integridade da concepo de equidade de uma comunidade exige que os princpios polticos necessrios para justificar a suposta autoridade da legislatura
sejam plenamente aplicados ao se decidir o que significa uma lei
por ela sancionada. A integridade da concepo de justia de uma
comunidade exige que os princpios morais necessrios para justificar a substncia das decises de seu legislativo sejam reconhecidos pelo resto do direito. A integridade de sua concepo de devido
processo legal adjetivo insiste em que sejam totalmente obedecidos
J chamada aqui, em passagem explicada em nota acima, de teoria axiomtica
utpica.
16
Esses so os ideais polticos indicados pelo prprio Dworkin (2007, p. 200-201). A
resposta, contudo, se so os mais adequados, no ser procurada ou dada aqui, primeiro
porque o tema demandaria uma publicao de maior volume, e segundo porque, como
foi proposto, mais frente o aborto ser analisado segundo a teoria do autor em um caso
difcil especco. Assim, ainda que houvesse uma crtica vivel que tornasse a aplicao
do mtodo em si no recomendvel, seria contraditrio lanar mo, aqui, de subsdios
tericos que impedissem a concretizao do objetivo deste trabalho.
15
258
os procedimentos previstos nos julgamentos e que se consideram

alcanar o correto equilbrio entre exatido e eficincia na aplicao de algum aspecto do direito, levando-se em conta as diferenas de tipo e grau de danos morais que impe um falso veredito.
(DWORKIN, 2007, p. 200-201)
No obstante, a caracterizao dessa comunidade personificada e

a individualizao dos princpios polticos a que deve respeitar no so
abstraes obtidas de elementos metafsicos, extrados pelos juzes e legisladores de algum sobreprincpio transcendental. Eles so, na verdade,
fruto de uma metodologia especfica de interpretao construtiva, formada, especialmente, atravs das noes interpretativas de Dilthey, Gadamer
e Habermas17.
6egundo esse pressuposto interpretativo-construtivo, juzes e legisladores devem, ao promover a (re)construo do direito luz da integridade, interpretar as prticas jurdicas no somente segundo os princpios
e fundamentos contemporneos ao momento de sua criao, mas, sim, de
acordo com aqueles que, hoje, conseguem uma unio do direito, e o tornam principiologicamente mais coerente.
Assim, a interpretao abstrai o momento de produo da prtica
jurdica que deu origem ao direito, e esta (re)construda luz do que
hoje poderia ser indicado como seu melhor fundamento, a fim de que o
direito possa ser visto do melhor modo possvel, e que, cr-se, seria indicado pelo seu autor como a melhor interpretao se ele tivesse acesso
prospectivo ao seu desenvolvimento e ao seu contexto at o momento da
interpretao. Deve-se agir tal qual um diretor de teatro, que, ao reinterpretar uma obra de 6hakespeare, deve (re)contextualiz-la, imaginando, de
certa forma, o que cr que o autor (como diretor) teria feito se pudesse ter
visto como seria o mundo contemporneo. (DWORKIN, 2007, p. 69-80)
Essa interpretao, todavia, no ser feita pelo intrprete como se
dela no participasse. Tal como um romancista em cadeia, que assume a
execuo de uma parte do romance, recebendo-o j parcialmente escrito
A nota 2, encontrada na pgina 62 da obra de Dworkin (2007), deveras importante na
explicao deste ponto, e a ela remetido o leitor.
17
259
e devendo transferi-lo a outrem antes que o finalize, a interpretao do

direito construtiva, porquanto o intrprete, ao mostrar o direito em sua
melhor luz, a ele se adere, mostrando-o no como o direito de uma comunidade personificada em sua melhor interpretao, mas como o direito de
sua comunidade personificada em sua melhor interpretao18.
O direito como integridade se subdivide em dois princpios: o princpio da integridade na legislao e o princpio da integridade no julgamento, o primeiro aplicado aos legisladores e o segundo aplicado aos juzes19. Tal fato importante e produz influncias inclusive no modo de
interpretao, porque, segundo afirma Dworkin, apesar de no se usar o
mtodo interpretativo conversacional das intenes do locutor20 no direito
como integridade, tais intenes devem ser levadas em considerao, especialmente no momento da interpretao realizada pelos juzes, caso as
intenes tenham sido expostas em um pronunciamento oficial emitido
pela entidade competente e hbil a clarificar a prpria essncia da comunidade de princpios.
Haver situaes, principalmente nos hard cases, em que os ideais
polticos (justia, equidade e devido processo legal adjetivo) se contradiro. Cabe ao intrprete buscar, tambm nessas hipteses, a maior coerncia possvel entre eles, colocando sua interpretao a um teste, dividido
Fica claro, neste ponto, que para Dworkin o carter interpretativo do direito torna
imprescindvel o uso do ponto de vista interior (ou interno), aquele de um participante
poltico, que busca caracterizar o direito de que faz parte e que reconhece como lhe sendo
aplicvel, ao contrrio de Hart, que, metodologicamente, desenvolve sua teoria como se
descrevesse o direito do ponto de vista externo, como um mero observador. (DWORKIN,
2007, p. 78)
19
6egundo o autor, o primeiro pede aos que criam o direito que o mantenham
principiologicamente coerente. E o segundo pede aos que dizem o que o direito que
o vejam e faam cumprir tambm coerentemente com os princpios da comunidade
personicada. (DWORKIN, 2007, p. 202)
20
O mtodo conversacional das intenes do locutor, aplicado ao direito, aquele que
busca descobrir, retrospectivamente, as intenes do legislador ao criar a norma jurdica,
tal qual uma pessoa que, ao lembrar o que um amigo lhe disse h uma semana, busca
entender o que ele, naquela ocasio, queria dizer com o que disse. (DWORKIN, p. 381403)
18
260
em duas etapas, e que parte de uma centralidade temtica para crculos

mais amplos de interpretao21.
Primeiramente, em uma dimenso de adequao, o intrprete no
pode adotar nenhuma interpretao que, segundo lhe parea, tornaria a
comunidade de princpios inconsistente, seja a priori, seja a posteriori
ao momento da interpretao. Assim como o romancista em cadeia, para
dar continuidade ao texto, ele deve assumir uma interpretao do que j
foi feito (e que conduzir seu trabalho), que seja a mais coerente possvel
com os elementos da obra (tema, trama, objetivo, personagens, etc.), tanto por quem j escreveu quanto por quem ainda ir escrever, tornando o
produto final, assim, to substancial quanto possvel e de modo a que sua
interpretao permeie todo o texto. (DWORKIN, 2007, p. 277)
Caso apenas uma interpretao sobreviva ao primeiro teste, o intrprete j ter encontrado aquela que mostra o direito em sua melhor verso. No obstante, haver casos em que mais de uma interpretao sobreviver ao teste. Nesse caso, o intrprete deve aplicar um segundo teste.
Nesse segundo teste, realizado em uma dimenso de justificao,
ou de contedo, cabe ao intrprete julgar qual das possveis interpretaes
>...@ se ajusta melhor obra em desenvolvimento, depois de considerados todos os aspectos da questo (DWORKIN, 2007, p. 277). Nesse momento, portanto, o intrprete deve escolher, entre as interpretaes possveis, aquela que, segundo suas convices morais e polticas, apresenta as
instituies e as decises de sua comunidade de princpios em sua melhor
interpretao.
No obstante, tambm aqui ser realizado um novo exame de adequao pelo intrprete. Isso se deve ao fato de as virtudes polticas (equiPor centralidade temtica se pode entender, por exemplo, os ramos do direito
notoriamente consagrados, cada qual com normas prprias, mais especcas, e que
podem ser lidas de maneira diferente se cotejadas com as normas de outros ramos ou
setores do direito. e possvel citar, como exemplo, o direito constitucional, que contm
princpios interpretativos das normas constitucionais, normas cuja interpretao pode
variar ao serem lidas segundo os panoramas que norteiam o direito pblico (no se est,
contudo, assumindo que esta diviso exista para alm do plano acadmico). (DWORKIN,
2007, p. 300-304)
21
261
dade, justia e devido processo adjetivo) possurem peso e importncia

distintos a depender das convices de cada intrprete, de modo que algumas das interpretaes possveis podem privilegiar virtudes polticas que
ele, no caso, considera menos importantes que outras.
Ainda que a contradio entre essas virtudes seja insolvel em todas as interpretaes possveis, neste segundo juzo de adequao, elas
no sero excludas, cabendo ao intrprete escolher, luz da integridade,
qual delas melhor coordena tais virtudes, mostrando o direito do melhor
modo possvel.
6egundo Dworkin, inevitavelmente haver divergncia entre os
juzes, especialmente quando da realizao desse segundo juzo de adequao, porquanto a importncia das virtudes estipulada segundo as
convices de cada intrprete. Ainda assim, o direito como integridade
deve ser mantido, pois prefervel que o intrprete confirme e reforce a
natureza de princpio da comunidade personificada, >...@ ao se esforar, a
despeito da divergncia, por chegar a sua prpria opinio em vez de voltar-se para a tarefa geralmente mais simples de elaborar um direito novo.
(DWORKIN, 2007, p. 315)
O mtodo de Dworkin trata a legislao e os precedentes judiciais22
como captulos pretritos do romance em cadeia, que devem ser levados
em considerao pelo intrprete quando do desenvolvimento da melhor
interpretao a respeito dos princpios da comunidade personificada.
A constituio, neste caso, pode ser vista tambm como um tipo especial de legislao, de modo que, levado em considerao seu carter
inerente de deciso fundamental principiolgica e poltica da comunidade, ela inevitavelmente deve ser includa no campo de interpretao construtiva do direito como integridade.
O problema maior se faz presente quando a divergncia terica sobre o direito deve ser solucionada na esfera do debate constitucional. Esse
No sistema jurdico brasileiro, a recente adoo da smula vinculante e da teoria dos

efeitos transcendentes dos motivos determinantes parece permitir que as concluses de
Dworkin a respeito dos precedentes judiciais apliquem-se tambm a esse sistema.
22
262
tpico, contudo, ser analisado na sequncia, em especial o debate entre

Dworkin e os adeptos ao passivismo.
2.4 Um Dilema com o Passivismo
Por passivismo, Dworkin deseja nomear a teoria segundo a qual
os juzes so divididos entre passivos e ativos, de modo a que os
primeiros tm por tendncia o respeito s decises tomadas pelas instituies democrticas (em especial pelo legislativo), enquanto os outros
seriam os juzes que declaram, de modo tirnico, tais decises inconstitucionais caso as desaprovem (DWORKIN, 2007, p. 442). Logo, em
hard cases (em que haja divergncia terica sobre o direito) derivados da
discusso sobre o respeito constituio na assuno de decises institucionais, segundo o passivismo no caberia ao Judicirio intervir nas
decises, emendando a constituio por meio de juzes no democraticamente eleitos.
Conforme expe o autor, a defesa do passivismo somente pode
ser realizada sobre duas bases. Em primeiro lugar, ele pode ser visto
como uma expresso do convencionalismo, de modo que a constituio
no garanta nenhum direito, a no ser aqueles diretamente extrados da
linguagem de suas clusulas. Nesse ponto, caberia ao passivismo todas
as crticas j analisadas alhures a respeito do convencionalismo.
Ademais, a defesa do passivismo tambm pode ser embasada
no ceticismo23. 6egundo o ctico exterior, as interpretaes a respeito
da melhor caracterizao dos ideais polticos so subjetivas, e, portanto,
O ceticismo analisado por Dworkin nas pginas 94-108 de sua obra (2007). O autor
o divide entre o ceticismo exterior e interior, levando em considerao o ponto de vista
assumido pelo intrprete. Assim, chama de ctico interior (do ponto de vista interno)
aquele que engajado, que assume uma posio moral, ainda que seja de discrdia
global a respeito de todas as interpretaes que entende possvel, porquanto lhes falta
algo que ele considera essencial. J o ctico exterior (do ponto de vista externo) arma
que no existem respostas certas, pois todas so morais e baseadas em proposies de
igual natureza, e no em descobertas (inerentes s cincias em que h comprovao e
teste, a exemplo da fsica). Ele no adere a nenhuma posio moral, nem as contesta
especicamente, porquanto entende que o verdadeiro procedimento interpretativo deve
car alheio s suas convices e concluses pessoais.
23
263
nenhuma delas deve ser considerada melhor, pois so todas, na verdade,

diferentes. No obstante, esse ponto causa do prprio fracasso, pois
quando da afirmao de que no h resposta certa, apenas respostas diferentes, o ctico exterior estaria, inevitavelmente, assumindo ser esta a posio certa, agindo de modo engajado (DWORKIN, 2007, p. 446), ainda
que no o veja.
J o ctico interior global afirma que nenhuma das interpretaes
possveis correta. Neste caso, o argumento tambm seria falho, porquanto no apresenta nenhum dos elementos morais exigidos pelo ceticismo interior, alm de no ser verossmil, pois assim como h resposta
certa para as questes relativas regncia da vida de cada um, h uma
interpretao correta relativa constituio, no sendo legtimo, portanto,
afirmar que a confeco de emendas pelo legislativo, e no pelo Judicirio, mais equitativa esta, em si mesma, uma posio moral disfarada
a que se busca isentar para a caracterizao do ceticismo interno como
global. (DWORKIN, 2007, p. 446)
Logo, segundo Dworkin, ainda que em hard cases de jurisdio
constitucional, no h escusa para a afirmao de que sempre h uma interpretao correta. A seguir, essa indicao ser testada, por meio da deciso de um caso difcil de jurisdio constitucional relativo ao aborto no
ordenamento jurdico brasileiro, cuja soluo ser buscada pela assuno
do direito como integridade.
3 Anlise de Constitucionalidade dos Crimes Relativos ao Aborto sob a Perspectiva da Teoria do Direito como Integridade
Em diversas de suas obras, Dworkin analisa a temtica do aborto,
em especial a deciso do caso Roe v. Wade, que, em 1973, declarou inconstitucional as legislaes penais estaduais estadunidenses que consideravam crime o aborto de fetos ainda no viveis, como aponta o artigo
do professor Luiz Henrique Urquhart Cademartori (2007) sobre o tema.
No obstante, o teste a seguir ser realizado sem levar em considerao os juzos de valor de Dworkin sobre os acertos ou erros daquela
264
deciso especfica, a fim de que a aplicao da teoria do direito como

integridade possa ser realizada, com maior eficcia, frente realidade
jurdico-constitucional brasileira, realidade essa desconsiderada nos posicionamentos de Dworkin sobre o tema.
Para a caracterizao de um caso difcil de jurisdio constitucional e aplicao da teoria do autor, supor-se-24 que o Conselho Federal de
Medicina25 props, no 6upremo Tribunal Federal (6TF), uma Ao Direta
de Inconstitucionalidade, afirmando que os crimes previstos nos artigos
124 e 126 do Cdigo Penal26 so inconstitucionais.
Proferidos dez votos, cinco julgando o pedido improcedente, e cinco o julgando procedente27, restou ao presidente do tribunal (que aqui ser
incorporado como um defensor do direito como integridade) a tarefa de
resolver o conflito. 6eu voto definir se o aborto seguir sendo crime, tal
como definido nos artigos impugnados, ou se, ao contrrio, a partir de sua
deciso o aborto se tornar legal, ou, ao menos, no mais passvel de tipificao como crime.
Diante desse quadro, o magistrado v por bem analisar cada uma
das afirmaes realizadas pelos interessados e pelos pares que j votaram,
em ambas as posies, bem como os precedentes citados. 6abe que, segundo o mtodo proposto por Dworkin, por ele adotado, primeiramente
No houve, no Brasil, ainda, uma discusso em controle abstrato concentrado a respeito
da constitucionalidade dos crimes previstos nos artigos. 124 e 126 do Cdigo Penal, salvo
na ADPF 54, julgada recentemente pelo 6upremo Tribunal Federal, que debateu mais
especicamente sobre a constitucionalidade do aborto e sobre a no aplicao dos crimes
mencionados em casos de anencefalia. O exemplo aqui utilizado ser mais extenso, e
abordar a (in)constitucionalidade dos crimes nos casos normais, discutindo, de maneira
mais terica, se seria ou no constitucional tipicar o aborto.
25
Em respeito previso do artigo 103, IX da Constituio da Repblica Federativa do
Brasil (1988).
26
Os artigos dispem o seguinte: Art. 124 Provocar aborto em si mesma ou consentir
que outrem lho provoque: Pena - deteno, de um a trs anos. >...@ Art. 126 Provocar
aborto com o consentimento da gestante: Pena - recluso, de um a quatro anos.
27
Para tornar o exemplo mais simples, ser considerado que os cinco votos proferidos
em cada grupo so convergentes, o que, no obstante, no vincula o presidente, que pode,
ainda assim, apresentar novos fundamentos, e julgar a ao procedente ou no segundo
esses fundamentos.
24
265
deve verificar se a discrdia entre as posies contrrias tem origem em

uma divergncia terica sobre o direito.
Em razo de uma resposta positiva indagao anterior, ele passa a
classificar cada um dos argumentos e dos precedentes utilizados por ambos os lados, e os que entende poderem ser utilizados, embora at ento
no mencionados, dividindo-os entre os que privilegiam a procedncia do
pedido, os que utilizariam para julg-lo parcialmente procedente (posio
no utilizada por nenhum dos outros magistrados), e os que resultariam
na improcedncia do pedido.
Classificados os argumentos, incumbe ao magistrado agora considerar cada uma das posies, promovendo o primeiro teste (de adequao), para ver se quaisquer das interpretaes viveis, tendo em vista os
argumentos e os precedentes que as subsidiam, apresenta uma inconsistncia apta a impedir a coerncia de princpio e, consequentemente, a que
a interpretao do direito da comunidade de princpios seja a melhor possvel.
Pela procedncia do pedido concorrem o direito ao planejamento
familiar (art. 226, 7 da CR/1988), o direito vida digna dos pais (art.
1, III da CR/1988), o direito sade e liberdade da gestante frente aos
riscos da gravidez (art. 5, caput, da CR/1988), os princpios da igualdade
e da proporcionalidade de distribuio dos nus28 e os precedentes do prprio 6TF firmados no julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 3.510 e na Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental
n. 54, em especial no que sobrelevam o direito ao planejamento familiar e
paternidade responsvel e a interpretao restritiva da noo de pessoa
humana ali realizada, no aplicvel aos embries e aos fetos gerados fora
do tero humano.
Por esse argumento, a tipicao do aborto como crime impe um nus desproporcional
apenas s pessoas cujas convices pessoais so a favor do aborto, em violao ao
princpio da igualdade (art. 5, caput, da CR/1988) e da proporcionalidade, ao contrrio
do que ocorreria se o aborto fosse permitido, porquanto aqueles cujas convices fossem
a favor do aborto poderiam pratic-lo, e aqueles cujas convices fossem contrrias
poderiam deixar de realiz-lo.
28
266
Pela posio intermediria concorrem a jurisprudncia comparada

extrada do julgamento, pela 6uprema Corte dos Estados Unidos, do caso
Roe v. Wade, que julgou inconstitucional a tipificao do aborto como crime nos meses de gestao em que o feto ainda no vivel, permitindo
sua tipificao nos meses seguintes, e os posicionamentos firmados pelo
6TF tambm no julgamento da ADI n. 3.510 e da ADPF n. 54, em especial no que diferenciam entre a viabilidade ou no do nascituro como
fator de discrmen.
Pela improcedncia do pedido podem ser citados o direito do feto
vida (art. 5, caput, da CR/1988), o princpio da presuno de constitucionalidade das leis emanadas do legislativo por meio de regular procedimento, o princpio da fraternidade aplicado defesa dos que no a
possuem e, novamente, o posicionamento firmado no julgamento da ADI
n. 3.510 e na APDF n. 54, em especial no que afirmam que ao direito infraconstitucional cabe a proteo da vida humana anterior ao nascimento
e que o embrio e o feto vivel merecem proteo.
Como resultado do primeiro teste (teste de adequao), o magistrado verifica que todas as posies se mostram aptas. Todas elas possuem
argumentos que poderiam ser interpretados de forma que se mantivesse
a integridade exigida pela teoria, e no quebram a coerncia de princpio
de tal modo que pudessem ser vetadas logo neste primeiro momento de
anlise.
Diante desse panorama, s cabe ao magistrado dar incio ao segundo teste, de justificao (ou de contedo), segundo o qual dever escolher
qual interpretao dos argumentos e dos precedentes, e, consequentemente, qual posio, mostra o direito em sua melhor luz.
No obstante, tal como j analisado, ele no deve cair na tentao
do ceticismo exterior, mas deve realizar a interpretao que lhe demandada levando em considerao que faz parte da comunidade cujos princpios ele interpretar da forma mais coerente possvel.
Ele tambm deve se lembrar de que, apesar de manter uma opinio
pessoal favorvel ao aborto, ele no pode deix-la se sobrelevar sua
convico sobre qual interpretao mostrar sua comunidade de princ-
267
pios da melhor maneira possvel. Do contrrio ele agiria de m-f, e o direito como integridade seria substitudo por um direito inequivocamente
identificado com a moral pessoal do julgador, tornando verdicas as teses
do realismo jurdico29.
Procede-se, ento, avaliao dos ideais polticos j mencionados,
a equidade, a justia e o devido processo legal adjetivo, nas interpretaes
possveis, a fim de que o magistrado escolha a interpretao que entenda
coordenar esses ideais do melhor modo frente aos princpios de sua comunidade personificada.
Ele particularmente favorvel s posies que ponham em relevo
a equidade, porquanto entende que, em questes constitucionais abstratas,
decises realizadas pelo processo poltico possuem o mrito da proporcionalidade e do amplo debate que negado (muitas vezes at mesmo em
razo do procedimento) ao Judicirio.
Identifica um bom argumento a favor da equidade na interpretao
segundo a qual o pedido improcedente em razo da presuno de constitucionalidade da lei formalmente vlida. A tipificao do aborto fruto de
uma deciso do processo poltico. 6ua descriminalizao deveria, igualmente, ser fruto de um processo poltico onde cada pessoa tenha poder
relativamente igual para promover influncias.
No obstante, ele tambm percebe a importncia da justia nas
questes constitucionais, ocasio em que so fixados seus padres mais
abstratos e gerais. No raras vezes, a corte constitucional analisa casos
baseando-se no princpio da proporcionalidade, um evidente parmetro
de anlise da justia nas interpretaes.
Levando isso em considerao, ele acredita que a interpretao
segundo a qual o pedido deve ser julgado procedente pela violao dos
princpios da igualdade e da proporcionalidade seja um bom argumento
a favor da justia. A tipificao do aborto como crime acaba promovendo
uma imposio da convico moral de alguns (que so contra o aborto)
O realismo jurdico, em sua expresso mais radical, arma que as decises jurdicas
so fruto, predominantemente, das convices morais do magistrado, que julga no
conforme a lei (que serve de fundamentao apenas), mas conforme entenda correto.
29
268
aos demais, que deixam de poder realizar o que, acreditam, deveria ser
um direito. Caso o aborto no fosse tipificado, cada um poderia viver de
acordo com sua prpria convico moral e sem a restrio de qualquer
direito. Aqueles a favor do aborto poderiam pratic-lo, e aqueles contra
poderiam deixar de pratic-lo e, igualmente, manifestar livremente sua
contrariedade. Logo, a tipificao do aborto desproporcional e, consequentemente, injusta, pois impe gravames que, de outro modo, no seriam impostos.
Por razes similares, ele entende que a interpretao que levaria a
uma posio intermediria tambm coerente com sua comunidade de
princpios, em especial nos parmetros de justia, por permitir o aborto
nos primeiros meses de gestao, protegendo o direito daqueles a favor
do aborto, bem como os do feto, a partir de sua viabilidade.
Contudo, um problema identificado nas interpretaes que levariam procedncia ou parcial procedncia do pedido. Ambas deixam de
considerar o direito do feto vida (integralmente ou nos primeiros meses
de gestao) e o dever de sua proteo, ou colocam os direitos vida digna, ao planejamento familiar e paternidade responsvel da gestante ou
dos pais em posio privilegiada.
O magistrado entende que, caso tenha direito vida, o direito do
feto deve se sobrepor aos demais j apontados, primeiramente porque,
frente a um ser que no possui a capacidade de opinar ou de fazer valer
politicamente sua vontade, no h como afirmar ser uma deciso fiel ou
no equidade. Alm disso, as discusses a respeito da justia levam em
considerao apenas o direito da gestante, no incluindo o do feto, possivelmente por defenderem, explcita ou implicitamente, no ter o feto direito vida.
Assim, a deciso a respeito do direito do feto vida se torna crucial,
inclusive, para a resoluo dos conflitos entre os ideais polticos.
6e entender, como a melhor interpretao possvel do direito de sua
comunidade, que o feto no tem direito vida, ento sua deciso deveria necessariamente ser pela procedncia do pedido. Isso, porque, do contrrio, ele agiria contra o direito como integridade, pois, apesar de estar
269
convicto de que a melhor interpretao seria a que reconhecesse no ter

o feto direito vida e sua proteo, o magistrado ainda assim entenderia constitucional a tipificao da conduta dos agentes envolvidos no ato
abortivo, impondo-lhes um gravame em razo da violao de um direito
que ele reconheceu no existir.
Do contrrio, se entender que o feto possui direito vida, ento caberia ao magistrado julgar o pedido improcedente. Nesse caso, a defesa
das interpretaes, que resultariam seja na procedncia, seja na parcial
procedncia do pedido, como as melhores interpretaes do direito de sua
comunidade, embora reconhecido o direito do feto vida, seria, igualmente, uma ofensa ao direito como integridade.
No h, portanto, como prosseguir na soluo do caso sem que se
responda a estas perguntas: tem o feto direito vida e sua proteo? A
partir de quando? As perguntas so deveras profundas, e vo muito alm
de uma simples divergncia terica sobre o direito. Trata-se, na verdade, de uma divergncia terico-filosfica, cujas respostas produzem variaes no mbito jurdico, sobre o que a vida e sobre quando ela tem
incio, e o magistrado se v, ento, em um impasse.
O caso, que j era difcil, passou a exigir-lhe respostas em perguntas
sobre as quais nunca refletira, e que nem mesmo sabe se possuem respostas que vo alm da mera especulao, por permearem temas que beiram
as condies de possibilidade, seja do discurso (mais especificamente do
discurso jurdico)30, seja do conhecimento31.
Em razo disso, ele no se sente seguro em dizer, com a convico
que lhe exige o direito como integridade, qual a resposta certa nesta
Por condies de possibilidade do discurso se quer dizer os padres, as restries

e as excluses impostos pela linguagem e pelo discurso para que uma regularidade
discursiva se forme entre os possveis interlocutores, regularidade essa que dinmica.
(FOUCAULT, 2009)
31
Por condies de possibilidade do conhecimento se quer fazer referncia s intuies
puras a priori kantianas, o espao e o tempo, melhor indicadas pelo autor na parte de
sua obra destinada esttica transcendental, e cuja ausncia, segundo o autor, impede a
possibilidade do conhecimento sensvel. (KANT, 2006)
30
270
questo, ou qual seria a interpretao do direito do feto vida que produziria a unidade do direito de sua comunidade de princpios.
Deveria ele, ainda sim, manter sua fidelidade ao ideal de que sempre h uma resposta certa, e solucionar o caso mesmo no estando seguro,
ou, melhor dito, convicto da interpretao dada? Haveria, ainda assim,
uma nica interpretao certa que pudesse ser dada pelo magistrado com
a convico de que fornece a melhor interpretao do direito de sua comunidade?
e correto presumir que, caso se deparasse com o mesmo dilema j
apontado, qualquer outro juiz adepto ao direito como integridade ficaria
em igual situao. 6eria, ento, razovel exigir-lhes uma resposta certa
em temas que nem mesmo se sabe se possuem uma resposta, ou cujas respostas variam a depender do campo em que abordado?
O sistema judicial brasileiro no admite que o magistrado se escuse
de sua tarefa de julgar32, salvo raros casos de impedimento e de suspeio. Considerando no haver nenhum caso de impedimento, e no estando o magistrado inclinado a se declarar suspeito, por acreditar que nenhum outro juiz, em situao similar, agiria diferentemente, ele deve dar
prosseguimento deciso, buscando a interpretao que consiga cumprir
s exigncias do direito como integridade.
Ele j sabe que, se for depender da anlise do direito do feto vida
para a soluo do caso, encontrar obstculos terico-filosficos, os quais
ele considera intransponveis. Assim, cumpre-lhe buscar a soluo de
modo a no perpassar esse tortuoso caminho33.
Poderia prosseguir na anlise das possveis posies acima indicadas, bem como de suas respectivas fundamentaes, ignorando a controvrsia relativa ao direito do feto vida. Contudo, no estaria agindo
conforme o direito como integridade, ao omitir um conflito filosfico imprescindvel para sua soluo.
Cf. o art. 126 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro.

A expresso a mesma utilizada para descrever a travessia de Dante e Virgilio do
inferno para o purgatrio na Divina Comdia. (ALIGHIERI, 2005, p 13)
32
33
271
Ele ento se volta para cada posio e suas respectivas interpretaes, individualmente, e verifica se alguma delas poderia ser defendida
sem que a controvrsia a respeito do direito do feto vida fosse de qualquer forma relevante.
Em razo disso, a interpretao que defende a procedncia do pedido excluda, pois demanda a anlise de argumentos de justia que, inevitavelmente, levariam ao dilema. A interpretao intermediria tambm,
pois se assemelha, em muito, interpretao pela procedncia, inclusive
no embasamento em argumentos de justia.
Por fim, segue para a interpretao segundo a qual o pedido deve
ser julgado improcedente. No h argumentos de justia, somente de equidade, a serem analisados (ou o magistrado acabaria por incidir no mesmo
dilema). Logo, a divergncia a respeito do direito do feto vida deve ser
verificada, neste ponto, levando-se em considerao apenas a equidade.
Como j dito, o feto no possui condies de se expressar politicamente, de modo que desconsiderado em parmetros de equidade. Contudo, a interpretao em questo a que mais lhe beneficiaria, porquanto,
se respeitada a presuno de constitucionalidade dos tipos penais, o aborto continuaria a ser crime, e, apesar da desconsiderao do feto em relao ao ideal poltico mencionado, ele no seria prejudicado. Ademais, a
deciso que d ao feto maiores chances de, um dia, tornar-se apto a fazer
parte de uma comunidade poltica.
O magistrado, ento, v-se frente a uma interpretao que, acredita,
mostra o direito de sua comunidade em sua melhor luz, e, em razo disso,
julga o pedido improcedente.
No h dvidas de que se pudesse ter dado uma convicta interpretao respondendo ao dilema terico-filosfico surgido, teria ficado mais
satisfeito. No obstante, ele sabe que, diante de suas convices sobre sua
comunidade de princpios, a interpretao dada era a nica correta.
Outras situaes pode haver, como a do exemplo acima, em que a
utilizao do direito como integridade demande uma resposta certa em
temas cuja prpria convico do juiz aponta para a existncia de vrias
respostas possveis, ou, ento, para a inexistncia de uma resposta, em ra-
272
zo das prprias limitaes impostas pelas condies de possibilidade do

conhecimento e do discurso.
Em tais casos, falta ao magistrado a confiana que se lhe exige para
a assuno de um posicionamento, o que, todavia, poder-se-ia presumir
tambm ocorreria com qualquer outro juiz na mesma situao e com o
mesmo pano de fundo terico. Assim, no razovel exigir-lhes uma resposta a tais questes.
O direito como integridade impe que o direito da comunidade de
princpios seja interpretado do melhor modo possvel, e para tanto, haver
ocasies (tal como a do exemplo) em que a melhor interpretao ser exatamente a que deixar o debate a tais questes a outras esferas. Caber ao
intrprete dar um passo atrs, e decidir, nos limites de sua possibilidade,
qual interpretao revela o direito em sua melhor verso.
Obviamente, outros magistrados poderiam decidir esse mesmo conflito de maneiras diferentes, tal como o prprio Dworkin ressalta em sua
obra. Cada um deles possui convices diversas sobre quais so e qual a
relevncia das virtudes polticas de sua comunidade.
Ainda assim, se cada um deles estiver empenhado com a viso do
direito como integridade, certamente haver uma resposta correta, qual
seja, a que indicar, segundo sua convico, o direito de sua comunidade
de princpios em seu melhor lume.
4 Concluso
A teoria do direito como integridade oferece uma alternativa substancial e vivel aos problemas enfrentados pelas demais teorias do direito.
No obstante, sua defesa de que sempre haver uma resposta correta
questo de qual a melhor interpretao do direito da comunidade de princpios poderia ser mal entendida, ou mesmo desvirtuada se mal explicada,
atentando contra todo o acerto da teoria proposta.
Como se viu, no cabe ao intrprete ir alm das limitaes que as
possibilidades do conhecimento e do discurso lhe impem. Ele deve decidir, mas sua deciso no deve ser subsidiada por crenas infundadas ou
273
puramente morais. Ela deve se embasar na mais clara convico de que

a interpretao dada apresenta o direito da comunidade personificada do
melhor modo, coordenando seus ideais polticos luz da integridade.
6e ao intrprete se apresentar uma divergncia para a qual entenda
no haver resposta, ou cujas respostas, pelas prprias condies da questo, no tragam a convico exigida pelo direito como integridade, cabe-lhe dar um passo em retorno e se limitar esfera em que se mostre possvel formar uma convico sobre a interpretao que, considerados os
ideais polticos da comunidade de princpios, apresenta o direito da melhor maneira.
Referncias
ALIGHIERI. Dante. A divina comdia: purgatrio. Edio Bilngue.
Traduo Italo Eugenio Mauro. 6o Paulo: Editora 34, 2005.
BRA6IL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa
do Brasil. 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
constituicao/constituiao.htm>. Acesso em: 21 jul. 2012.
BRA6IL. Decreto-Lei n. 2.848, de 7 de dezembro de 1940. Cdigo
Penal. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/
del2848.htm>. Acesso em: 18 jul. 2012.
BRA6IL. Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de
Processo Civil. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
leis/l5869compilada.htm>. Acesso em: 18 jul. 2012.
BRA6IL. 6upremo Tribunal Federal. Arguio de Descumprimento
de Preceito Fundamental n. 54. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/
portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=2226954>. Acesso
em: 21 jul. 2012.
274
BRA6IL. 6upremo Tribunal Federal. Ao Direta de

Inconstitucionalidade n 3.510. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/
portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=28ADI242E6CL
A2EE35102ENUME2E29OU28ADI2EACM62E
ADJ235102EACM62E29 base=baseAcordaos>. Acesso em: 21
jul. 2012.
CADEMARTORI, Luiz Henrique Urquhart. Os direitos fundamentais
vida e auto-determinao frente ao problema do aborto: o enfoque
constitucional de Ronald Dworkin. Jus Navigandi, Teresina, ano 12,
n. 1428, 30 maio 2007. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/
texto/9950>. Acesso em: 4 dez. 2012
DWORKIN, Ronald. Domnio da vida: aborto, euthanasia e liberdades
pblicas. Traduo Jefferson Luiz Camargo. 6o Paulo: Martins Fontes,
2003.
DWORKIN, Ronald. O Imprio do direito. Traduo Jefferson Luiz
Camargo. 2. ed. 6o Paulo: Martins Fontes, 2007.
FOUCAULT. Michel. A Ordem do discurso: aula inaugural no Collge
de France, pronunciada em 2 de dezembro de 1970. Traduo Laura
Fraga de Almeida 6ampaio. 18. ed. 6o Paulo: Edies Loyola, 2009.
HART, H. L. A. O Conceito de direito. Traduo A. Ribeiro Mendes. 3.
ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1994.
HART, H. L. A. Positivism and the separation of Law and morals. In:
Essays in jurisprudence and philosophy. Oxford, UK: Clarendon
Press, 1983.
KANT, Immanuel. Crtica da razo pura. Traduo Alex Marins. 6o
Paulo: Martin Claret, 2006.
PO6NER, Richard A. The problematic of moral and legal theory.
Cambrigde, U6: Harvard University Press, 1999.
UNITED 6TATE6. 6upreme Court. Roe v. Wade, 410 U.S. 113 (1973).
Disponvel em: <http://ocw.mit.edu/courses/political-science/17-01jjustice-spring-2006/readings/roe.pdf>. Acesso em: 18 jul. 2012.
275
Adriana Campos Doutora em Direito Constitucional pela Faculdade de Direito

da Universidade Federal de Minas Gerais. Professora dos cursos de graduao em
Direito e de ps-graduao em Direito da Faculdade de Direito da Universidade
Federal de Minas Gerais. E-mail: adricamp@uol.com.br..
Endereo prossional: Rua Guajajaras, 295, apto. 704, Lourdes, Belo Horizonte,
MG. CEP: 30180-100.
Daniel Piovanelli Ardisson Mestrando em Direito Constitucional na Faculdade
de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais. Promotor de Justia do
Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. E-mail: ardisson@mp.mg.gov.br.
Endereo prossional: Av. Joo Pinheiro, 100, 11 andar, Centro,
Belo Horizonte, MG. CEP: 30130-180.
276

O Direito Como Integridade Na Jurisdição

Transféré par

Informations du document

Titre original

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

O Direito Como Integridade Na Jurisdição

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Doi: http://dx.doi.org/10.5007/2177-7055.

O Direito como Integridade na Jurisdio

Daniel Piovanelli Ardisson

Resumo: O presente artigo tem por objetivo

Recebido em: 09/08/2013

As falhas foram apontadas por Dworkin em O Imprio do Direito, na anlise de dois

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Adriana Campos e Daniel Piovanelli Ardisson

diversos campos do saber, e cuja polmica ajudar a perceber se, de fato,

2 O Direito como Integridade

Em especial, do debate com o lsofo do direito Herbert Lionel Adolphus Hart.

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

As Crticas de Dworkin ao Convencionalismo

O convencionalismo5 pode ser visto como um modelo terico6 do

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Adriana Campos e Daniel Piovanelli Ardisson

O mesmo no pode ser dito nos hard cases8. Nessas situaes, o

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

J o pragmatismo adota uma postura de ceticismo com relao

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Adriana Campos e Daniel Piovanelli Ardisson

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

tilhada por uma comunidade e buscada pelo intrprete do ordenamento

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Adriana Campos e Daniel Piovanelli Ardisson

os procedimentos previstos nos julgamentos e que se consideram

No obstante, a caracterizao dessa comunidade personificada e

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

e devendo transferi-lo a outrem antes que o finalize, a interpretao do

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Adriana Campos e Daniel Piovanelli Ardisson

em duas etapas, e que parte de uma centralidade temtica para crculos

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

dade, justia e devido processo adjetivo) possurem peso e importncia

No sistema jurdico brasileiro, a recente adoo da smula vinculante e da teoria dos

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Adriana Campos e Daniel Piovanelli Ardisson

tpico, contudo, ser analisado na sequncia, em especial o debate entre

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

nenhuma delas deve ser considerada melhor, pois so todas, na verdade,

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Adriana Campos e Daniel Piovanelli Ardisson

deciso especfica, a fim de que a aplicao da teoria do direito como

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

deve verificar se a discrdia entre as posies contrrias tem origem em

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Adriana Campos e Daniel Piovanelli Ardisson

Pela posio intermediria concorrem a jurisprudncia comparada

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Adriana Campos e Daniel Piovanelli Ardisson

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

convicto de que a melhor interpretao seria a que reconhecesse no ter

Por condies de possibilidade do discurso se quer dizer os padres, as restries

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Adriana Campos e Daniel Piovanelli Ardisson

Cf. o art. 126 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro.

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

Adriana Campos e Daniel Piovanelli Ardisson

zo das prprias limitaes impostas pelas condies de possibilidade do

Seqncia (Florianpolis), n. 67, p. 251-276, dez. 2013

puramente morais. Ela deve se embasar na mais clara convico de que