LOS BIENES

Titulo Primero
Libro Segundo
DE LOS BIENES Y DE SU DOMINIO,
POSESION, USO Y GOCE
Art. 565 y SS. Del Cdigo Civil.
Distincin entre cosa y bien.
Los autores se han preocupado
de distinguir entre cosa y bien.
Puede afirmarse, siguiendo a nuestro
Cdigo Civil, que cosa es todo lo que
ocupa un lugar en el espacio y podemos
percibir por nuestros sentidos. Se
entiende que entre las cosas y los
bienes existe una relacin de gnero a
especie: bienes son las cosas que,
prestando una utilidad para el hombre,
son susceptibles de apropiacin.
El Cdigo Civil chileno no define
lo que es cosa ni bien, siendo ajeno a
discusiones
doctrinarias
sobre
la
materia
y
empleando
las
dos
expresiones
indistintamente,
como
queda de manifiesto en los artculos
565 y siguientes.
CLASIFICACION DE LAS COSAS
Podemos distinguir una clasificacin
legal y una clasificacin doctrinaria:
Clasificacin legal:
1. Corporales e incorporales: artculos
565/576/ 577/578 del Cdigo Civil.
2. Muebles e Inmuebles: 566 del Cdigo
Civil.
3. Bienes Privados y Bienes Nacionales
de Uso Pblico art. 589 del Cdigo Civil.
4. Fungibles y no fungibles art. 575 del
Cdigo Civil.
Clasificacin doctrinaria:
1. Consumibles y no Consumibles
2. apropiables e inapropiables
3. divisibles e indivisibles
4. principales y accesorios
5. comerciables e incomerciables
6. bienes de especie o cuerpo cierto y
de gnero
7. bienes medio de produccin y bienes
de consumo.
8.
bienes
singulares
y
bienes
universales
9. bienes simples y compuestos
10. bienes presentes y futuros

COSAS
CORPORALES
E
INCORPORALES
Art. 565. Los bienes consisten en cosas
corporales
o incorporales.
Corporales son las que tienen un ser
real y pueden
ser percibidas por los sentidos, como
una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en
meros derechos,
como los crditos, y las servidumbres
activas.
Crticas al concepto de cosa incorporal.
1. El artculo citado no comprende
las cosas inmateriales que son
aquellas que no poseen una
existencia
real
pero
que
tampoco
son
derechos
ej:
producciones
de
talento
e
ingenio.
2. El artculo 576 establece que las
cosas incorporales son derechos
reales
o
personales.
Estos
preceptos consagran lo que la
doctrina denomina cosificacin
de los derechos, al considerar
cosas o bienes a los
derechos.
Se
objeta
tal
confusin, porque se asocian dos
categoras
fundamentalmente
diferentes (las cosas materiales
y los derechos)..
Alessandri y la mayora de la
doctrina estiman que los derechos no
debiesen ser estructurados dentro de la
clasificacin de las cosas, pues no lo
son, y que el concepto de bienes
incorporales
debiese
limitarse
al
concepto
nicamente
de
bienes
inmateriales.
BIENES INCORPORALES
Artculo 576 Las cosas incorporales
son derechos reales y personales.
1. Los derechos reales. Art. 577.
Derecho real es el que tenemos sobre
una cosa sin respecto a determinada
persona.
Son derechos reales el de dominio, el
de herencia, los de usufructo, uso o
habitacin,
los
de
servidumbres
activas, el de prenda y el de hipoteca.
De estos derechos nacen las acciones

reales.
Se concibe como una relacin
persona-cosa,
inmediata,
absoluta.
Puede entenderse como un poder que
tiene un sujeto sobre una cosa. Cuando
este poder es completo, total, se est
en presencia del derecho real mximo,
el dominio; pero puede ser parcial,
incompleto, como ocurre en los dems
derechos reales.
El titular del derecho real puede
ser una persona o varias, y en este
ltimo caso estaremos ante una
comunidad
(que
se
llamar
copropiedad, si recae tal comunidad en
el dominio).
La cosa sobre la que recae el
derecho real, ha de ser siempre, en
todo caso, determinada.
Criticas a la relacin de
persona- cosa: en el Derecho las
relaciones jurdicas se establecen entre
sujetos, se hace referencia entonces a
la llamada obligacin pasivamente
universal. Se entiende que entre el
derecho real y el derecho personal no
existe una diferencia sustancial. En
ltimo trmino, el derecho real tambin
importa una relacin entre sujetos, pero
mientras en el derecho personal dicha
relacin se da entre el acreedor y el
deudor, recayendo sobre la prestacin,
en el derecho real esa relacin tiene
lugar entre el titular y el resto de las
personas,
la
comunidad
toda,
recayendo, desde luego, sobre la cosa
de que se trata.
Elementos del derecho real.
a. El sujeto activo o titular del
derecho: quien tiene el poder de
aprovecharse de la cosa, en forma total
o parcial.
b. La cosa objeto del derecho debe
ser siempre determinada, individual o
especficamente.
Clasificacin
de
los
derechos
reales.
Los derechos reales se clasifican
o agrupan por la doctrina en derechos
reales de goce y de garanta.
1. derecho real de goce:
permiten la utilizacin directa de la
cosa (su uso, percepcin de frutos).

2. Los derechos reales de

garanta: permiten utilizar las cosas
indirectamente, por su valor de cambio;
contienen la facultad de lograr, con el
auxilio de la justicia, su enajenacin,
para obtener con el producto, una
prestacin incumplida: hipoteca y
prenda.
Taxatividad de los derechos reales.
Los derechos reales, por su
contenido absoluto y directo sobre las
cosas, estn establecidos por la ley. En
el artculo 577 se enumeran los
derechos reales, sin embargo, otros
preceptos legales establecen otros
derechos reales, como ocurre en el
artculo 579, referido al derecho de
censo, parte de la doctrina alude,
adems, a los denominados derechos
reales
administrativos,
como
el
derecho de aprovechamiento de aguas,
el derecho del concesionario, etc.
Slo son derechos reales los que
la ley establece como tales y no es
posible que los particulares puedan
crear en sus convenciones otros
derechos reales.
2. Los derechos personales. Art.
578. Derechos personales o crditos
son los que slo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho
suyo o la sola disposicin de la ley, han
contrado
las obligaciones correlativas; como el
que tiene el
prestamista contra su deudor por el
dinero prestado, o el hijo contra el
padre por alimentos. De estos derechos
nacen las acciones personales.
Carcter ilimitado de los
derechos personales.
A diferencia de lo que acontece
con los derechos reales, los derechos
personales son ilimitados, pueden
originarse libremente en la voluntad de
los
contratantes,
sin
perjuicio
naturalmente del respeto a la ley, la
moral, el orden pblico y las buenas
costumbres.
Elementos
constitutivos
del
derecho personal.
a. El sujeto activo del derecho, llamado

acreedor.
b. El sujeto pasivo del derecho,
denominado deudor.
c. El objeto del derecho, que puede
consistir en dar, hacer o no hacer algo,
esto es un acto humano denominado
prestacin o en su caso abstencin.
Paralelo entre los derechos reales
y personales.
1.- Tratndose de los derechos reales:
hay un sujeto activo determinado pero
un
sujeto
pasivo
generalmente
indeterminado, constituido por toda la
colectividad, tratndose de los derechos
personales: los sujetos activo y pasivo
estn determinados.
2.- El objeto del derecho real es
necesariamente una cosa.
El objeto del derecho personal es un
acto humano, que podr consistir en un
dar, un hacer o un no hacer.
El derecho real supone una cosa
determinada en especie.
El derecho personal puede aplicarse
a
una
cosa
indeterminada
individualmente, y slo determinada
por su gnero.
3.- El derecho real es absoluto, porque
puede oponerse a todos.
El derecho personal es relativo,
porque slo puede oponerse a la
persona obligada.
4.- No hay ms derechos reales que
aquellos previstos en la ley.
Los derechos personales son
ilimitados, naciendo de la autonoma de
la voluntad.
5.- La fuente de los derechos reales son
los modos de adquirir.
La fuente de los derechos
personales son las fuentes de las
obligaciones.
6.- Los derechos reales estn protegidos
por acciones reales, que persiguen
recuperar la posesin de la cosa o del
derecho;
Los derechos personales estn
protegidos por acciones personales, que
persiguen obtener el cumplimiento de
la prestacin a que est obligado el
deudor.

BIENES CORPORALES 565

Conforme a lo sealado por el

artculo 565 del Cdigo Civil, Son
aquellos que tienen un ser real y
pueden ser percibidos por los sentidos,
como una casa, un libro.

Bienes muebles e inmuebles.

Las cosas corporales se dividen
en muebles e inmuebles, segn que
ellas puedan o no transportarse de un
lugar a otros sin cambiar su naturaleza.
a. Cosas corporales muebles.
Art. 567. Muebles son las que pueden
transportarse de un lugar a otro, sea
movindose ellas a s mismas, como los
animales (que por eso se llaman
semovientes), sea que slo se muevan
por una fuerza externa, como las cosas
inanimadas.
Exceptense las que siendo
muebles por naturaleza se reputan
inmuebles por su destino, segn el
artculo 570.
1. Bienes muebles por
naturaleza. Son las cosas
muebles propiamente tales, las
que por su esencia misma calzan
con la definicin legal. Se
dividen en semovientes y cosas
inanimadas. Son semovientes las
cosas corporales muebles que
pueden trasladarse de un lugar a
otro movindose por si mismas,
como los animales.
Son cosas inanimadas las que
slo se mueven por una fuerza
externa.
Desde el punto de vista civil, el
distingo
anterior
no
tiene
trascendencia jurdica.
2. Bienes muebles por
anticipacin.
Son
aquellas
cosas inmuebles por naturaleza,
por adherencia o por destinacin
que, para el efecto de constituir
un derecho sobre ellas a otra
persona que el dueo, se
reputan muebles an antes de
su separacin del inmueble del
que forman parte, o al cual
adhieren
o al
cual
estn
permanentemente
destinados
para su uso, cultivo o beneficio
(artculo 571).ej. la venta de la

madera de un bosque o de la
fruta de una plantacin, antes de
derribar los rboles o cosechar la
fruta.
b.
Cosas
corporales
inmuebles. Pueden ser:
1.
Inmuebles
por
naturaleza.
Art.
568.
Inmuebles o fincas o bienes
races son las cosas que no
pueden transportarse de un
lugar a otro; como las tierras y
minas, y las que adhieren
permanentemente a ellas, como
los edificios, los rboles. Las
casas y heredades se llaman
predios o fundos. Son las cosas
que responden esencialmente a
la definicin de inmuebles, que
no pueden trasladarse de un
lugar a otro sin que se altere su
sustancia: artculo 568. Las
tierras comprenden el suelo y el
subsuelo, sin construcciones,
rboles
ni
plantaciones.
Constituyen un elemento natural
fijo.
2.
Inmuebles por
adherencia. Son aquellos que
adhieren permanentemente a un
inmueble por naturaleza (como
un rbol) o a otro inmueble por
adherencia (como la manzana
que pende de la rama de un
rbol, o como los cultivos en
general). Por esta adherencia o
incorporacin
estn
inmovilizados y la ley los trata
como inmuebles. El Cdigo Civil
menciona, a va de ejemplo, los
rboles y las plantas que
adhieren al suelo por sus races,
siempre que no se encuentren
en
macetas
que
puedan
transportarse de un lugar a otro
(artculos 568 y 569).
3. Inmuebles por destinacin.
Son aquellas cosas muebles que
la ley reputa inmuebles por una
ficcin, como consecuencia de
estar
destinadas
permanentemente al uso, cultivo
o beneficio de un inmueble, no
obstante
de
que
puedan

separarse
sin
(artculo 570).

detrimento

Clases de inmuebles
destinacin:
2.
3.
4.
5.
6.

por

Inmuebles por destinacin agrcola;

Inmuebles
por
destinacin
industrial;
Inmuebles
por
destinacin
comercial;
Inmuebles
por
destinacin
domstica;
Inmuebles por destinacin suntuaria
u ornamental.-

Ejemplos legales de inmuebles por

destinacin. El artculo 570 seala los
siguientes ejemplos de inmuebles por
destinacin,
citaremos
solo
tres
ejemplos:
- Las losas de un pavimento
- tubos de las caeras
- Los utensilios de labranza o
minera
y
los
animales
actualmente
destinados
al
cultivo o beneficio de una finca
con tal que hayan sido puestas
en ella por el dueo de la finca.
Cesacin de la calidad de inmueble
por destinacin.
Conforme al artculo 573, los
inmuebles por destinacin no dejan de
serlo por su separacin momentnea
del inmueble al que acceden. Pero
desde que se separan con el objeto de
darles diferente destino, dejan de ser
inmuebles.
Derechos muebles e inmuebles.
Art. 580 CC. Tanto los derechos reales
como los personales pueden ser
muebles o inmuebles. Lo anterior se
desprende del artculo 580. En efecto,
al disponer que los derechos y acciones
se
reputan
bienes
muebles
o
inmuebles, segn lo sea la cosa en que
han de ejercerse o que se debe, se
refiere evidentemente a los derechos
reales, porque son estos derechos los
que se ejercen en en las cosas. Y al
expresar el mismo precepto que los
derechos se reputan muebles o
inmuebles segn sea la cosa que se
debe, alude indudablemente a los

derechos personales, porque en virtud

de estos derechos se deben las cosas.
Cabe sealar que hay derechos
reales que siempre son inmuebles,
como las servidumbres activas, la
hipoteca, el derecho de habitacin y el
censo, mientras que el derecho real de
prenda siempre ser mueble. El
derecho real de usufructo y el derecho
real de uso, en cambio, podrn ser
mueble o inmueble, segn la naturaleza
de la cosa corporal sobre la que recaen.
Tratndose de los derechos
personales, si el objeto corporal que el
acreedor puede exigir al deudor, en
virtud de la obligacin, fuere mueble, el
derecho personal tambin lo ser; si el
objeto que el primero puede exigir al
segundo es inmueble, el derecho
personal ser inmueble. Lo anterior, en
el mbito de las obligacin de dar. En
cuanto a las obligaciones de hacer y de
no hacer, se reputan muebles, de
conformidad a lo dispuesto en el
artculo 581.
Hay sin embargo derechos y acciones
que por su naturaleza no tienen cabida
en la clasificacin de muebles e
inmuebles, fundamentalmente por no
tener carcter patrimonial: tal ocurre,
por ejemplo, con las acciones de
reclamacin o impugnacin de filiacin,
de divorcio o de nulidad de matrimonio.
Por otra parte, se plantea en qu
situacin queda el derecho real de
herencia frente a la clasificacin de
muebles e inmuebles.
Al respecto hay dos posturas:
1. Urrutia: Art. 684 teora mayoritaria
en Chile, supone que la herencia es una
universalidad jurdica y como tal es una
entidad abstracta distinta a los bienes
que la componen, independiente de los
bienes que la integran , por lo que la
naturaleza del bien no se transmite a la
universalidad, no pudindose clasificar
a la herencia dentro de bienes muebles
o inmuebles, sin embargo para efectos
de hacer su tradicin se reputar como
mueble no porque lo sea sino por
cuanto al no ser clasificable, no es
posible aplicarle una norma excepcional
como lo sera el artculo 686 del Cdigo
Civil (tradicin de bienes inmuebles)

sino por el contrario ha de aplicarse una

regla general cual sera la tradicin de
los bienes muebles (artculo 684 del
Cdigo Civil).
2. Gutierrez: la naturaleza de los
bienes
s
se
transmite
a
la
universalidad, por consiguiente la
herencia ser mueble o inmueble segn
los bienes que la componen y de ser
muebles e inmuebles a la vez, se
reputar mixta en cuyo caso ser
igualmente aplicable el artculo 686
para efectos de su tradicin.

Acciones
reales
o
personales,
muebles
e
inmuebles.
Las acciones, al igual que los
derechos,
pueden
ser
reales
o
personales, muebles o inmuebles.
Sobre el particular, algunas sentencias
han declarado: a) que la accin dirigida
a obtener la cancelacin de una
hipoteca, es inmueble; b) que la accin
relacionada
con
el
mandato
es
inmueble si se exige al mandatario la
entrega de los bienes races adquiridos
en ejercicio de su encargo; c) que los
derechos litigiosos deben estimarse
como bienes muebles o inmuebles
segn sea la cosa que se persigue por
medio de la accin ejercida en el juicio
respectivo.
La determinacin de si se trata
de una accin mueble o inmueble, tiene
importancia
prctica,
pues
ello
condicionar la competencia de los
tribunales.
Importancia
de
la
clasificacin
de
bienes
muebles e inmuebles
Compraventa: bienes inmuebles
(es solemne) bienes muebles
(consensual)
Tradicin
de
inmueble:
inscripcin del ttulo en el CBR.
Tradicin
muebles:
entrega
material o simblica por los
medios sealados. 684
Para ganar por prescripcin
adquisitiva ordinaria. Inmuebles:
5 aos. Muebles: 2 aos. 2508
En la sociedad conyugal para
determinar que bienes ingresan
al haber absoluto, relativo y el

haber propio
La accin rescisoria por lesin
enorme solo procede en caso de
compraventa o permuta de
bienes races.

COSAS ESPECIFICAS (de especie o

cuerpo
cierto)
y
COSAS
DE
GENERO.
Atendiendo a su determinacin,
las cosas se clasifican en especficas y
genricas. Cosa especfica o de especie
o cuerpo cierto es la cosa determinada,
dentro
de
un
gnero
tambin
determinado.
Cosa
genrica:
es
la
cosa
indeterminada, pero de un gnero
determinado.
COSAS
CONSUMIBLES
Y
NO
CONSUMIBLES
Aplicable a la cosas muebles.
Se
encuentra contenida en forma confusa
en el artculo
575,
que
alude
errneamente a las cosas fungibles y no
fungibles, la que constituye otra
categora de bienes. As el artculo
citado confunde el concepto de
consumibilidad y fungibilidad definiendo
a
los
bienes
fungibles
como
consumibles.
Los bienes consumibles son aquellos
respecto de los cuales no se puede
hacer uso conveniente a su naturaleza
sin que se destruyan.
Bienes deteriorables y corruptibles.
Algunos autores llegan a configurar
una categora especial, la de los bienes
deteriorables, se trata siempre de cosas
no consumibles, pues no se destruyen
objetivamente por el primer uso, sino
en forma gradual, por el mismo uso,
ms o menos repetido.
Por otra parte, dentro de los
bienes consumibles hay una categora
especial, la de los llamados bienes
corruptibles, que deben consumirse en
breve
tiempo,
pues
rpidamente
pierden su aptitud para el consumo
(artculo 488).
COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES

Cosas fungibles, son aquellas

que pueden sustituirse por otras, que
tienen idntico poder liberatorio, es
decir, un carcter y valor similar. La
expresin fungir, denota la aptitud de
una cosa para sustituir a otra,
desempear sus mismas funciones en
razn de la equivalencia de ambas.
Fungibilidad objetiva.
Corresponde al concepto de
fungibilidad antes sealado.
Relacin entre la consumibilidad y
la fungibilidad.
Por regla general, las cosas
consumibles son al mismo tiempo
fungibles (lo que explicara la confusin
del artculo 575), pero esto no quiere
decir que ambas caractersticas deban
concurrir forzosamente en una cosa.
Hay cosas consumibles y no fungibles
(la ltima botella de vino hecha con la
uva de una determinada cosecha); a la
inversa, existen cosas fungibles y
objetivamente no consumibles (los
libros de reciente y masiva edicin, los
muebles nuevos y de una misma serie y
tipo).
Fungibilidad
subjetiva
o
por
voluntad de las partes.
Las
partes
pueden
hacer
fungibles cosas que objetivamente no lo
son, como acontece cuando el acreedor
acepta recibir, por la suma que se le
debe, algunos bienes en dacin en
pago; igual puede acontecer con las
obligaciones alternativas, y en la
compensacin
convencional.
A
la
inversa,
hay
cosas
que
siendo
objetivamente
fungibles,
subjetivamente pueden no serlo. As,
por ejemplo, un reloj corriente puede no
ser fungible para su actual propietario,
por tratarse de un antiguo recuerdo de
familia.
COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS
Segn que las cosas tengan una vida
jurdica independiente o subordinada a
otras, se clasifican en principales y
accesorias.
Cosas
principales
son
aquellas
que
tienen
existencia
independiente, sin necesidad de otras.
Cosas accesorias son aquellas que

estn subordinadas a otras, sin las

cuales no pueden subsistir.
No slo las cosas corporales,
muebles e inmuebles, sino tambin las
incorporales, pueden clasificarse en
principales y accesorias. As, una
servidumbre es accesoria del derecho
de dominio sobre el predio en cuyo
beneficio se encuentra establecida; el
derecho de prenda o hipoteca son
accesorios del crdito que garantizan.
Importancia de la clasificacin.
Se resumen en el principio de
que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal. EJEMPLO de cosas accesorias
seran los frutos.
COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES
Desde un punto de vista fsico, todas las
cosas corporales son divisibles, pues en
ltimo
trmino,
todas
pueden
fraccionarse, aunque ello suponga su
destruccin.
Desde un punto de vista jurdico,
existen dos conceptos de divisibilidad:
uno material y otro intelectual.
Son materialmente divisibles, las
cosas que, sin destruccin, pueden
fraccionarse en partes homogneas
entre s y con respecto al todo primitivo,
no sufriendo menoscabo considerable el
valor del conjunto de aqullas en
relacin al valor de ste.
Son
cosas
intelectualmente
divisibles
aquellas
que
pueden
dividirse en parte ideales o imaginarias
(cuotas), aunque no lo puedan ser
materialmente. Desde este punto de
vista, todos los bienes corporales e
incorporales,
son
intelectualmente
divisibles. Los derechos, en razn de su
misma naturaleza, slo son susceptibles
de divisin intelectual y no material. Sin
embargo, hay algunos derechos que no
admiten ni siquiera una divisin
intelectual, como acontece con la
servidumbre,
pues
se
tiene
ntegramente este derecho o no se
tiene en absoluto (artculos 826 y 827).
Los derechos de prenda y de hipoteca
tambin son indivisibles (artculos 2405
y 2408) pero nada impide que las
partes
pacten
divisibilidad.
Los
derechos personales son divisibles o
indivisibles segn lo sea la obligacin

que es su contrapartida, o en otras

palabras, segn pueda o no dividirse
fsica o intelectualmente el objeto al
que se refieren. As, la obligacin de
conceder una servidumbre de trnsito o
la de construir una casa, son
indivisibles, mientras que ser divisible
la de pagar una suma de dinero
(artculo 1524).
COSAS PRESENTES Y FUTURAS
En atencin a su existencia en el
tiempo, las cosas se clasifican en
presentes y futuras. Cosas presentes,
son aquellas que tienen existencia real
en el momento de constituirse la
relacin jurdica que las considera.
Cosas futuras, son aquellas que no
tienen existencia real en el momento de
constituirse la relacin jurdica que las
toma en cuenta, pero se espera
racionalmente que la tengan con ms o
menos
probabilidad
en
tiempo
posterior.
El Cdigo Civil no formula esta
clasificacin en forma explcita, pero
alude en diversas disposiciones a las
cosas presentes o futuras. As, por
ejemplo,
en
el
artculo
1409
(donaciones a ttulo universal), a
propsito de la compraventa de cosa
futura).
COSAS
SINGULARES
Y
UNIVERSALES
Se definen como cosas singulares,
aquellas que constituyen una unidad
natural o artificial, simple o compleja,
pero con existencia real en la
naturaleza.
Cosas
universales,
son
agrupaciones de cosas singulares, sin
conjuncin o conexin fsica entre s,
que por tener o considerarse que tienen
un lazo vinculatorio, forman un todo y
reciben una denominacin comn,
forman un todo funcional y estn
relacionadas
por
un
vnculo
determinado.
Clases de cosas universales.
Las
cosas
universales
se
subdividen en universalidades de hecho
(universitas facti) y universalidades de
derecho (universitas iuris). Aunque

nuestra
legislacin
no
formula
definiciones de cosas singulares y
universales, en diversas disposiciones
distingue entre una y otras.
1.Universalidades de hecho:
Pueden definirse como el conjunto de
bienes muebles, de naturaleza idntica
o
diferente,
que
no
obstante
permanecer separados entre ellos y
conservar su propia individualidad,
forman un solo todo, una sola cosa, en
razn de estar vinculados por el lazo de
su comn destinacin econmica.
Ejemplo del primer caso, un rebao o
ganado; un juego de muebles; una
biblioteca, una pinacoteca, etc.; y del
segundo caso, un establecimiento de
comercio, que es el conjunto de cosas
corporales e incorporales (entre ellas
el derecho de llaves), mediante el
cual el comerciante ejerce su actividad
lucrativa.
2.- Universalidades de derecho.
Siguiendo a la doctrina italiana, podra
definirse como el conjunto de relaciones
jurdicas constituidas sobre una masa
de bienes, reguladas de modo especial
por la ley y que forman, desde el punto
de vista jurdico, una unidad, un todo.
Para la doctrina francesa, es un
conjunto de bienes y relaciones
jurdicas activas y pasivas consideradas
jurdicamente como formando un todo
indivisible.
Casos de universalidad de derecho.
No hay unanimidad en la
doctrina. A juicio de algunos autores,
como Coviello, la nica universalidad de
derecho en ciertas legislaciones sera la
herencia. En opinin de otros, como
Ruggiero, habra que incluir todos los
patrimonios especiales o separados que
la ley considera como masa distinta de
sus elementos: el patrimonio del fallido
o quebrado; el de la sociedad conyugal;
el del ausente; el que constituye los
bienes reservados de la mujer casada;
el del menor adulto que desempea un
trabajo; etc.
Diferencias
entre
las
universalidades de hecho y de
derecho.
1) Las universalidades de hecho slo
comprenden activo; las de derecho,

activo y pasivo.
2) Las universalidades de hecho, por
regla general, no tienen una regulacin
jurdica especial; las universalidades de
derecho s tienen una regulacin
jurdica especial.
3) Las universalidades de hecho estn
conformadas slo por bienes muebles;
las universalidades de derecho estn
formadas tanto por muebles como por
inmuebles.
COSAS
COMERCIABLES
E
INCOMERCIABLES Segn puedan o no
ser objeto de relaciones jurdicas.
Cosas comerciables son los que
pueden ser objeto de relaciones
jurdicas privadas, de manera que sobre
ellos puede recaer un derecho real o
puede constituirse a su respecto un
derecho personal (artculos 1461 y
2498). Pueden incorporarse por ende, al
patrimonio de una persona.
Cosas incomerciables o no
comerciables son los que no pueden ser
objeto de relaciones jurdicas por los
particulares. No puede existir a su
respecto un derecho real ni personal.
Clases de cosas incomerciables.
1) Cosas incomerciables en razn de su
naturaleza: como la alta mar, el aire. En
realidad, estas cosas, llamadas cosas
comunes a todos los hombres, son las
nicas que no pueden ser objeto de
relaciones jurdicas en general y por
ende estn fuera del comercio humano
en trminos absolutos y definitivos. Por
ello, desde un punto de vista jurdico,
no podemos considerar a estas cosas
como bienes.
2) Cosas incomerciables en razn de su
destino: se trata de los bienes
nacionales de uso pblico, como por
ejemplo las calles, plazas y caminos. En
este caso, se trata de bienes que siendo
comerciables por naturaleza, han sido
sustrados del comercio jurdico para
dedicarlas a un fin pblico.
No hay que confundir el concepto de
bien incomerciable con el concepto de
bien inalienable, estos ltimos son
bienes que pueden ser radicados en el
patrimonio de un titular, pero no
pueden salir del mismo, nacen y

mueren con su titular, no obstante

como son objeto de apropiacin se
consideran como comerciables ej.
Derechos personalsimos.
Ejemplos de bienes incomerciables:
Bienes que la naturaleza ha hecho
comunes a todos los hombres ej. Aire
Bienes nacionales de uso pblico ej.
Plaza.
Bienes consagrados al culto divino.
COSAS
APROPIABLES
E
INAPROPIABLES
Segn sean o no susceptibles de
propiedad.
Cosas apropiables son las que
pueden ser objeto de apropiacin, y se
subdividen
en
apropiadas
e
inapropiadas. Apropiadas son las que
actualmente pertenecen a un sujeto de
derecho. Inapropiadas son las que
actualmente no pertenecen a nadie,
pero que pueden llegar a tener un
dueo si el hombre ejecuta un hecho de
apropiacin privada.
Algunas cosas son inapropiadas
porque nunca han tenido un dueo,
como los animales que viven en estado
salvaje; y otras lo son porque si bien
pertenecieron a un sujeto de derecho,
ste las abandon con la intencin de
desprenderse de su dominio. Las
primeras se denominan res nullius y las
segundas res derelictae.
En la legislacin chilena, slo las
cosas muebles pueden no tener dueo,
puesto que el artculo 590 confiere al
Estado el dominio de los inmuebles que
carecen de otro dueo. Los muebles
que no tienen dueo se denominan
mostrencos y los inmuebles vacantes,
expresiones que provienen de la
antigua legislacin espaola. En Chile,
slo existen los mostrencos, de acuerdo
a lo que indicbamos.
Cosas inapropiables son las que
no pueden ser objeto de apropiacin,
como las cosas comunes a todos los
hombres (res comunes omnium),
pues estn sustradas a la propiedad
privada y su uso es comn a todos
(artculo 585).
COSAS

PRIVADAS

(O

PARTICULARES) Y COSAS PBLICAS

(O NACIONALES)
Si se atiende al sujeto del derecho de
dominio, al titular del dominio, las cosas
pueden clasificarse en particulares y
nacionales. Las primeras pertenecen a
personas naturales o a personas
jurdicas de derecho privado. Las
segundas, a la nacin toda.
Clases de bienes nacionales.
Los
bienes
nacionales
son
aquellos cuyo dominio pertenece a la
nacin toda (artculo 589). Se dividen
en dos categoras: bienes nacionales de
uso pblico y bienes fiscales.
1.
Bienes
nacionales
de
uso
pblico:
aquellos
cuyo
dominio
pertenece a la nacin toda y su uso a
todos los habitantes de la misma
(calles, plazas, puentes, caminos, mar
adyacente y sus playas, etc.)
Desafectacin
de
los
bienes
nacionales de uso pblico.
El Estado puede desprenderse
del dominio de los bienes nacionales de
uso pblico, pero slo en virtud de una
ley que declare su Desafectacin, es
decir, su sustraccin al dominio pblico,
de su condicin de bien nacional de uso
pblico, quitndole tal calidad y
destino.
Clasificacin
de
los
bienes
nacionales de uso pblico.
Se distingue entre dominio
pblico martimo, terrestre, fluvial y
lacustre y areo.
a. Dominio pblico martimo.
Debemos atender, en primer
lugar, al artculo 593, que define
el mar territorial, como aqul
mar
adyacente,
hasta
la
distancia de 12 millas marinas
medidas desde las respectivas
lneas de base. El mar territorial
es de dominio nacional. Define
tambin lo que se entiende por
zona contigua, espacio martimo
que se extiende hasta la
distancia de 24 millas marinas,
medidas desde las respectivas
lneas de base. En la zona
contigua,
el
Estado
ejerce
jurisdiccin
para
objetos
concernientes a la prevencin y

sancin de las infracciones de

sus
leyes
y
reglamentos
aduaneros,
fiscales,
de
inmigracin
o
sanitarios.
Finalmente, las aguas interiores
del Estado son las aguas
situadas en el interior de las
lneas de base del mar territorial.
El artculo 596 define la zona
econmica exclusiva, como el
mar adyacente que se extiende
hasta las 200 millas contadas
desde las lneas de base del mar
territorial (establecidas por el
Decreto Supremo nmero 416 de
RR.EE., publicado en el Diario
Oficial de 15 de julio de 1977).
b. Dominio pblico terrestre.
Comprende todos los bienes
nacionales
de
uso
pblico
situados en la superficie del
territorio del Estado (artculos
589 y 592).
c. Dominio pblico fluvial y
lacustre. Comprende todas las
aguas del territorio
nacional.
d. Dominio
pblico
areo.
Cdigo Aeronutico (Ley nmero
18.916). En su artculo 1,
establece que El estado de
Chile
tiene
la
soberana
exclusiva del espacio areo
sobre su territorio. Por su parte,
el artculo 2 previene que Las
aeronaves, sean nacionales o
extranjeras, que se encuentren
en el territorio o en el espacio
areo chileno, y las personas o
cosas a bordo de ellas, estn
sometidas a las leyes y a la
jurisdiccin de los tribunales y
de las autoridades chilenas. Lo
anterior, sin perjuicio de que
Las
aeronaves
militares
extranjeras autorizadas para
volar en el espacio areo chileno
gozarn, mientras se encuentren
en Chile, de los privilegios
reconocidos por el derecho
internacional, lo que constituye,
como
se
recordar,
una
excepcin al principio de la
territorialidad de la ley chilena,
consagrado en el artculo 14 del

Cdigo Civil.
2.
Los bienes fiscales: Los que
constituyen el patrimonio privado del
Estado, pertenecen a l, en cuanto
sujeto de relaciones patrimoniales
privadas, para cuyos efectos se
denomina Fisco. De acuerdo al
artculo 589, los bienes fiscales son los
bienes
nacionales
cuyo
uso
no
pertenece a la nacin toda. Cabe
sealar que a diferencia de los bienes
nacionales de uso pblico, los bienes
fiscales estn dentro del comercio
humano y pueden adquirirse por
prescripcin.
BIENES MEDIO DE PRODUCCION Y
BIENES DE CONSUMO
Bienes de medio de produccin: son
bienes destinados a producir otros
bienes
Bienes de consumo: son aquellos
destinados
directamente
a
la
satisfaccin de necesidades personales.
La importancia de esta clasificacin es
permitir constatar claramente como la
funcin econmica de los distintos
bienes que influye decisivamente en el
tratamiento jurdico.
BIENES SIMPLES Y COMPUESTOS
Simple: es el que tiene una estructura
uniforme y no admite divisiones en
partes
que
adquieran
propia
individualidad ej. Un aninmal.
Compuestos: es el formado por dos o
ms cosas simples unidas, fusionadas o
mezcladas,
que
pierden
su
individualidad en la composicin ej.
Automvil.
TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD
Evolucin histrica de la propiedad:
Parte desde la concepcin romana
donde se asentaba en una propiedad
simple, con caracteres similares a los
conocidos en la actualidad, pero con la
extensin del imperio se produjeron
diferencias
de
regmenes,
principalmente para los fundos itlicos
y para los fundos provinciales.
A la cada del imperio se inici otro
sistema aun mas complejo cual era el
feudalismo.
Este sistema se basaba en concesiones,

10

e cuya virtud se fue descomponiendo el

dominio entre un titular del dominio que
era el seor, y el vasallo quien ocupaba
la cosa pero sin tener la propiedad, ya
al final del perodo se va acentuando el
derecho del vasallo (el dominio til).
Con
la
revolucin
desaparecen
definitivamente las cargas feudales,
luego se consagra una propiedad
liberada, nica, pero con una regulacin
que la dejaba fisonoma individualista.
El Cdigo Civil Chileno recibe esta
concepcin.
Campo
de
aplicacin
de
la
propiedad: en virtud de la funcin
social de la propiedad se entiende que
en nuestro cdigo es posible distinguir
una propiedad colectiva, privada e
inclusive
una
propiedad
mixta,
entendiendo que no todos los bienes
son susceptibles de ser adquiridos por
particulares para efectos de proteger
ciertos bienes que han de pertenecer al
estado para asegurar su uso a favor de
la comunidad.
Principios
que
inspiran
la
propiedad en el Cdigo Civil
1. principio de equidad de reparto:
los bienes son creados para servir al
hombre, por ello todos debemos tener
acceso a ellos, al menos en lo ms
indispensable para una aceptable
calidad de vida.
2.
principio
de
equidad
de
aprovechamiento: perteneciendo las
codas a dueos privados estos deben
explotarlas, obtener de ellas beneficio,
no
simplemente
detentarlos
por
ostentacin
de
poder
u
otras
consideraciones equivalentes, y esa
explotacin, aprovechando inicialmente
al
propietario,
reporte
tambin
beneficios a la comunidad. Esto se
denomina FUNCION SOCIAL DE LA
PROPIEDAD.
(Fuente
constitucional art- 19 No. 23 y
artculo 19 No.24 CPR)
Otros principios no menos importantes:
libre circulacin de la riqueza, mayor
proteccin de la propiedad raz.
DOMINIO DEFINICION
Art. 582: El dominio (que se llama
tambin propiedad) es el derecho
real en una cosa corporal, para

gozar
y
disponer
de
ella
arbitrariamente; no siendo contra
la ley o contra derecho ajeno.
Se critica porque:
- Se restringe a cosas corporales
da ha entender que no se podra
tener dominio sobre cosas
incorporales, no obstante el
artculo 583 deja zanjada dicha
crtica pues seala sobre las
cosas incorporales hay tambin
una especie de propiedad. As el
usufructuario tiene propiedad
sobre su derecho real de
usufructo.
- Es una definicin muy amplia
an
cuando
la
expresin
arbitrariamente
ha
sido
interpretada
no
como
arbitrariedad sino que como
sinnimo
de
las
amplias
facultades que tiene el dueo
para disponer a su voluntad de
la cosa.
- Menciona slo una caracterstica
del dominio y que es la ms
cuestionada; que sea absoluta
pero no menciona las otras que
son
la
exclusividad
y
la
perpetuidad.
- No menciona uno de los
atributos que da el dominio que
es el derecho a uso. No
menciona
usar
porque
se
subentiende cuando se habla de
gozar y del disponer.
CARACTERSTICAS
PROPIEDAD

DEL

LA

Es un derecho exclusivo:
supone un titular nico facultado
para usar, gozar y disponer de la
cosa, no pueden haber 2 o ms
personas que al mismo tiempo
sean propietarios de la totalidad
de una cosa, lo que si puede
haber es que 2 o ms personas
sea dueas de partes alcuotas o
cuotas de una mismo cosa. Ej.:
copropiedad. La exclusividad
implica que sobre toda la cosa
solo puede existir un dueo lo
que no obsta a que 2 o ms

11

personas sean dueos de partes

alcuotas de una misma cosa,
tampoco obsta a que sobre una
misma cosa hayan o coexistan 2
derechos reales distintos. Ej.:
usufructo; el usar y el gozar.

Es absoluta; es la caracterstica
ms criticada y es la ms
discutible. Que sea absoluta
significa que concede al dueo
las ms amplias facultades el
cual puede hacer lo que quiera
con la cosa, tiene plena libertad
de accin, un poder soberano
que nadie puede impedir o
limitar. Para algunos autores en
nuestra legislacin no se da en
forma tan amplia porque cuando
la ley en la definicin hace
alusin a que no debe ser contra
ley establece una gran limitacin
y es impuesta por la propia
definicin. Otros autores estiman
que es general ms que
absoluta porque autoriza a su
titular a aprovecharse de todas
las utilidades que es capaz de
proporcionar la cosa a diferencia
de los otros derechos reales que
son especiales porque solo
facultan
al
titular
para
aprovecharse
de
ciertas
utilidades de la cosa. Tambin
dicen que es un derecho
independiente porque existe por
si solo a diferencia de los otros
derechos
reales
que
son
dependientes ya que suponen el
derecho de propiedad.

Es un derecho perpetuo;
porque no esta sujeto a una
limitacin de tiempo y puede
durar indefinidamente; subsiste
con independencia del ejercicio
que se le pueda hacer.
Excepcionalmente
el
derecho
de
propiedad puede ser temporal. Ej.:
propiedad fiduciaria en donde el
propietario fiduciario esta expuesto a
perder el dominio si se cumple una
condicin. Otro caso es el caso de la
propiedad intelectual que dura toda la
vida del autor y hasta 70 aos despus

de su muerte.
Que sea perpetua significa que no
termina, sino hasta que el dueo lo
desee.
ATRIBUTOS
DEL
DOMINIO
(FACULTADES)
1.- Usar
2.- Gozar
3.- Disponer
Estas 3 constituyen propiedad plena o
completa.
Es posible que el dueo no tenga la
facultad de uso y/o la facultad de goce
y en ese caso sigue habiendo propiedad
pero no est completa. Ej.: si arriendo
mi casa soy duea pero no tengo ni el
uso no el goce.
Hay discusin en la doctrina de que si el
dueo puede carecer de la facultad de
disposicin.
1.- Usar: derecho de uso o facultad de
uso, el dueo tiene la facultad para
disponer de la cosa o todos los servicios
que es capaz de proporcionarle; puede
servirse de la cosa, pero para que eso
ocurra, el dueo no puede afectar los
productos y frutos porque de ser as la
facultad de uso se convierte en facultad
de goce y, tampoco puede el dueo
enajenarla porque en ese caso el uso se
convierte en facultad de disposicin.
Normalmente la facultad de uso esta
unida a la de goce (slo se separan en
el derecho real de uso) y es por esto
que para algunos autores no se habla
de ella en la definicin legal porque
estara comprendida en el goce.
2.- Derecho o facultado de goce:
facultad del dueo para apropiarse de
los productos y frutos de la cosa. Para
muchos autores es en virtud de este
atributo que el dueo de la cosa pasa a
ser dueo de lo que ella produce
(accesin).
Permite
al
dueo
beneficiarse de la cosa, normalmente
va acompaada de la facultad de goce
(pero puede haber uso sin goce).
Hay acuerdo en que el dueo es
soberano para limitarse en su facultad
de uso y goce y por lo tanto puede
haber un derecho de dominio en que no
haya uso ni goce. Ej.: usufructo.

12

Diferencia entre fruto y producto

fruto: es todo aquello que la
cosa produce ya sea en forma
natural o artificial (ayudada por
la industria humana) en forma
peridica, pero que no significa
un
detrimento
para
su
naturaleza o especie. Los frutos
pueden ser:
naturales: como una
manzana
- civiles: como el canon de
arrendamiento de una propiedad o el
inters en el mutuo. Estos pueden
encontrarse devengados o percibidos.
Producto: es todo aquello que
la cosa produce de manera
espordica, que significa una
degradacin o destruccin en su
naturaleza ej. Corte de arboles
para hacer madera.
3.Derecho
o
facultad
de
disposicin: facultad del dueo para
destinar la cosa con libertad pudiendo
transformarla, destruirla o enajenarla.
Ej.: si yo tengo el libro puedo romperlo,
venderlo, sacarle hojas, etc. Esta
facultad es propia del derecho de
dominio porque las anteriores tambin
las conceden otros derechos reales
como por ejemplo el usufructo y solo el
derecho de dominio da la disposicin.
Se discute si el derecho puede o no
limitarse en esta facultad, limitarse
significa que el dueo se obliga a no
enajenar la cosa lo es conocido bajo el
nombre de clusula de no enajenar.
La enajenacin se puede tomar en 2
sentidos; en un sentido restringido en
cuanto a transferir el dominio o tambin
puede ser tomado en sentido amplio de
transferir el dominio o constituir
gravmenes o derechos reales sobre la
cosa.
Hay 2 posiciones;
- Para algunos esta clusula tiene
valor porque:
En el derecho privado se puede
hacer todo aquello que la ley no
prohba y no hay norma que
prohba en trminos amplios
esta limitacin. Este argumento
es relativo porque hay que
respetar otras cosas como las

buenas costumbres, el arden

pblico, etc.
La ley en casos puntuales
prohbe este pacto de no
enajenar como por ejemplo en el
art. 1964 sobre arrendamiento,
art. 2031 sobre el censo, art.
2415 sobre hipoteca, art. 1126
sobre legados.
Por lo tanto
aplicndose el aforismo jurdico
a
contrario
sensu
deben
entenderse
permitidas
las
dems.
El dueo puede desprenderse de
todas las facultades del dominio;
dejar de ser dueo por su
voluntad y por lo tanto si puede
hacerlo con mayor razn puede
desprenderse de una porque
quien puede lo ms puede lo
menos.
Estos autores sostienen que si se
infringe el pacto de no enajenar la
sancin para algunos debiera ser la
nulidad absoluta porque se aplicara por
analoga las normas dadas a la
infraccin de un embargo judicial, art.
1464 n 3
Otros autores dicen que la nulidad
procede solo en los casos previsto por
las leyes y en este caso se debe aplicar
reglas que da la ley para cuando se
incumple una obligacin de no hacer.
Otros autores consideran que el pacto
no tiene valor porque:
En el mensaje del cdigo civil se
aprecia un claro rechazo a todo
lo que contravenga la libre
disposicin de los bienes.
Hay casos en que la ley
expresamente permite el pacto,
por ejemplo en la propiedad
fiduciaria, pacto de retroventa y
por lo tanto la regla general
sera que no lo permite.
El pacto de no enajenar atenta
contra la definicin misma que la
ley da del derecho de dominio y
por lo tanto habra un acto
prohibido por la ley.
Mayoritariamente al igual que nuestra
jurisprudencia ha sostenido; hay una
posicin intermedia dando valor al

13

pacto cuando se cumplen con 2

requisitos:
- Cuando haya un inters legtimo
en la prohibicin.
- Esta prohibicin o limitacin en
la facultad de enajenar debe ser
temporal,
no
puede
ser
permanente.
Esto
ha
permitido
elabora
las
denominadas
clusulas
de
no
enajenar relativas que son aquellas
que impiden al dueo enajenar cuando
hay un inters legtimo que debe
protegerse y siempre que la limitacin
sea por un plazo determinado. La
sancin
a
su
incumplimiento
establecida por los autores y la
jurisprudencia es la misma impuesta a
la infraccin de una obligacin de no
hacer y se aplica el art. 1555;
indemnizacin de perjuicios.
FACULTAD
Y
CAPACIDAD
DE
DISPOSICION
No son lo mismo, la facultad de
disposicin guarda relacin con la
libertad del propietario para disponer
libremente de un bien, en tanto que la
capacidad
de
disposicin
guarda
relacin con la aptitud de disponer
libremente de todos los bienes de un
patrimonio, as existe una relacin de
gnero-especie.
Requisitos para que exista Facultad
de disposicin.
1. Que
exista
capacidad
de
disposicin (plena capacidad
mayor de 18)
2. Que exista bien susceptible de
ser dispuesto
3. Ausencia de un elemento tercero
legtimo extrao que impida la
disposicin ej. Embargo
CLASIFICACIN DE LA PROPIEDAD
I.a) Propiedad individual: sola
persona es titular del dominio
respecto de todo la cosa.
b) Propiedad colectiva: aquella
en donde hay una copropiedad;
2 o ms personas son titulares

de cuotas o partes alcuotas de

una misma cosa.
II.-

a) Propiedad plena: aquella en

que el titular del dominio tiene
los 3 atributos; gozar, usar y
disponer.
b) Propiedad nuda, desnuda o
mera propiedad: el titular no
tiene el goce de la cosa por
existir un derecho real que
concede este goce a un tercero.
Se da cuando est presente el
derecho real de usufructo.
Porque ah el usufructuario que
es el titular del derecho real de
usufructo tiene el goce y el nudo
propietario tiene el dominio.

III.-

a) Propiedad absoluta: aquella

que no est sujeta a ningn
evento o condicin que afecten
su vigencia.
b) Propiedad
fiduciaria
o
relativa: es aquella que est
sujeta al gravamen de pasar a
otra persona por el hecho de
verificarse una condicin.
IV.- Segn el objeto sobre el cual recae
a) civil o comn
b) especial: como agraria, urbana,
intelectual, minera etc.
LA COMUNIDAD
Precisiones en cuanto al concepto
de comunidad.
No hay que confundir conceptos tales
como
indivisin,
comunidad,
condominio o copropiedad.
Condominio y copropiedad se les tiene
generalmente como sinnimos
Comunidad: se refiere a la indivisin
sobre una universalidad jurdica como la
herencia, y copropiedad o condominio a
la que recae sobre especies o cuerpos
ciertos.
Sin embargo genricamente se ha
entendido que la comunidad se refiere a
la indivisin de cualquier derecho que
pertenece a dos o ms sujetos y que se
ejerce
sobre
un
mismo
objeto
(comunidad de propiedad, comunidad
de usufructo etc.), en tanto que la

14

copropiedad o condominio es la
especie, esto es, la indivisin del
derecho real de dominio.
Hay comunidad cuando un mismo
derecho pertenece a 2 o ms personas
conjuntamente de manera que cada
uno de ellas se entiende dueo de
partes alcuotas de la cosa. La
comunidad en doctrina es distinta del
dominio o copropiedad. Hay una
relacin de gnero especie en donde la
comunidad
es
el
gnero
y
la
copropiedad es la especie porque esta
existe cuando los titulares lo son del
derecho de dominio porque en la
comunidad puede ser que los titulares
tengan sobre la cosa un derecho
distinto del dominio.
Algunos autores consideran que estos
conceptos son sinnimos pero es
minoritario.
La comunidad no afecta el carcter
exclusivo del dominio porque supone
que los distintos comuneros son dueo
de partes alcuotas de la cosa comn.
A diferencia de algunos precedentes
legislativos, el Cdigo Civil Chileno,
dedica un ttulo especial a la comunidad
a la que trata como cuasicontrato,
regulndola por consiguiente en el libro
de las obligaciones y no en el de los
bienes.
REQUISITOS PARA UNA COMUNIDAD
1.- Debe haber varios titulares; varias
personas
que
concursan
simultneamente.
2.- El derecho del que son titulares debe
ser de la misma naturaleza. Ej.: todos
deben tener derecho de dominio.
3.- Este derecho de estos varios
titulares debe recaer sobre un mismo
objeto que puede ser una cosa singular
(auto) o una cosa universal (herencia).
FUENTES DE LA COMUNIDAD
1.- Puede ser un hecho jurdico como la
muerte.
2.- La voluntad de las partes.
3.- La ley, segn la ley de copropiedad
existen entre los distintos dueos de un
edificio una comunidad forzada sobre
los bienes comunes.

El cdigo civil trata la comunidad en

algunas materias como:
- La especificacin.
- La mezcla.
- Propiedad fiduciaria. Art. 742;
permite
la
pluralidad
de
fiduciarios y fideicomisos.
- Art. 2304 al 2313; la ley regula
el cuasicontrato de comunidad,
estas reglas son de aplicacin
general y se usan cada vez que
hay comunidad.
- Art. 1317 y 1353, la ley
establece las reglas sobre la
particin
de
los
bienes
hereditarios y estas reglas son
tambin de aplicacin general y
son aplicables cada vez que
haya
que
liquidar
una
comunidad.
NATURALEZA JURDICA
1.- Escuela o teora romana: cada
comunero es dueo de una cuota, es
decir, se distingue entre la cosa misma
y la cuota de cada uno de los
comuneros y as el comunero puede
disponer libremente de su cuota en un
derecho de dominio pleno, absoluto.
Pero sobre la cosa misma cada
comunero tiene un derecho limitado por
los derechos de los otros al punto que
para disponer de la cosa comn deben
estar todos de acuerdo.
Nuestro cdigo adhiri a esta teora y
as por ejemplo cada comunero puede
reivindicar su cuota, puede hipotecarla,
constituir legados con su cuota. Art.
892, 1110, 1812 y 2417.
Pero si bien el cdigo sigue esta teora
se aparta de ella en una materia que es
el efecto de la particin porque para la
teora romana cuando se liquidaba una
comunidad y uno de los comuneros
adquira toda la cosa la particin
operaba como un ttulo translaticio de
dominio y por lo tanto se entenda que
desde ese momento el comunero
pasaba a ser dueo exclusivo de la cosa
que antes haba pertenecido a la
comunidad pero Andrs Bello a la
adjudicacin le dio efecto de ser ttulo
declarativo y por lo tanto la particin

15

produce efecto declarativo; vale decir,

cuando un comunero se hace dueo de
toda la cosa comn por una ficcin se
entiende que siempre ha sido dueo y
que nunca ha habido comunidad.
2.- Teora alemana del condominio
de manos juntas o de propiedad en
comn: para esta teora la cosa comn
pertenece a la colectividad formada por
toda
la
comunidad
quienes
se
consideran como un solo titular del
dominio sin que hay cuotas.
CLASES DE COMUNIDAD
1. Segn el objeto sobre el cual recae
puede ser comunidad sobre cosa
singular o sobre cosa universal, al
respecto es la nica clasificacin que
distingue el Cdigo Civil en los artculos
1317 y 2304.
2. segn su origen: comunidad derivada
de un hecho, comunidad derivada de la
voluntad del titular, comunidad legal.
3. segn su duracin: temporales o
perpetuas.
Las
comunidades
temporales
excepcionalmente pueden tener una
duracin indeterminada como por
ejemplo a travs de un pacto de
indivisin el cual est sometido a
limitaciones (1317) (PLAZO MAXIMO 5
AOS)
La comunidad perpetua es excepcional
y podra darse solo en los casos que
seala
la
ley
ej:
copropiedad
inmobiliaria, tumbas, mausoleos.
4. segn su funcionamiento pueden ser
activas o pasivas segn si persiguen
fines econmicos o no.
Ej. De activas: copropiedad de naves
(derecho martimo).
DERECHOS DE LOS COMUNEROS:
En cuanto a las facultades de los
propietarios o comuneros hay que
distinguir:
- Respecto de la cuota: cada
propietario es considerado dueo
individual y exclusivo de su cuota y por
lo tanto puede disponer libremente de
ella. La cuota se ha dicho que es el
derecho de cada co- participe o
comunero en la cosa comn o tambin
es la parte ideal de la cosa comn, una

fraccin de la propiedad, el lmite del

derecho de cada comunero.
Si cuando nace la comunidad los
comuneros no fijan cuotas la ley seala
que cada comunero tiene la misma
cuota y por lo tanto cada comunero
puede hacer lo que quiera con su cuota.
Cada comunero puede servirse de su
uso personal de la cosa comn siempre
que la emplee segn su destino
ordinario y no perjudique el derecho de
uso de los dems. Art. 2305 y 2081 n
2. En cuanto a la cosa: para disponer
de la cosa comn los comuneros deben
actuar unnimemente
- Uso de la cosa: el comunero
puede usar la cosa en comn
siempre que no dificulte el uso
legtimo del resto de los
comuneros.
- Ius prohibendi: prohibir la
celebracin de actos y contratos
respecto de la cosa.
- Derecho a pedir la particin:
salvo casos de indivisin forzosa
legal/ casos de pacto de
indivisin (mximo 5 aos).
Hay que distinguir respecto de la
administracin de la cosa;
Si
no
se
ha
nombrado
administrador todos tiene las
mismas facultades y deben
tomar
los
acuerdos
por
unanimidad y cada uno tiene un
derecho
de
veto
en
la
administracin
de
la
cosa
comn. Se va a aplicar las reglas
que
la
ley
da
para
la
administracin de los bienes
sociales. (Art. 2705). Art. 2081.
Pero en el contrato de sociedad
se ha entendido que entre los
socios existe un mandato tcito
y recproco en virtud de cual
cualquiera
de
ellos
puede
administrar, en cambio en la
comunidad este mandato no
existe y as por ejemplo el art.
2307 dice que por las deudas
contradas para la comunidad
solo se obliga el comunero que
las contrajo.
Si se ha nombrado administrador
es este el que administra y se

16

aplican las reglas del mandato.

Obligaciones del comunero:
1.- Debe contribuir a las expensas
necesarias de conservacin. Art. 2309 y
2081 n 3.
2.- Ninguno de los comuneros puede
hacer modificaciones en el bien comn
sin el consentimiento de todos. Art.
2081 n 2.
3.- Cada comunero esta obligado a
restituir a la cosa comn lo que saca de
ella. Art. 2308.
Responsabilidades
de
los
comuneros:
Hay que distinguir:
Responsabilidad
por
deudas
anteriores a la comunidad; en
donde cada comunero responde
por las deudas que afectan a las
deudas comunes a prorrata de
su cuota.
Responsabilidad
por
deudas
contradas
durante
la
comunidad; donde se vuelve a
distinguir:
- Si han contratado en beneficio
de los bienes comunes ante los
terceros se obliga el comunero
que contrajo la obligacin sin
perjuicio que despus puede
repetir a los dems comuneros
por sus respectivas cuotas. Art.
2307.
- Si se ha contratado por todos los
comuneros en forma colectiva
sin expresin de cuota. Se van a
obligar todos ellos por partes
iguales sin perjuicio que despus
aquel que hubiese pagado ms
de su cuota pueda exigir a los
otros el respectivo reembolso,
- Si se ha contratado durante la
comunidad pero es una deuda
personal
cada
comunero
responde
por
sus
deudas
personales.
- Ante los terceros la cuota del
comunero insolvente afecta a los
dems. Art. 2311 y 1347.
Los comuneros responden de culpa
leve. Art. 2308.

Se ha discutido si un comunero puede o

no llegar a hacerse dueo exclusivo de
la cosa comn por prescripcin. Hay 3
posiciones:
1.- Nuestra jurisprudencia sostiene que
la prescripcin nunca puede operar
entre comuneros porque:
a) Se dice que la prescripcin exige
como requisito fundamental la posesin
y en la comunidad los comuneros no
poseen en forma exclusiva, ellos
siempre estn reconociendo el derecho
de los dems comuneros.
b) En la comunidad todo comunero
tiene derecho a usar la comn y por lo
tanto bastar con que uno de ellos se
decida a usarlo para que el que esta
poseyendo no pueda prescribir.
La accin de particin es imprescriptible
y por lo tanto en cualquier momento un
comunero podra pedir su particin y si
un comunero acta como dueo
exclusivo habra solo un acto de mera
tenencia por parte de los dems
comuneros y no faculta para adquirir
por prescripcin.
2.- Hay otros autores en doctrina que
sealan que su puede operar porque:
a) El cdigo no lo prohbe de manera
expresa.
b) Es posible que un comunero ejerza
derecho posesorios de esos que solo da
el derecho de dominio y por lo tanto
que desconozca el derecho de los
dems. En este caso el derecho de los
dems comuneros se mantiene en
pasividad, se puede llegar al dominio
por prescripcin.
c) Si bien la accin de particin es
imprescriptible esta accin solo va a
existir mientras exista la comunidad y
la comunidad deja de existir cuando un
comunero
se
hace
dueo
por
prescripcin.
d) Si la ley permite que un mero
tenedor pueda llegar al dominio por la
prescripcin con mayor razn lo puede
hacer un comunero. Art. 716 y 2510.
3.- Hay quienes creen
que la
prescripcin entre comuneros solo se
puede dar cuando uno de ellos tenga un
ttulo que pueda justificar su buena fe.

Prescripcin entre comuneros:

17

Reivindicacin de la cuota:
La accin reivindicatoria es una accin
que la ley concede al dueo de la cosa
singular de la que no est en posesin
para que el poseedor de ella sea
condenado a restitursela. Art. 889. Se
discuta si el comunero puede o no
reivindicar su cuota y la Corte Suprema
ha sostenido que si la cuota es de cosa
singular y est determinada procede la
accin reivindicatoria. Cuando es una
universalidad, si esta es la herencia
tambin
procede
la
accin
reivindicatoria aunque en el derecho
real de herencia se llama accin de
peticin de herencia pero es lo
mismo.
Extincin de la comunidad:
art. 2312 establece que hay 3
formas;
1.- Por reunin de las cuotas de todos
los comuneros en una sola persona
(modo de extinguir confusin).
2.- Por destruccin de la cosa comn la
cual puede ser fsica o jurdica.
3.- Por la divisin del haber comn que
es la liquidacin de la comunidad y ac
se aplican las reglas que la ley da en
materia sucesoria para la particin de
bienes hereditarios.
Excepciones en que no se puede
solicitar la particin:
- casos de indivisin legal forzada
- pacto de indivisin
-

POSESIN
Art. 700 y siguientes.
La ley la define como: la posesin es
la
tenencia
de
una
cosa
determinada con nimo de seor o
dueo, sea que el dueo o el que
se da por tal tenga la cosa por s
mismo, o por otra persona que la
tenga en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo
mientras otro no justifique serlo
Todo dueo siempre es poseedor pero
no siempre el poseedor es dueo. Lo
normal es que el dueo sea poseedor y
el poseedor sea dueo y como la ley
presume las cosas normales dice que el
poseedor es reputado dueo mientras
otro no repute serlo. Es una presuncin

simplemente legal. En este caso nos

podemos encontrar con 2 situaciones
distintas:
- Que el poseedor sea dueo.
- Que el poseedor no sea dueo y
aqu hay que distinguir:
a) Que puede estar de buena fe;
puede tener la conviccin de
que adquiri la cosa de quien
era dueo.
b) Puede que el poseedor este de
mala fe; tenga conocimiento
efectivo de que no es dueo
pero se comporta como tal.
En ambos casos la regla general es que
ese poseedor puede llegar a hacerse
dueo a travs del modo de adquirir
prescripcin.
En un caso ser por prescripcin
ordinaria; cuando se este de buena fe
por lo que el plazo es menor; 2 aos
para los muebles y 5 para los
inmuebles. Si hay mala fe opera la
prescripcin extraordinaria que es de
10 aos tanto para muebles como
inmuebles.
Cosas susceptibles de ser posedas
1. posesin de derechos:
La definicin dice que debe haber
tenencia de una cosa determinada y los
autores han dicho que la ley se refiere a
cosas corporales. Pero el art. 715
expresamente dice que la posesin de
las cosas incorporales se rige por las
mismas reglas que las cosas corporales.
Esta posesin tcnicamente se llama
cuasiposesin. Las cosas incorporales
se clasifican en derechos reales y
derechos personales. Unnimemente se
piensa que los derechos reales se
pueden poseer y el art. 715 se referira
a ellos; aquellos que se tiene sobre una
cosa sin respecto de determinada
persona. Se poseen mediante su
ejercicio.
Hay discusin respecto de los
derechos personales; aquellos que
son los que slo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho
suyo o la sola disposicin de la ley, han
contrado las obligaciones correlativas.
1. teora minoritaria: Para algunos (la
minora)
los
derechos
personales

18

tambin pueden ser posedos y la

principal razn que dan es que el art.
1576, que est ubicado en el pago,
habla de la posesin del crdito que es
un derecho personal. Adems el artculo
715 del Cdigo Civil seala que la
posesin de las cosas incorporales es
susceptible de las mismas calidades y
vicios que la posesin de una cosa
corporal. El artculo citado no distingue
entre derechos reales ni personales,
sealando genricamente que los
bienes
incorporales
pueden
ser
posedos.
2. Teora mayoritaria: Para la mayora
los derechos personales o crditos no
se pueden poseer por las siguientes
razones:
Art. 1576; posesin del crdito,
se refiere no a la posesin del
derecho personal mismo sino
que la posesin del instrumento
donde consta el crdito. Es decir,
no se refiere propiamente tal a
la posesin sino a un titular
aparente del crdito.
- En las cosas incorporales la
posesin se manifiesta por el
ejercicio prolongado del derecho
real sobre la cosa sobre la cual
recae, sin embargo cuando el
derecho es personal por su
primer ejercicio se extingue y
por lo tanto no admite un
ejercicio prolongado. La posesin
supone un ejercicio prolongado
porque es un acto continuo pero
los derechos personales no
admiten
una
posesin
prolongada.
- En el mensaje del cdigo se
reafirma lo anterior al tratar el
usufructo, sealando que los
derechos
reales
pueden
poseerse as el usufructuario es
poseedor de su derecho real de
usufructo. Con lo cual se
excluiran
los
derechos
personales.
En cuanto a los derechos reales,
se discute si las servidumbres
discontinuas
y
las
continuas
inaparentes pueden ser posedas,
-

dado que dichos derechos reales no

pueden
ser
adquiridos
por
prescripcin, se concluye que no en
virtud del tenor de los artculos 882
que no permite adquirir por
prescripcin a las sealadas, y el
artculo 917 que excluye de la
proteccin
de
las
acciones
posesorias a las servidumbres
citadas en el artculo 882.
2. Posesin de cosas corporales:
hay cosas corporales que no pueden
poseerse que serian aquellas que no
pueden apropiarse como las cosas
comunes a todos los hombres y los
bienes nacionales de uso pblico sin
perjuicio que los artculos 948 y 949 les
confieren igualmente una especie de
proteccin posesoria, y no pueden
poseerse cosas inciertas o indicadas
slo por su gnero.
ELEMENTOS DE LA POSESIN
1.- Corpus o tenencia: es el elemento
material u objetivo de la posesin. Es la
potestad de hecho que se tiene sobre la
cosa. Savigny dice que el corpus no
supone necesariamente un contacto
inmediato con la cosa sino que consiste
en la manifestacin de un poder de
dominacin del derecho de propiedad,
el actuar como dueo de la cosa.
Nuestro cdigo sigue a Savigny.
2.- nimus o nimo: es el elemento
subjetivo intelectual y consiste en
comportarse como seor y dueo de la
cosa. No es lo mismo que la creencia
porque el poseedor puede estar de
mala fe y lo posee igual.
En doctrina se discute que elemento es
ms
importante.
Nuestro
cdigo
considera que el elemento ms
importante es el nimo (lo mismo que
se da en el domicilio) porque puede que
el poseedor pierda la tenencia de la
cosa pero si sigue comportndose como
dueo sigue siendo poseedor. En
cambio si el poseedor pierde el nimo y
comienza a reconocer el dominio ajeno
pierde la posesin aunque mantenga la
tenencia.

19

SEMEJANZAS
POSESIN

ENTRE

DOMINIO

1.- Ambas son exclusivas; solo una

persona puede ser duea o poseedora
de toda la cosa lo que no obsta a que
haya dueos o poseedores de partes
alcuotas.
2.- Por regla general ambas recaen
sobre cosas determinadas.
3.- Ambas estn protegidas por
acciones. El dominio o propiedad es
protegido por la accin reivindicatoria y
la posesin por acciones posesorias.
4.- En ambas el titular (dueo o
poseedor) puede usa, gozar y disponer.
DIFERENCIAS
POSESIN

ENTRE

DOMINIO

1.- El dominio supone una relacin

jurdica.
La posesin supone una relacin de
hecho.
2.- El dominio se puede adquirir por
slo un modo de adquirir.
La posesin se puede iniciar en virtud
de distintos ttulos.
3.- Mayoritariamente se piensa que la
posesin a diferencia del dominio es un
hecho.
VENTAJAS DE LA POSESIN
1.- La posesin est amparada por una
presuncin
simplemente
legal
de
dominio. Art. 700 inciso 2 y por lo tanto
quien diga que el poseedor no es dueo
debe probarlo; la carga de la prueba
recae sobre quien alega.

4.- Est
protegida
por acciones
posesorias que solo operan cuando la
posesin recae sobre bienes races o
derechos reales constituidos sobre
ellos, por lo tanto no siempre est
protegido.
5.- Cierto poseedor, que tiene que ser
regular, puede ejercer una especie de
accin reivindicatoria y se llama accin
publiciana.
NATURALEZA
POSESIN

DE

LA

Se discute si es un hecho un derecho.

Algunos autores (la minora) sostienen
que lo posesin es un derecho, como
Ihering
porque
es
un
inters
jurdicamente protegido. Otros autores
sostienen que es un derecho siu generis
o especial pero la gran mayora y
nuestra jurisprudencia consideran que
es un hecho, como Planiol, Pothier,
Claro Solar y Hugo Rosende. Sostiene lo
anterior porque:
-

2.- La posesin habilita para llegar al

dominio a travs de la prescripcin que
puede ser ordinaria o extraordinaria.
3.- Si el poseedor es condenado a
restituir la cosa a su dueo se aplican
las reglas de las prestaciones mutuas y
si el poseedor esta de buena fe tiene
una serie de ventajas; no responde por
los frutos, responde por los deterioros
solo si se aprovecho de ellos y tiene
derecho a que se le restituyan las
mejoras.

JURDICA

Nuestro cdigo sigue la teora

clsica y para ella es un hecho.
Es un argumento dbil porque si
bien sigue esta teora en
ocasiones se aparte un poco de
ella.
Si la posesin fuera un derecho
debiera ser real o personal y
derecho personal no es porque
en la posesin no hay vnculo
obligacional y adems porque la
posesin se puede ejercer contra
cualquier persona salvo contra el
dueo y el que posea con mejor
derecho. Tampoco es un derecho
real porque este puede oponerse
contra cualquier persona menos
el dueo y que tenga mejor
derecho.
Cuando la ley, el cdigo civil, ha
querido referirse a los derechos
habla de derechos o facultades
en cambio cuando define la
posesin dice que es la tenencia;
alude a un hecho fsico y por lo
tanto no sera derecho.
Si bien la posesin de bienes
races
o
derecho
reales

20

constituidos sobre ellos esta

protegido por las acciones
posesorias obedece a que se
busca proteger la posesin
porque se supone que lleva
envuelta el dominio.

REGULAR
1. justo titulo
2. buena fe incial
3. requisito eventual: si el titulo
invocado es traslaticio de dominio
requiere de tradicin.

CLASIFICACIN DE LA POSESIN
Ojo el CC solo distingue posesin
regular/irregular/ violenta y clandestina.
No obstante la doctrina las ha agrupado
en:
I.- Posesin til: habilita para llegar al
dominio a travs de la prescripcin.
Puede ser:
- Regular: si llega a travs de la
prescripcin
ordinaria.
- Irregular: si llega a travs de la
prescripcin extraordinaria.

1.- Justo ttulo: Antes de analizar si el

titulo es justo, es indispensable aclara
que un ttulo para la posesin es un
hecho o un acto jurdico que sirve
de causa o antecedente para entrar
o iniciar posesin
El cdigo no define justo ttulo; no dice
cuando es justo ni cuando es injusto
pero si enumera en forma taxativa que
ttulos no son justos, en el art. 704. Se
refiere a situaciones genricas.
La palabra ttulo la ley la toma como
sinnimo de causa o antecedente
jurdico. Para que la posesin regular
sea tal debe tener una causa justa.
Pothier dice que el ttulo de la posesin
es todo acto o contrato a consecuencia
del cual una persona entre en posesin
de la cosa, es la causa que justifica o en
que se funda la posesin.
Se entiende que un ttulo es justo,
segn Victorio Peccio, cuando son
aquellos que son capaces de servir para
transferir el dominio de modo que el
adquirente tenga razonable creencia de
haberlo adquirido.
Alessandri sostiene que el justo ttulo
son todos los hechos o actos jurdicos
que por su naturaleza y por sus
caractersticas son actos para transferir
el dominio.
Otros autores dicen que justo ttulo es
aquel exento de vicios.
Del art. 704 y 706 se ha concluido que
para que el ttulo sea justo debe tener 3
requisitos que son copulativos:

II.- Posesin intil o viciosa: no habilita

para
llegar
al
dominio
por
la
prescripcin
ya
sea
ordinario
o
extraordinaria. Puede ser:
- Violenta
- Clandestina
Posesin til regular: aquella que
habilita para adquirir el dominio por
prescripcin ordinaria que son 2 aos
para bienes muebles y 5 para los
inmuebles.
Est definida en el art. 702 inciso 2
que al efecto dispone:
Se llama posesin regular la que
procede de justo ttulo y ha sido
adquirida de buena fe, aunque la
buena fe no subsista despus de
adquirida la posesin. Se puede
ser por consiguiente poseedor
regular y poseedor de mala fe,
como viceversa el poseedor de
buena fe puede ser poseedor
irregular.
Si el titulo es traslaticio de
dominio tambin es necesaria a
tradicin.
La posesin de una cosa a
ciencia u paciencia del que se
oblig a entregarla, har presumir
la tradicin; a menos que sta haya
debido
efectuarse
por
la
inscripcin del ttulo
REQUISITOS

DE

LA

POSESIN

- Debe ser autntico.

- Debe ser real.
- Debe ser vlido.
De darse estos 3 requisitos el ttulo es
justo.
TTULOS INJUSTOS
Para situaciones genricas el art. 704
los enumera taxativamente. En general
son aquellos a los que les falta una de
las caractersticas indicadas; o no son

21

autnticos, o no son reales o vlidos.

Los autores dicen que estos ttulos
injustos
se
caracterizan
porque
adolecen de vicios que impiden la
transferencia del dominio por cualquier
razn.
No es justo ttulo:
1.- El falsificado; no otorgado realmente
por la persona que se pretende. El ttulo
no es autntico. La ley se refiere a
aquel ttulo que no es otorgado por la
persona que se dice que lo otorga. Si la
persona no se hace pasar por el dueo
la compraventa ser de cosa ajena pero
no hay ttulo injusto.
La compraventa de cosa ajena es
distinta del ttulo injusto.
2.- El conferido por una persona en
calidad de mandatario o representante
legal de otra sin serlo. El ttulo tampoco
es autntico. Ej.: el menor adulto que
tiene peculio profesional y quiere
vender o comprar algo y comparece el
padre que es el representante legal; no
lo necesita. Tampoco constituyen ttulo
justo
las cosas
hechas
por
el
mandatario
no
autorizado
para
hacerlas.
3.- El que adolece de un vicio de
nulidad por lo que no vlido. La ley
pone 2 ejemplos:
a) La enajenacin que debiendo ser
autorizada por representante legal no lo
fue.
b) La enajenacin que debiendo ser
autorizada por decreto judicial no lo ha
sido.
La Corte Suprema ha dicho que estos
casos son ejemplos explicativos.
Hay discusin en la doctrina sobre que
los 2 ejemplos son casos en que la
sancin es la nulidad relativa entonces
para algunos autores el ttulo no sera
justo cuando el vicio sea de nulidad
relativa y que la ley permita que se
sanee el ttulo por la ratificacin.
Tambin hay autores que dicen que el
vicio debe ser de nulidad relativa
porque la ley permite que se sanee el
vicio por la ratificacin.

La mayora de los autores y nuestra

jurisprudencia no comparten lo anterior
y sostienen que este nmero 3 solo
pone ejemplos y por lo tanto si el vicio
que afecta al ttulo es de nulidad
absoluta con mayor razn el ttulo sera
injusto (porque en la nulidad absoluta
se comprometen intereses pblicos).
4.- El meramente putativo. La ley pone
2 ejemplos:
a) El heredero aparente que no es en
realidad heredero.
b) El legatario cuyo legado ha sido
revocado por un acto testamentario
posterior.
Aqu el ttulo no es real. En general la
palabra putativa hace alusin a las
apariencias.
El heredero putativo es aquella
persona que tiene la apariencia de
heredero pero no lo es y por lo tanto no
puede adquirir el dominio de la
herencia por sucesin por causa de
muerte porque para poder adquirir por
causa de muerte es fundamental ser un
verdadero heredero, sin embargo este
heredero puede hacerse dueo de la
herencia por la prescripcin adquisitiva.
Lo puede hacer de 2 maneras:
- La regla general es que el l
puede
hacerse
dueo
del
derecho real de herencia a
travs
de
la
prescripcin
extraordinaria cuyo plazo es de
10 aos. Art. 2512
- La excepcin esta dada por la
relacin del art. 704 n 4 con el
1269; si se obtiene el decreto de
posesin efectiva ese decreto
sirve de justo ttulo y por lo tanto
puede llegar al dominio a travs
del plazo de prescripcin de 5
aos.
El legatario putativo es aquella
persona que tiene la apariencia de
legatario pero no lo es. La ley da el
ejemplo de aquel legatario cuyo legado
ha sido revocado. Se refiere al legatario
de especie o cuerpo cierto. Pero si el
acto testamentario fue reconocido
judicialmente ese testamento le sirve
de justo ttulo y por lo tanto tambin

22

podr llegar al dominio del legado por

prescripcin ordinaria. No ser dueo
por sucesin por causa de muerte pero
si se le reconoce el testamento como
justo ttulo y podr ser dueo por
prescripcin que ser de 2 aos para
los bienes muebles y de 5 para los
inmuebles.
CLASES DE TTULOS. ART. 703
El artculo 703 distingue entre ttulos
traslaticios y constitutivos, no obstante
del tenor del mismo artculo la doctrina
ha agregado uno, cual es, los ttulos
declarativos de dominio.
I.Ttulos
originarios
o
constitutivos de dominio: aquellos
que dan origen al dominio. Permiten al
mismo tiempo de adquirir el dominio e
iniciar la posesin, sin embargo si llega
a faltar uno de los requisitos necesarios
para que se pueda adquirir el dominio
el ttulo igual habilita para iniciar la
posesin. Estos ttulos se confunden
con el modo de adquirir y son solo 2:
- La ocupacin
- La accesin.
La ley menciona otro modo de adquirir
que los autores no consideran ttulo
originario que es la prescripcin y no lo
consideran como tal porque no habilita
para iniciar la posesin ya que incluso
supone que haya habido posesin
previamente.
II.- Ttulos derivativos o traslaticios de
dominio: los que por su naturaleza
sirven para transferir el dominio, no lo
transfiere por si solos sino que sirven
para transferirlo. Se llaman derivativos
porque en ellos hay una relacin de
causalidad con el antecesor. La ley
pone varios ejemplos; compraventa,
permuta, transaccin, aporte a una
sociedad.
III.- Ttulos declarativos de dominio: son
aquellos que se limitan a reconocer o
declarar el dominio o la posesin pre
existente, no crean nada nuevo, no
modifican solo confirman. Ej.: sentencia
judicial sobre derecho litigioso, la
transaccin cuando reconoce el derecho
pre existente; es decir, cuando recae
sobre la cosa discutida porque si recae

sobre la cosa no discutida es un ttulo

translaticio de dominio.
El art. 703 tambin se refiere a las
sentencias de adjudicacin en juicios
divisorios y a los actos legales de la
particin.
III. Ttulos declarativos de dominio:
La particin es un conjunto de
operaciones complejas que tiene por
objeto separar, dividir y repartir la cosa
o cosas comunes entre los comuneros a
prorrata de sus cuotas.
La adjudicacin es el acto por el cual
el derecho que cada comunero tena
sobre la cosa queda radicado en un
solo comunero en forma exclusiva y
excluyente.
La ley dice que la sentencia de
adjudicacin y los actos legales de
particin son ttulos translaticios de
dominio, pero el cdigo los trata como
ttulos declarativos. Los autores han
sostenido que en el art. 703 no se
contraviene el efecto declarativo de la
adjudicacin y la ley se estara
refiriendo a 2 cosas:
- A que en la adjudicacin se
reconoce que hubo un dominio
anterior y de ah que no sea un
ttulo originario y;
- Que la ley se refiere al caso en
que un tercero se adjudique el
bien comn porque en este caso
no
hay
adjudicacin
propiamente tal sino que habra
una compraventa y por eso la
ley dice que es un ttulo
translaticio.
2.- BUENA FE: la ley define que debe
entenderse por buena fe y lo hace en el
art. 706 inciso 1 como la conciencia de
haberse adquirido el dominio de la cosa
por medios legtimos, exentos de vicios;
la conviccin de que se adquiri el
dominio por un medio legtimo.
El inciso 2 de este mismo art. pone un
ejemplo de buena fe que dice que en
los ttulos translaticios de dominio la
buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena
facultad de enajenarla y de no haber
habido fraude u otro vicio en el acto o
contrato.

23

As, en materia posesoria, es posible

concluir que nuestro Cdigo exige una
buena
subjetiva,
alejndose
del
concepto de buena objetiva (actuar de
buena
fe)
exigida
en
materia
contractual (1546).
MOMENTO EN EL CUAL DEBE ESTAR
PRESENTE LA BUENA FE:
2
posiciones:
a) El derecho romano slo la exiga
para iniciar la posesin.
b) El derecho cannico exige que
est siempre presente.
Nuestro cdigo al igual que el cdigo
francs sigui el criterio romano y por lo
tanto para que haya posesin regular
bastar con que se haya iniciado de
buena fe, aunque despus se pierda.
Por esto es posible que una persona sea
poseedor regular y estar de mala fe.
Esto se da para la mayora de los
autores porque se considera que la sola
circunstancia
de
haber
tomado
conocimiento despus del vicio no
afecta el ttulo translaticio de dominio,
no justifica sancionar al poseedor
hacindolo perder su posicin regular.
EL ERROR EN LA BUENA FE
El error se clasifica en error de hecho y
error de derecho. La ley seala en el
art. 706 inciso 3 que si el error es de
hecho no so opone a la buena fe por lo
que si se alega un error de hecho no se
duda la buena fe. La ley habla de un
justo error en materia de hecho lo que
quiere decir que debe ser plausible. En
el art. 707 la ley seala que la buena fe
se presume.
Todos los autores estn de acuerdo en
que estas normas (art. 706 y 707) son
normas de aplicacin general, estn
reguladas en la posesin, pero se
aplican siempre.
Error de hecho; recae sobre una
persona, cosa o circunstancia.
Error de derecho; recae sobre una
norma jurdica, interpretacin, etc.
La ley en el art. 706 inciso final dice que
el error en materia de derecho
constituye una presuncin de mala fe
que no admite prueba en contrario; es

una presuncin de derecho. Es una

manera de dar aplicacin al art. 8; el
mandato de conocimiento.
La doctrina ha discutido si esta norma
del art. 706 inciso final es o no de
aplicacin general. La mayora de los
autores ha considerado que esta norma
no es de aplicacin general y solo se
aplicara dentro de la posesin porque
est ah contenida y para las otras
materias solo se aplica cuando se
alegue el error de derecho para excusar
el pago de una obligacin. La propia ley
permite alegar un error de derecho sin
que de eso se presuma la mala fe,
cuando no se pretenda justificar el
incumplimiento de una obligacin. Ej.:
el pago de lo no debido.
3.- TRADICION COMO REQUISITO
EVENTUAL: si se invoca un ttulo
translaticio de dominio para que la
posesin sea regular tiene que haberse
hecho la tradicin respectiva. La ley en
el art. 702 inciso final establece una
presuncin de tradicin y dice que
la posesin de una cosa a ciencia y
paciencia del que se obligo a entregarla
har
presumirla
tradicin.
Esta
presuncin es simplemente legal y se
aplica solo a los bienes muebles, pues
siendo inmuebles se deber dar
cumplimiento con lo dispuesto en el
artculo 684.
VENTAJAS DE LA POSESIN REGULAR
1.- Si el poseedor se mantiene en la
buena fe tiene un trato preferente en
las prestaciones mutas.
2.- El poseedor se presume dueo
mientras alguien no alegue lo contrario,
quien tendr que probarlo.
3.- Cierto poseedor puede ejercer la
accin reivindicatoria que se llama
publiciana.
4.- El poseedor regular puede llegar al
dominio por la prescripcin ordinaria; 2
aos para los muebles y 5 para los
inmuebles.
5.- La posesin est protegida por
acciones posesorias si se trata de
bienes races.
Posesin

til

irregular:

art.

708;

24

aquella que carece de uno o ms

requisitos de la posesin regular. Se
caracteriza por:
1.- El poseedor irregular tambin puede
hacerse dueo pero por prescripcin
extraordinaria de 10 aos.
2.- Este poseedor irregular nunca
puede ejercer la accin reivindicatoria
(accin publiciana).
3.- En las prestaciones mutuas el
poseedor irregular podr ser tratado
como al poseedor regular si es que est
de buena de fe porque en las
prestaciones mutuas se habla de buena
fe y no de posesin regular o irregular.
4.- Tiene todas las dems ventajas que
el poseedor regular; tiene acciones
posesorias y se presume dueo.
Posesin intil: art. 709; tambin se
llama viciosa. Son posesiones viciosas
las violentas y las clandestinas. Se
llaman intiles porque no habilitan para
llegar al dominio por la prescripcin ni
ordinaria ni extraordinaria.
Violenta: art. 710 y 711; la ley dice
que es la que se adquiere por la fuerza;
la fuerza puede ser actual o inminente.
Al respecto el artculo 711 seala que
quien en ausencia del dueo se
apodera de la cosa, y volviendo el
dueo le repele, es tambin poseedor
violento.
Se critica porque la posesin no se
adquiere sino que se inicia. La fuerza
puede ser actual o inminente y segn el
art. 711 la posesin violenta puede ser
de 2 formas:
- Cuando se inicia por la fuerza.
- Cuando en ausencia del dueo
una persona se apodera de la
cosa y volviendo el dueo no la
repele.
Como la fuerza puede ser actual o
inminente
entonces
esta
puede
consistir en vas de hecho propiamente
tales o en amenazas o intimidaciones.
La fuerza debe tener los requisitos para
que vicie la voluntad (grave, injusta,
determinante), en estos casos esta
posesin violenta no habilita para llegar
al dominio por prescripcin porque le
falta un requisito que debe tener la

posesin y es que esta debe ser

pacifica.
La doctrina ha discutido que pasa
cuando cesa la violencia y puede haber
2 consecuencias:
1.- Una vez que desaparece la posesin
se convierte en til; o sea, el poseedor
violento cuando cesa la violencia podra
llegar al dominio por prescripcin.
2.- (doctrina mayoritaria) Otros creen
que la violencia marca en forma
definitiva a la posesin por lo tanto
aunque cese ese poseedor nunca podr
llegar al dominio por prescripcin por
las siguientes razones:
- Cuando la ley define la posesin
clandestina emplea una palabra que
ac no emplea cual es ejercer, y en
la posesin clandestina nadie discute
que si cesa la clandestinidad se puede
llegar al dominio por prescripcin.
- Los autores dice que el legislador
muestra en distintos artculos un total
rechazo hacia la fuerza y por lo tanto es
lgico que a la fuerza se le de un trato
ms duro y diferente que en este caso
aunque la violencia desaparezca sigue
marcando a la posesin. Ej. De este
trato por parte de la ley: art. 2510; la
ley da varias facilidades para que opere
la prescripcin pero no obstante exige
que
no
haya
violencia.
Otra
manifestacin de lo anterior sera que el
plazo para pedir nulidad relativa es ms
duro en el caso de la fuerza ya que se
cuenta o computa desde que la fuerza a
cesado.
Clandestinidad: art.713 se ejerce
ocultndola a quienes tiene derecho
para oponerse a ella y, en este caso
esta posesin no habilita para llegar al
dominio por prescripcin porque le falta
un requisito que es que la posesin sea
pblica.
No consiste en ocultar la calidad de
poseedor a todas las personas sino que
en ocultarla a quienes pueden oponerse
al
poseedor
clandestino.
Quienes
pueden oponerse son:
- El dueo.
- Un poseedor con mejor derecho
como regular.
Incluso un mero tenedor si tiene

25

un ttulo que le de este derecho

como un arrendatario o un
usufructuario.
En cuanto a la posibilidad de que el
poseedor clandestino se transforme en
poseedor irregular y adquiera mediante
prescripcin: se ha sealado que es
factible dado que dejando de ocultarla
pasa a ser pblica y por consiguiente
puede adquirir el dominio mediante
prescripcin adquisitiva extraordinaria.
Adems se utilizan otros argumentos
para confirmar lo anterior como por
ejemplo el hecho de que ley seala que
por la prescripcin se puede adquirir el
dominio de todas las servidumbres
salvo 2 categoras:
1.- Servidumbres discontinuas de toda
clase; son aquellas que se ejercen a
intervalos de tiempo y suponen de un
hecho
actual
del
hombre.
Ej.:
servidumbre de trnsito y esto se debe
a que para llegar al dominio por
prescripcin debe tener como requisito
la continuidad.
2.Servidumbres
continuas
inaparentes; son aquellas que pese a
que se ejercen en forma continua no se
conocen como una seal exterior y esto
se debe a que le falta la publicidad; o
sea son clandestinas porque no se ven.
Ej.: acueducto.
De conformidad a lo anterior los autores
creen que la clandestina a diferencia de
la
violenta,
cuando
cesa
la
clandestinidad la posesin se convierte
en til y por lo tanto podra llegarse al
dominio por prescripcin.
AGREGACIN DE LA POSESIN
La posesin es un hecho personal, no se
transmite ni se transfiere, sin embargo
la ley como forma de dar seguridad
jurdica y favorecer la llegada al
dominio por la prescripcin permite lo
que se llama agregacin de la posesin,
tambin se llama adjuncin o unin de
posesiones y es la facultad que tiene el
poseedor de agregar o sumar a su
posesin la de sus antecesores para as
llegar ms rpido al dominio por
prescripcin. Art. 717. Tiene ciertas

limitaciones:
- La agregacin se hace con las
mismas calidades y vicios con
que los antecesores tenan la
posesin. La Corte Suprema ha
dicho que basta con que uno de
los
antecesores
haya
sido
poseedor irregular para que toda
la posesin se convierta en
irregular,
- La agregacin se debe hacer
respecto
de
una
serie
ininterrumpida de antecesores.
Por tanto no procede agregarla
si en la cadena de poseedores
tuvo lugar una interrupcin de la
posesin, ya sea natural, ya sea
civil. Excepcionalmente en el
caso de la interrupcin solo
podr agregarse si se recupero
legalmente.
Finalmente
se
rechaza
la
posibilidad de que el ladrn o
usurpador
puedan
agregar
posesiones por cuanto el 717
exige sucesores con algn ttulo,
y en el caso en comento, han
obtenido la tenencia por un
mero hecho por consiguiente no
son sucesores.
COPOSESIN
Es una comunidad en la posesin, es
decir, se presenta cuando varias
personas son poseedoras de partes
alcuotas de un mismo bien.
Art. 718; habla de la coposesin y
reitera que cuando uno de los
poseedores se adjudica la cosa se
produce
un
efecto
retroactivo
entendindose
que
nunca
hubo
comunidad en la posesin (efecto
declarativo en la adjudicacin).
MERA TENENCIA
Art. 714; habla de la mera tenencia y
dice que es la que se ejerce sobre una
cosa no como dueo sino que en lugar
y a nombre del dueo.
El mero tenedor siempre reconoce el
dominio ajeno solo tiene el corpus pero
no el animus por lo que poseedor y
mero
tenedor
son
conceptos

26

excluyentes y el mero tenedor como

reconoce el dominio ajeno nunca ser
dueo por prescripcin.
El mero tenedor puede serlo de 2
formas:
- Que tenga un derecho real y
como consecuencia de el tiene
la tenencia de la cosa. Ej.:
usufructuario.
- Debe su ttulo a un contrato, hay
un
derecho
personal.
Ej.:
comodatario, arrendatario.
CARACTERISTICAS
1.Esta
permanentemente
reconociendo el dominio ajeno, su
nimo no es de seor y dueo.
2.- Es absoluto porque el mero tenedor
lo es respecto de todas las personas,
ante todas es mero tenedor.
3.- Es perpetua, el mero tenedor nace,
se desarrolla y muere siendo mero
tenedor y sus herederos tambin sern
meros tenedores.
4.- La mera tenencia es inmutable, no
puede transformarse en posesin. El
mero tenedor por su voluntad no puede
mejorar su ttulo.
Al respecto el artculo 716 seala que
el simple lapso de tiempo no muda la
mera tenencia en posesin, salvo el
caso del artculo 2510 regla 3
As el artculo 2510 regla 3 seala que
la existencia de un ttulo de mera
tenencia hace presumir la mala fe y no
habilita para adquirir por prescripcin a
menos
de
concurrir
estas
dos
circunstancias:
1 que el que se pretende dueo, no
pueda probar que en los ltimos diez
aos se haya reconocido expresa o
tcitamente su dominio por el que
alega la prescripcin;
2 que el que alega la prescripcin
pruebe haber posedo sin violencia,
clandestinidad ni interrupcin por el
mismo espacio de tiempo.
Tambin se seala como otra excepcin
a la inmutabilidad de la mera tenencia
el caso sealado en el artculo 730 del
Cdigo Civil el cual seala si el que
tiene la cosa en lugar y a nombre de
otro, la usurpa dndose por dueo de
ella, no se pierde por una parte la

posesin ni se adquiere por otra; a

menos que el usurpador enajene a su
propio nombre la cosa. En este caso la
persona a quien se enajena adquiere la
posesin de la cosa, y pone fin a la
posesin anterior.
Con todo si el que tiene la cosa en lugar
y a nombre de un poseedor inscrito, se
da por dueo de ella, y la enajena, no
se pierde por una parte la posesin no
se adquiere por la otra, sin competente
inscripcin.
Sin embargo los artculos citados no
constituyen excepciones reales sino
mas bien aparentes, pues en ambos
casos se observa la concurrencia de
ciertos antecedentes que se sumen al
transcurso del tiempo, en el primer
caso el acto de enajenacin y en el
segundo caso conductas del dueo.
Conclusin son excepciones aparentes,
por cuanto la mera tenencia no muda
en posesin por el solo transcurso del
tiempo sino requiere de otros requisitos.
INTERVERSIN DE LA POSESIN
Consiste en la transformacin del
poseedor en mero tenedor o viceversa;
ac lo que vara es el nimo y no el
corpus. Tericamente pueden darse 2
casos:
-

Una persona de poseedor puede

pasar a ser un mero tenedor.
Un mero tenedor, por un cambio
en la disposicin anmica, deja
de reconocer el dominio ajeno y
pasa a ser poseedor. Nuestra
legislacin no lo permite para
llegar al dominio a travs de la
prescripcin.

Para la mayora de los autores en la

interversin no hay un cambio de
posesin o de mera tenencia sino ms
bien existe un cambio en la causa o
ttulo por el cual se tiene la cosa, por
eso muchos hablan de que la
interversin se da en el ttulo.
Interversin de mero tenedor a
poseedor: Como ya se dijo estn los
casos del 730 y 2510 regla tercera,
donde la mera tenencia muda en
posesin pero no por el solo transcurso

27

del tiempo sino cumplindose ciertos

requisitos.
Interversin de poseedor a mero
tenedor: es la constituto posesorio
contemplada en el artculo 684 no. 5
del C.C referida a una forma ficta de
efectuar la tradicin de un bien mueble,
donde el poseedor mediante un titulo
de mera tenencia reconoce dominio
ajeno.
ADQUISICIN, CONSERVACIN
PERDIDA DE LA POSESIN

Se critica que se hable de adquirir la

posesin porque mayoritariamente se
piensa que la posesin es un hecho y
no un derecho y los hechos se inician,
los derechos se adquieren.
Requisitos para iniciar posesin:
1. capacidad para poseer
2. que la cosa sea susceptible de ser
poseeda. (YA TRATADO)
CAPACIDAD PARA
ADQUIRIR
INICIAR A POSESIN

Art. 723. La ley da una regla especial

apartndose de las reglas dadas
respecto de la capacidad patrimonial.
Establece que una persona aunque sea
incapaz puede iniciar posesin salvo 2
grupos de personas que ni siquiera
pueden iniciar posesin de los bienes
muebles:
1.- Dementes: cualquier persona con
enfermedad mental (tomada en su
sentido natural y obvio). No pueden
porque un requisito de la posesin es el
nimo y el demente carece de voluntad
jurdica y por lo tanto no puede tener
nimo.
2.- Infantes: estn dentro de los
impberes y son los menores de 7 aos.
Salvo ellos cualquier persona puede
iniciar la posesin de bienes muebles o
inmuebles pero si esta persona no tiene
la libre administracin de sus bienes
(incapacidad) para ejercer los derechos
que tiene como poseedor tiene que
actuar debidamente representado (si se
trata de un absolutamente incapaz o

incapaz relativo) o autorizado por su

representante
legal
(relativamente
incapaz)
Se inicia la posesin, de acuerdo a las
reglas generales, personalmente o a
travs de un representante. En caso de
iniciarse por representante para ver el
momento en que se inici la posesin
hay que distinguir:
- Si actu por representante legal
o
convencional;
donde
se
entender que la posesin se
inici de inmediato porque
automticamente los derechos
se entienden radicados en el
patrimonio.
- Cuando se adquiere a travs de
un agente oficioso; persona que
acta a favor de otra sin ser
representante
legal
no
convencional. En este caso se
entiende que es iniciada una vez
que se acepta lo obrado por el
agente
oficioso.
Una
vez
aceptado opera con efecto
retroactivo. Art. 721.
La ley establece una regla especial
respecto de la posesin del derecho real
de herencia porque se inicia en el
momento mismo en que fallece el
causante por el solo ministerio de la ley
(no hay nimo ni corpus de los
herederos).
Respecto
de
la
adquisicin,
conservacin y prdida de la
posesin se distingue entre:
I.- Bienes muebles:
Se inicia desde el momento en que se
dan los 2 elementos de la posesin; el
corpus y el nimo.
Se conserva la posesin de estos
bienes, segn la posicin mayoritaria,
manteniendo
el
animus;
que
el
poseedor mantenga su comportamiento
de seor y dueo. Prueba de esto son 2
art.: el 725 y 727. Esta voluntad o
nimo del poseedor debe estar
presente para que se pueda conservar
la posesin del bien y como la ley
presume lo normal, presume que esta
voluntad de mantiene.

28

Se pierde la posesin de estos bienes

normalmente cuando se pierde el
animus y el corpus. Tambin puede ser
que se pierda por perder el animus,
pero se debe mantener el corpus, lo
que cambia es la actitud anmica; deja
de
comportarse
como
dueo
y
comienza a reconocer el dominio ajeno
(se transforma en mero tenedor).
Tambin hay casos en que la ley
establece que al perderse el corpus se
pierde tambin la posesin aunque se
tenga el animus; estos casos son:
- Art. 726; se deja de poseer una
cosa cuando otro se apodera de
ella con nimo de hacerla suya.
- Cuando sin pasar la posesin a
otras manos es imposible ejercer
actos posesorios. Ej.: cuando
una heredad ha sido inundada y
la ley entiende que para que se
de esta permanencia las aguas
no pueden o deben retirarse
antes de los 5 aos porque si se
retiran antes el dominio vuelve
al antigua dueo y por lo tanto
la posesin tambin. Art. 2502
n 1. y 653.
- Cuando
el
animal
bravo
recupera su libertad natural;
cuando
los
animales
domesticados
dejan
de
reconocer el imperio del hombre.
Art. 608 inciso 2.
- Cuando los hombres de mar
para aligerar la nave arrojan
cosas, no se pierde el dominio
pero si la posesin. Art. 624.
II.- Bienes inmuebles: aqu se hace
una diferencia y se distingue entre los
inmuebles inscritos y los no inscritos
porque si bien el objeto del legislador es
que todos los inmuebles estn inscritos
todava no es as y hay inmuebles no
inscritos y por eso que la inscripcin es
prueba de posesin y no de dominio.
Inmuebles no inscritos
Teora de la posesin inscrita:
En cuanto a la adquisicin o inicio de
la posesin de los bienes inmuebles
inscrito hay que distinguir:
a) Ttulo constitutivo: tanto para

ser poseedor regular como

irregular y para iniciarla no es
necesario
proceder
a
la
inscripcin porque los ttulos
constitutivos son a la vez modos
de adquirir que a su vez no
requieren inscripcin. Son:
Accesin; cuando se adquiere el
dominio
del
inmueble
que
accede al principal no se
necesita de una inscripcin
especial.
Prescripcin; no es necesario la
inscripcin porque si bien el art.
689 exige que la sentencia que
declara como adquirido un
inmueble se inscriba por la
prescripcin de debe inscribir
pero se exige como requisito de
publicidad.
Sucesin por causa de muerte;
no se necesita inscripcin ya que
esta se exige para mantener la
historia de la propiedad raz.
En el caso de la ocupacin: aqu
la ocupacin se puede hacer
valer como titulo constitutivo de
dominio, porque no puede
operar como modo (recordar que
solo es aplicable como modo a
los bienes muebles)

b) Ttulo translaticio: para iniciar

la posesin del inmueble inscrito
hay que distinguir:
- Posesin regular; para iniciar
posesin regular y se invoc un
ttulo translaticio de dominio
tiene que hacerse la inscripcin
porque la posesin regular tiene
que cumplir con 2 requisitos y
uno
eventual
(tradicin).
Tambin
hay
que
hacer
inscripcin porque segn el art.
724 si la cosa es de aquellas
cuya tradicin debe hacerse por
inscripcin nadie puede adquirir
la posesin sino por ese medio.
Segn el art. 728 para terminar
la posesin inscrita es necesaria
una nueva inscripcin. El art.
729 acepta que se inicie la
posesin de in inmueble incluso
en forma violenta o clandestina
siempre que no este inscrita.

29

Posesin irregular; no obstante

discutido es posible entender
que la mayora de la doctrina
entiende que para entrar en
posesin
irregular
de
un
inmueble no inscrito invocando
un titulo traslaticio de dominio
es necesaria la inscripcin pues
si bien la posesin irregular es
aquella a la cual le falta uno o
mas requisitos de la posesin
regular, por expresa disposicin
del artculo 724 del Cdigo Civil
si la cosa es de aquellas cuya
tradicin deba hacerse por
inscripcin en el registro del
conservador,
nadie
podr
adquirir la posesin de ella sino
por este medio.
Adems, se concluye lo anterior,
relacionando el artculo 924
sobre la prueba de la posesin
que al respecto seala que la
posesin de los derechos reales
inscritos se acredita mediante la
inscripcin, y mientras esta no
sea cancelada y se haya posedo
ms de un ao no corre posesin
alguna en su contra.
En cuanto a la conservacin y
prdida
de los inmuebles no
inscritos
bajo
ttulos
constitutivos de dominio se
rigen por las reglas de los
bienes muebles.
-

Inmuebles Inscritos
La mayora de los autores y la
jurisprudencia
estiman
que
siempre para iniciar la posesin
regular o irregular de un
inmueble inscrito se necesita de
la inscripcin porque:
El art. 724 no distingue entre
posesin regular e irregular.
Segn el art. 728 n 2 mientras
subsista la inscripcin el que se
apodera de la cosa no inicia
posesin y tampoco distingue
entre
posesin
regular
ni
irregular.
El art. 2505 dice que contra
ttulo inscrito no opera la
inscripcin de los bienes races o
de
los
derechos
reales

constituidos en ellos sino en

virtud de otro ttulo inscrito, por
lo tanto, este art. exige que haya
inscripcin porque desde ah
comienza a correr el plazo de
prescripcin.
- En el mensaje del cdigo civil se
dice que la inscripcin de la
posesin real y efectiva de un
inmueble, mientras no se haya
cancelado, el que se apodera del
inmueble es un mero tenedor.
- Nuestro cdigo persigue que el
inmueble se inscriba y por lo
tanto sera contrario a esta
aspiracin del legislador el que
se pudiese iniciar aunque sea
posesin
irregular
de
un
inmueble
inscrito
sin
la
inscripcin.
En cuanto a la conservacin de los
inmuebles inscritos (art. 728) aqu
tambin algunos autores sealan que si
una persona se apodera materialmente
de un inmueble inscrito podra iniciar
posesin irregular porque de acuerdo al
art. 708 esta posesin es aquella que le
falta uno de los requisitos de la
posesin regular.
Se dice por la jurisprudencia que
mientras el poseedor tenga su ttulo
inscrito el que se apodera la cosa no
inicia posesin ni regular ni irregular.
En cuanto a la perdida de la posesin
de los inmuebles inscritos se pierde por
la cancelacin de la inscripcin. Art.
728.
Se puede cancelar:
- Por voluntad de las partes.
- Por una nueva inscripcin en que
el poseedor inscrito transfiera su
derecho a otro.
- Por decreto judicial.
En el caso de la voluntad de las partes y
el decreto judicial se debe hacer una
subinscripcin
al
margen
de
la
inscripcin. En el caso de la nueva
inscripcin automticamente, por el
solo hecho de transferir el derecho a
otro
se
entender
cancelada
la
inscripcin.
Hay un caso especial; cuando un

30

tercero inscribe un ttulo relativo a un

inmuebles no inscrito y el problema es
si esa sola inscripcin le permite para
iniciar posesin o si de todas maneras
necesita el corpus y el animus. Hay
divisin; algunos piensan que la
inscripcin es una ficcin legal que
representa en abstracto los 2 elementos
de la posesin; el animus y el corpus y
por lo tanto en ese caso el tercero si
iniciara posesin porque adems se
sanciona la negligencia del que no se
preocupa
de
inscribir
versus
la
preocupacin del que si lo hace. Otros
autores sostienen que la inscripcin
solo es una garanta de la posesin; un
requisito para materializar el corques y
el animus pero lo posesin material o
efectiva se debe tambin verificar
porque de lo contrario la inscripcin
solo sera de papel que no probara
nada. Esta discusin es muy relevante
para la teora de la posesin inscrita.
Otros problemas:
1.- La doctrina ha discutido si la
inscripcin de un ttulo injusto cancela o
no la inscripcin anterior.
La Corte Suprema haba sostenido que
en estos casos no se cancelaba la
inscripcin anterior. Actualmente en
forma reiterada la Corte Suprema ha
sealado que la inscripcin de un ttulo
injusto
sirve
para
cancelar
una
inscripcin anterior y por lo tanto hacer
cesar la posesin inscrita porque:
- Si la ley permite prescribir sin
ttulo alguno en el art. 2510 n 1,
con mayor razn ella podra
hacerse con un ttulo injusto.
- Los art. 730 y 2505 no
distinguen entre ttulo justo e
injusto.
- El art. 730 se refiere a un caso
en que se vincula la inscripcin
mediante un ttulo injusto como
es la usurpacin. Este art. en su
n 2 expresamente dice que el
usurpador va a iniciar posesin
por la inscripcin y la usurpacin
es un ttulo injusto.
2.- Determinar la funcin de la
inscripcin. Hay 2 teoras:
a) Algunos autores sostienen que la

inscripcin es el signo de la posesin

inscrita y equivale a la tenencia en los
muebles y por lo tanto el que no ha
inscrito su ttulo nunca podr llegar al
dominio ni por prescripcin ordinaria ni
extraordinaria porque la inscripcin
sera un elemento esencial (posicin de
la ctedra).
b) Otros dicen que si bien la inscripcin
le permite al poseedor gozar de una
situacin de preferencia tiene una
garanta, no lo es todo y por lo tanto el
poseedor necesariamente tendra que
ejercer actos de posesin material para
mantener su posesin porque de lo
contrario la inscripcin solo sera una
inscripcin de papel.
3.- Art. 730 n 2; este art. dice que si
un mero tenedor usurpa la cosa se da
por dueo de la cosa y la enajena, si
bien es un inmueble inscrito el
adquirente no inicia posesin sin la
competente inscripcin.
El problema se presenta al tratar de
determinar que significa competente
inscripcin. Hay 2 teoras:
- Alessandri dice que es la que
emana del poseedor inscrito, es
decir, sera necesario que el
poseedor inscrito cancelara su
inscripcin y el mero poseedor
practicara una nueva inscripcin
a su nombre para que pudiese
iniciar
posesin.
Las
inscripciones deben derivar una
del
otro,
deben
estar
relacionadas.
- Claro Solar y otros dicen que
significa que es aquella que ha
cumplido con las exigencias
formales del reglamento del
conservador de bienes races sin
que sea necesario que la nueva
inscripcin derive de la posesin
anterior porque si por esta
expresin
del
art.
730
entendiramos
que
las
inscripciones
debieran
estar
relacionadas
la
ley
estara
repitiendo lo que ya dijo en el
art. 728 una de las maneras de
cancelar la inscripcin es por la
nueva inscripcin donde el
poseedor inscrito trasfiere la

31

inscripcin.
La
Corte
Suprema
ha
sido
contradictoria; en algunos fallos ha
exigido que las inscripciones estn
vinculadas pero en otros ha permitido
que no se de esta relacin.
4.- Si la inscripcin del nuevo poseedor
necesariamente debe derivar de la
posesin anterior; si es indispensable
que las inscripciones estn ligadas. Hay
2 teoras:
- Alessandri dice que es indispensable
la relacin.
- Para la mayora solo una de los casos
en que la ley
es el que las
inscripciones estn ligadas pero podran
no estarlo porque:

La ley lo lgico es que no repita

las mismas ideas y en el art. 728
ya estableci el caso de las
inscripciones ligadas y por lo
tanto en el art. 730 lo lgico es
que se refiera al caso e que las
inscripciones no estn ligadas.
El art. 2505 permite prescribir
contra un ttulo inscrito cuando
se haga una nueva inscripcin.
La ley establece ciertas presunciones
para facilitare la prueba de la posesin.
Art. 719:
Basta con que se invoque la
posesin y se pruebe para que
por ese solo hecho esta ha sido
continua.
- Si se prueba que una persona es
mero
tenedor
tambin
se
presume la continuidad de su
mera tenencia.
- Si alguien prueba haber posedo
antes y posee actualmente se
presume que ha posedo en el
tiempo intermedio.
Son presunciones simplemente legales.
-

Presunciones de posesin:
1. artculo 700 el poseedor es reputado
dueo mientras otro no justifique serlo.
2. 719 si se ha empezado a poseer a
nombre propio, se presume que esta
posesin ha continuado hasta el
momento en que se alega.
Si se ha empezado a poseer a nombre

ajeno se presume igualmente la

continuacin del mismo orden de cosas.
Si alguien prueba haber posedo
anteriormente y posee actualmente se
presume la posesin en el tiempo
intermedio.
PRUEBA DE LA POSESION
Nos remitimos a lo expuesto en teora
de la posesin inscrita, sin embargo
resultan aplicables las disposiciones del
artculo 924 y 925 de Cdigo Civil.
924: la posesin de los derechos
inscritos se prueba por la inscripcin y
mientras sta subsista y con tal que
haya durado un ao completo no es
admisible ninguna prueba de posesin
con que se pretenda impugnarla.
925: se deber probar la posesin del
suelo por hechos positivos de aquellos a
que da lugar el dominio como el corte
de maderas, la construccin de
edificios, la de cerramiento, las
plantaciones, o sementeras, y otros de
igual significacin ejecutados sin el
consentimiento del que disputa la
posesin.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. ART.
2492 Y SIGUIENTES
La ley la define como: modo de
adquirir las cosas ajenas o de
extinguir las acciones y derechos
ajenos por haberse posedo las
cosas o no haberle ejercido dichas
acciones y derechos durante un
lapso de tiempo y concurriendo los
dems requisitos legales. Art.
2492.
Con esta definicin se concluye que la
prescripcin puede ser adquisitiva o
tambin conocida como usucapin o
bien puede ser extintiva o
Prescripcin adquisitiva: aquella que
permite adquirir el dominio de las cosas
ajenas.
Prescripcin extintiva: aquella en virtud
de la cual se extinguen las acciones
para exigir el cumplimiento de la
obligacin.
Por la prescripcin extintiva nunca se
extinguen obligaciones lo que se

32

extingue son las acciones para exigir el

cumplimiento de la obligacin.
La doctrina ha criticado que el
legislador regule la prescripcin en el
libro IV que habla de las obligaciones y
de los contratos pero mayoritariamente
se justifica por:
-

Es razonable que el ltimo ttulo

del
cdigo
hable
de
la
prescripcin y con ello pone fin a
las incertidumbres jurdicas.
Es razonable que se regule la
prescripcin adquisitiva y la
extintiva juntas porque ambas
tiene como elemento comn el
transcurso del tiempo.

UNIDAD DE LA PRESCRIPCIN
Algunos autores como Pothier sostiene
que la prescripcin adquisitiva es
totalmente distinta de la extintiva
porque son 2 instituciones diferentes.
Pero mayoritariamente se piensa que la
prescripcin es una sola porque toda
prescripcin adquisitiva es a la vez
extintiva y viceversa.
Es fundamento de la prescripcin el dar
seguridad jurdica a las cosas.
REGLAS
COMUNES
A
TODA
PRESCRIPCIN
Hay 3 reglas que se aplican tanto a la
prescripcin adquisitiva como a la
extintiva:
a) Art. 2493; la prescripcin debe
ser alegada, el juez no la puede
declarar
de
oficio.
La
prescripcin va a operar una vez
que se hayan cumplido los
requisitos
que
el
juez
simplemente constata. Debe ser
alegada por la parte que se
quiere
beneficiar.
Algunos
autores dicen que de este modo
se disminuiran las crticas que
se hacen a la prescripcin
cuando se dice que es inmoral
porque es el prescribiente el que
de acuerdo a su conviccin
alega o no esta prescripcin.
Esta regla comn trae excepciones en 3
campos:
En materia penal.

En materia de juicio ejecutivo

porque el juez debe declarar de
oficio que prescribi el merito
ejecutivo de la accin.
Las prescripciones a favor y en
contra del fisco se declaran de
oficio por el juez.

b) Art. 2494; la prescripcin no se

puede
alegar
en
forma
anticipada, si esto fuera posible
la renuncia sera una clusula
habitual de todos los contratos,
todos los acreedores exigiran a
sus deudores la renuncia de la
prescripcin.
Sin embargo una vez cumplidos los
requisitos de la prescripcin como ella
opera de pleno derecho se incorpora al
patrimonio del prescribiente y recin
ah
se
podra
renunciar
a
la
prescripcin.
La renuncia de la prescripcin puede
ser:
- Expresa; cundo se hace en
trminos formales y explcitos.
- Tcita; cuando el que puede
alegarla manifiesta por un hecho
suyo que reconoce el derecho
del dueo o acreedor.
Para renunciar a la prescripcin segn
el art. 2495 es necesario tener la
facultad de enajenar porque la renuncia
es un acto de disposicin.
Adems la renuncia es un acto personal
por lo tanto solo favorece o perjudica a
quien la alega. Art. 2496.
Se discute si el representante legal
podra renunciar a la prescripcin a
nombre de su representado. Si esta
prescripcin esta afectando derechos
sobre inmuebles como la renuncia
perjudica
al
prescribiente
el
representante
debe
actuar
con
autorizacin judicial. Si es un mueble la
ley no da ninguna norma especial y
aqu el representante tendra libertad
para renuncia a la prescripcin.
c) Art. 2497; la prescripcin corre
contra toda persona que tenga
la libre administracin de sus
bienes; o sea existen personas

33

privilegiadas en materia de
prescripcin, ella opera a favor y
en contra de todos los que
tienen la libre administracin de
sus
bienes;
las
personas
capaces.
Cuando se dict el cdigo civil las
iglesias y el fisco estaban protegidas y
en contra de ellos no operaba la
prescripcin.

Las cosas indeterminadas porque

por regla general la prescripcin
recae sobre cosas especficas.
Las cosas propias.

PRESCRIPCIN ENTRE COMUNEROS

Unos dice que si un comunero comienza
a hacer uso de la cosa con nimo de
seor y dueo podra prescribir.

CARACTERSTICAS DE LA
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
1.- es a ttulo originario.
2.- Es por acto entre vivos.
3.- Es a ttulo gratuito.
4.- Generalmente es a ttulo singular
pero excepcionalmente por prescripcin
se puede adquirir el derecho real de
herencia que es una universalidad.

Otros dicen que no porque la

prescripcin
necesita
posesin
exclusiva y si un comunero hace solo a
usar de la cosa habra un acto de mera
tolerancia por parte de los otros.

REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIN
ADQUISITIVA
- Que la cosa sea susceptible de
ganarse por prescripcin.
- Que la cosa se haya posedo.
- Que transcurra el tiempo que la
ley seala.
- Que el tiempo de prescripcin
sea continuo.
- Que la posesin no sea oculta
sino pblica.
- Que la posesin no se haya
adquirido mediante fuerza.

TRANSCURSO DEL TIEMPO

La ley exige que la cosa se haya
posedo por cierto tiempo en forma
continua; no interrumpida y as le da la
posibilidad al dueo para reclamar su
derecho.

COSAS
SUSCEPTIBLES
DE
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. ART.
2498
La regla general es que todas las cosas
se puedan ganar por prescripcin.
Las excepciones son:
Los derechos personales porque la
mayora de los autores dicen que
estos derechos no se pueden
poseer.
Los derechos de la personalidad
porque son inherentes al individuo
por
ser
derechos
extra
patrimoniales.
Los derechos reales expresamente
exceptuados
como
las
servidumbres discontinuas de toda
clase y las inaparentes.
Las cosas incomerciables.

Algunos dicen que un comunero solo

puede prescribir si hay ttulo que
justifique una posesin exclusiva.

INTERRUPCIN
PRESCRIPCIN.

DE

LA

La prescripcin adquisitiva supone 2

elementos para que pueda operar; un
elemento positivo que consiste en la
posesin prolongada y continua del
poseedor y un elemento negativo que
consiste en la pasividad del dueo.
Cuando falta uno de estos 2 elementos
se habla de interrupcin de la
prescripcin, si es el elemento positivo
el que falta la interrupcin se denomina
interrupcin natural y si falta el
elemento
negativo
se
denomina
interrupcin civil.
INTERRUPCIN NATURAL ART. 2502
La ley establece 2 formas interrupcin;
N 1: Sin pasar la posesin a otra
persona se hace imposible la posibilidad
de ejercer actos posesorios. La persona
no pierde la posesin pero no puede
ejercer actos posesorios. Ej.: cuando
una heredad ha ido permanentemente

34

inundada. Se da la particularidad de
que no se pierde el tiempo de la
posesin anterior. Por ello se ha
entendido por doctrina que en este
caso, no existe un caso de interrupcin
propiamente tal sino mas bien de
suspensin.

civilmente la prescripcin desde que se

presenta el recurso porque de lo
contrario podra depender del poseedor
al igual que hay que notificar el
momento de la interrupcin. Hay otros
autores que sostienen que es necesario
la notificacin para la interrupcin.

N 2: cuando la posesin pasa a otra

persona, entra a poseer otra persona.
De acuerdo ala ley si este poseedor que
pierde la posesin no la recupera por
medios legtimos pierde el tiempo de
posesin que llevaba.

EFECTOS
CIVIL

Los autores han discutido si se podra

dar la interrupcin natural en los
inmuebles inscritos y se distingue
porque en el caso del n 1, en donde no
se pueden ejercer actos posesorios, no
hay acuerdo al respecto porque algunos
dicen
que
como
la
inscripcin
representa el corpus y el animus no se
interrumpe
mientras
que
otros
sostienen que si se interrumpe porque
la ley no distingue. En el caso del n 2,
cuando un tercero inicia posesin, solo
podra interrumpirse con la inscripcin
de otro ttulo.
INTERRUPCIN CIVIL.
Se presenta cuando falta el elemento
negativo; la pasividad del dueo. De
acuerdo al art. 2503 la interrupcin civil
es todo recurso judicial intentado por el
verdadero dueo de la cosa contra el
poseedor. Respecto a como debe
entenderse la expresin recurso judicial
hay discusin ya que algunos sostienen
que solo puede ser una demanda
apoyndose en el n 1 del art. 2503. La
mayora y la jurisprudencia lo toman en
sentido amplio; como sinnimo de toda
peticin,
reclamacin,
solicitud
presentada ante los tribunales.
REQUISITOS
1.- Debe existir un recurso judicial
entendido en sentido amplio.
2.- Que este requerimiento judicial se
haya notificado legalmente al poseedor.
3.- Que el requerimiento
y la
notificacin se haga antes de que haya
transcurrido el plazo de prescripcin.
Para algunos se entiende interrumpida

DE

LA

INTERRUPCIN

Se pierde todo el tiempo de posesin

anterior y si por alguna razn el
poseedor recupera la posesin le
empieza a correr de nuevo todo el plazo
de prescripcin.
Hay excepciones; casos en que no se
pierde el tiempo anterior. Art. 2503.
Si la demanda no ha sido
notificada legalmente.
Si se declara el abandono del
procedimiento o bien si el
demandante se desiste de la
demanda.
Si el demandado obtiene una
sentencia de absolucin.
Si
se
presenta
ante
tribunal
incompetente los autores dicen que se
interrumpe igual la prescripcin.
En el caso de la interrupcin natural
puede alegar la interrupcin cualquier
persona que tenga inters en ello. En el
caso de interrupcin civil solo la podr
hacer quien interpuso el recurso
judicial.
La ley da una regla especial en el caso
de los comuneros. Art. 2504; seala que
si uno de los comuneros interrumpe
civilmente la prescripcin se favorecen
todos los otros.
La interrupcin afecta
prescripcin
ordinaria
extraordinaria.

tanto a
como

la
la

SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION
Hugo Rosende dice que la suspensin
es el beneficio establecido por la ley
para ciertas personas para que en su
contra no corra la prescripcin mientras
dura la incapacidad o el motivo que el

35

legislador ha querido proteger.

La suspensin no hace perder el tiempo
de posesin si es que alguno hubiere
sino
que
simplemente
abre
un
parntesis mientras dura la causal que
el legislador ha considerado. Se puede
dar en 2 casos:
-

Cuando se inicia la posesin la

persona este afecta a alguna de
las causales reguladas por la ley.
Se inicia la posesin y durante
ella sobreviene una causal de
suspensin.

EFECTOS DE LA SUSPENSIN
No se pierde el tiempo de posesin
anterior si es que lo hubo.
La suspensin se fundamenta en el
inters del legislador de proteger a
ciertas personas que estn en una
condicin especial y por lo tanto las
protege para que en su contra no corra
la prescripcin mientras estn afecto a
la inhabilidad respectiva.
CAMPO DE APLICACIN
Se aplica solo en la prescripcin
ordinaria, por lo tanto no se suspende.
Art. 2509 establece que la prescripcin
se suspende a favor de: (es un
beneficio excepcional)
1.Los
menores,
dementes,
sordomudos que no pueden darse a
entender claramente y todos los que
estn bajo potestad paterna o bajo
tutela o curadera.
2.- A favor de la mujer casada en
sociedad conyugal mientras dure sta.
Se ha criticado porque desde el ao 89
la mujer casada en sociedad conyugal
es capaz; igual se beneficia porque sus
bienes son administrados por su
marido.
3.- La herencia yacente que es aquella
herencia que no ha sido ni aceptada ni
repudiada por los herederos. Si se
repudia se llama herencia vacante. Es el
ms criticado de todos porque no es
una persona sino que una masa de
bienes; no tiene personalidad jurdica.

Este art. en su inciso 3 seala que la

prescripcin no se suspende a favor de
la mujer separada judicialmente de su
marido ni de la sujeta al rgimen de
separacin de bienes.
El inciso final establece una regla que
ha dado origen a discusin porque
establece
que
se
suspende
la
prescripcin siempre entre cnyuges,
con independencia del rgimen.
Los autores han discutido si solamente
la prescripcin ordinaria se suspende
entre cnyuges o si tambin lo hace la
prescripcin extraordinaria. Algunos
dicen que es en la prescripcin
ordinaria solamente en donde se
suspende porque:

El art. 2509 es una regla

excepcional y se aplica solo a los
casos que ella contempla.
La palabra siempre empleada
por el art. debe entenderse
como con independencia del
rgimen de bienes de los
cnyuges pero no afecta a la
prescripcin ordinaria.
El art. 2509 est ubicado dentro
de las reglas de la prescripcin
ordinaria porque es en el art.
2510 donde la ley comienza a
hablar
de
la
prescripcin
extraordinaria.
De esta posicin participan entre otros,
Alfredo Barros Errazuriz.
Para
otros
autores,
entre
ellos
Alessandri, se suspende la prescripcin
ordinaria
y
extraordinaria
entre
cnyuges porque:

Por el principio de analoga;

donde existe la misma razn
debe
existir
la
misma
disposicin.
Para estos autores la palabra
siempre se refiere a ambas.
El art. 2511 dice que la
prescripcin extraordinaria no se
suspende
a
favor
de
las
personas en el art. 2509 y los

36

cnyuges no estn enumerados

sino que estn en el inciso final.
PARALELO ENTRE INTERRUPCIN Y
SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN
1.- La interrupcin se produce por un
hecho de la naturaleza o por la
actividad del hombre.
La suspensin se produce por la sola
disposicin de la ley,.
2.- La interrupcin cuando es natural
puede alegarla cualquier persona.
Cuando es civil la puede alegar, por
regla general, quien ha deducido el
recurso judicial.
La suspensin solo la puede alegar la
persona en cuyo beneficio se ha
establecido.
3.- La interrupcin, por regla general,
hace perder el tiempo de posesin
anterior.
En la suspensin no se pierde el tiempo
anterior si es que lo hubo.
4.- La interrupcin opera en toda
prescripcin
sea
ordinaria
o
extraordinaria.
La suspensin opera en la prescripcin
ordinaria salvo en el caso de los
cnyuges donde se discute.
La ley en el art. 2502 al 2505 da reglas
comunes a la prescripcin ordinaria y
extraordinaria de manera general. En el
art. 2506 se clasifica la prescripcin en
ordinaria y extraordinaria. Luego en el
art. 257 al 2509 la ley da reglas propias
de la prescripcin ordinaria y en el art.
2510 y 2511 regula la prescripcin
extraordinaria.
CLASIFICACIN DE LA
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
Puede ser:
-

Ordinaria: que supone una

posesin regular y un plazo que
es de 2 aos para los muebles y
5 aos para los inmuebles.

Extraordinaria:
supone
la
posesin irregular y un plazo que
siempre es de 10 aos.

Los plazos de ambas se someten a las

reglas generales de los arts. 48, 49, 50;
son das corridos y adems cuentan
hasta la medianoche del ltimo da del
plazo.
PRESCRIPCIN ORDINARIA:
Requiere los requisitos enumerados y se
encuentra tratada en los artculos
2507,2508 y 2509 del C.C
Requisitos:
1. posesin regular
2. no interrumpida
3. no suspendida
4. transcurso del tiempo (2 aos
para muebles y 5 aos para
inmuebles)
PRESCRIPCIN
EXTRAORDINARIA

ADQUISITIVA

Esta regulada en los arts. 2510 y 2511 y

adems de los requisitos normales de
toda prescripcin necesita la posesin
irregular; aquella a que le falta uno de
los requisitos de la regular y un plazo
de 10 aos con independencia de la
naturaleza del bien. Los plazos son
continuos, completos y se computan
hasta la medianoche del ltimo da del
plazo.
Corre contra toda persona; no se
suspende a favor de las personas
numeradas en el art. 2509. La ley en
este punto es redundante.
REGLAS
DELA
PRESCRIPCIN
ADQUISITIVA
EXTRAORDINARIA.
ART. 2510
Se aplican solo a la prescripcin
extraordinaria; son especiales. Son
reglas establecidas para incentivar la
prescripcin, para poner fin a las
incertidumbres que pueda haber.
1.- Para que opere la prescripcin
extraordinaria no se necesita de un
ttulo.

37

2.- Ser presume de derecho la buena fe

aunque falte un ttulo adquisitivo de
dominio. Es excepcional.
3.- Si existe ttulo de mera tenencia se
presume la mala fe y no puede operar
la prescripcin a menos que:
a) El que se pretende dueo no
pueda probar que en los ltimos
10 aos se le ha reconocido,
expresa o tcitamente,
su
dominio por el que alega la
prescripcin; la pasividad del
dueo.
b) El que alega la prescripcin
prueba
haber
posedo
sin
violencia,
clandestinidad
ni
interrupcin
por
el
mismo
tiempo.
Es una excepcin aparente porque
habla de posesin y porque el mero
tenedor no cambia su condicin por su
voluntad sino que por otro elemento
que es la pasividad del dueo.
DIFERENCIAS ENTRE PRESCRIPCIN
ORDINARIA Y EXTRAORDINARIA
1.- La prescripcin ordinaria requiere de
posesin regular.
La prescripcin extraordinaria requiere
de posesin irregular.
2.- La prescripcin ordinaria es de 2 o 5
aos dependiendo del bien que se trate.
La
prescripcin
extraordinaria
es
siempre de 10 aos con independencia
del bien de que se trate.
3.La
prescripcin
ordinaria
se
suspende a favor de ciertas personas.
La prescripcin extraordinaria no se
suspende salvo el caso de los cnyuges.
PRESCRIPCIN
DE
DERECHOS
REALES DISTINTOS AL DOMINIO
La regla general dada por el art. 2498
inciso 2 es que todo lo que la ley dice
para el dominio se aplica para los otros
derechos reales. Esto es porque la ley
ejemplifica con el dominio por ser el
ms fcil de entender.
Hay derechos reales sujetos a regla
especial. Art. 2512:

Derecho real de herencia y el

derecho real de censo: se
adquieren por la prescripcin
extraordinaria de 10 aos. En el
derecho real de herencia hay
que distinguir porque en el caso
del heredero putativo, cuando
tiene un decreto de posesin
efectiva es de 5 aos. Art. 704 y
Derecho
real
de
servidumbre;
se
adquiere
segn el art. 882, el cual hace
una
diferencia
porque
las
servidumbres discontinuas y la
inaparentes
no
se
pueden
adquirir por prescripcin, por lo
tanto se adquieren por ttulos;
por
escritura
pblica.
Las
servidumbres continuas y las
aparentes se pueden adquirir
por prescripcin en un plazo
especial de 5 aos.

EFECTOS DE
ADQUISITIVA

LA

PRESCRIPCIN

El poseedor adquiere el dominio de la

cosa o del derecho real que esta
poseyendo.
Casi para todos los autores esta
prescripcin
opera
con
efecto
retroactivo; una vez cumplida la
prescripcin el poseedor es considerado
dueo desde el momento en que inici
la posesin de la cosa y esto segn los
autores de debe a:
- Si ha habido una posesin
pacfica y prolongada se debe
suponer que el dueo ha
abdicado de se derecho.
- Este efecto retroactivo protege a
los terceros que pudiesen haber
celebrado actos con el poseedor.
CONSECUENCIAS
DEL
EFECTO
RETROACTIVO
Los frutos producidos por la cosa
pertenecen siempre al poseedor
desde que inicia la posesin.
Todos los gravmenes impuestos
por el poseedor sobre la cosa se
consolidan y por el contrario si el
antigua dueo durante el plazo

38

de
prescripcin
hubiere
impuesto un gravamen ste ser
inoponible al poseedor.
FORMAS
DE
PRESCRIPCIN

ALEGAR

LA

Algunos autores sealan que solo se

puede alegar como excepcin porque
en ella no existira un derecho deducido
en juicio de manera que no podra
alegarse como accin, esto significa
que la nica manera de que se
reconozca el derecho es cuando le
alegue la posesin al poseedor.
Otros dicen que puede ser alegada
como accin y excepcin porque no es
necesario que haya un derecho para
que exista accin como lo prueban las
acciones posesorias.
La prescripcin puede ser alegada por
el poseedor que se encuentra dando
cumplimiento a los requisitos que la ley
exige (2, 5 o 190 aos, posesin
pacfica, prolongada, pblica, etc)
tambin
lo
pueden
hacer
los
poseedores del sucesor como lo son lo
herederos,
los
legatarios
y
los
cesionarios.
MOMENTO EN QUE EL BENEFICIO
DE
LA
PRESCRIPCIN
SE
INCORPORA AL PATRIMONIO DEL
PRESCRIBIENTE
Pese a que la prescripcin debe ser
alegada opera de pleno derecho por el
solo ministerio de la ley una vez que se
dan los requisitos por ella exigidos, por
lo tanto, desde ese momento se
incorpora
este
beneficio
en
el
patrimonio del prescribiente y el juez
solo se limita a constatar que ha
operado la prescripcin. Se necesita de
la sentencia judicial para constatarla
pero sta es meramente declarativa.
La ley seala que la sentencia judicial
que declara la prescripcin si e derecho
adquirido es el de derecho sobre un
bien raz u otro derecho real inmueble
la sentencia debe inscribirse en registro
del conservador de bienes races y este
es un caso especial en que la sentencia

judicial hace las veces de escritura

pblica y la inscripcin se exige como
medio de publicidad, de lo contrario hay
inoponibilidad ante terceros. Art. 2513.
PRESCRIPCIN
INSCRITO

CONTRA

TTULO

Art. 2505; establece que es necesario

otro ttulo inscrito y el plazo comienza a
correr
a
partir
de
la
segunda
inscripcin.
Esta
exigencia
segn
nuestra
jurisprudencia es aplicable a toda
prescripcin, tanto ordinaria como
extraordinaria por varias razones;
-

La ley no distingue.
La norma (art. 2505) est
ubicada
entre
las
reglas
comunes
a
la
prescripcin
ordinaria y extraordinaria.
En la prescripcin extraordinaria
para prescribir es igualmente
necesario la posesin y si se
trata de un bien raz o derecho
constituido sobre l, cuyo ttulo
est inscrito es necesario para
iniciar posesin otra inscripcin
porque la posesin se cancela
con la inscripcin de otro ttulo.

ACCIN REIVINDICATORIA
Art. 889 y siguientes.
Accin que tiene el dueo de una cosa
singular de que no est en posesin
para que el poseedor de ella sea
condenado a restitursela
Quien ejerce esta accin pretende que
se le reconozca su derecho de dominio
y como consecuencia de ello el que
este en posesin de la cosa sea
condenado a devolvrsela, por lo tanto,
el reivindicante (titular) tiene que
probar el dominio. Cuando el dueo no
est en posesin de la cosa no siempre
para recuperarla debe ejercer esta
accin porque tambin tiene ms
posibilidades:
-

Podra intentar, en lugar de la

accin
reivindicatoria,
una
accin posesoria que tiene la

39

ventaja de que en ella basta con

probar la calidad de poseedor. La
restriccin que existe en las
acciones posesorias es que solo
operan respecto de bienes
races.
Podra intentar una especie de
accin reivindicatoria que se
llama accin publiciana donde
basta con probar la calidad de
poseedor regular.

REQUISITOS
DE
LA
ACCIN
REIVINDICATORIA
I.- La debe intentar el dueo de la cosa;
el titular de la cosa y se llama
reivindicante.
II.- El dueo tiene que estar privado de
la posesin de la cosa.
III.- La cosa debe ser susceptible de
reivindicacin.
IV.- La cosa debe ser singular.
I.- QUE EL REIVINDICANTE SEA
DUEO: Art. 893. Esta accin la tienen
todos los titulares del dominio, sea que
tengan la propiedad plena, la nuda
propiedad o propiedad fiduciaria. La
puede intentar un comunero para
reivindicar su cuota. Art. 893 y 893.
La excepcin es que hay un caso en
que la ley le concede la accin
reivindicatoria a cierto poseedor y se
llama accin publiciana y se la
concede al poseedor regular que se
encontraba en vas de llegar al dominio
por la prescripcin cuando ha sido
privado de su posesin y por lo tanto en
este caso basta con probar la posesin
regular.
Se puede ejercer accin publiciana:
- Para algunos solo cuando haya
cumplido todo el plazo de
prescripcin.
- Mayoritariamente se piensa que
esta accin se debe ejercer
antes de cumplido el plazo de
prescripcin porque la ley habla
del poseedor regular que se
haya en el caso de poder ganar
el dominio por prescripcin y si
se hubiese cumplido el plazo
sera dueo. Otra razn es que
esta accin no se puede ejercer

contra el dueo ni contra quien

posea con igual o con mejor
derecho.
REQUISITOS ACCIN PUBLICIANA
1.- Que se haya perdido la posesin de
la cosa.
2.- Que esta posesin haya sido regular.
3.- El poseedor regular tiene que
haberse encontrado en vas de llegar al
dominio por la prescripcin.
4.- No se puede ejercer contra el dueo
ni contra quien tenga posea con igual o
mejor derecho.
DIFERENCIA ENTRE LA
PUBLICIANA
Y
LA
REIVINDICATORIA

ACCIN
ACCIN

a) En una se prueba el dominio y

en la otra la posesin regular.
b) Una es una accin absoluta; se
ejerce
contra
cualquiera,
mientras que la otra tiene 2
limitaciones
II.- El objeto del juicio es la
posesin y la causa de pedir es el
dominio. PRUEBA DEL DOMINIO:
Tiene que probar el dominio con una
excepcin que opera a favor del fisco
porque si este es el reivindicante de
tierras (inmueble) situados dentro del
territorio nacional su dominio se
presume, por lo tanto, se altera la carga
de la prueba (esto por la presuncin del
art. 540).
Para probar el dominio hay que
distinguir el ttulo que invoca el
reivindicante; si es originario deber
probar los requisitos del modo de
adquirir que invoca. Si invoca un ttulo
derivativo, no solo tendr que probar su
propio dominio sino que tambin el de
sus antecesores hasta llegar a uno que
haya adquirido por un ttulo originario.
(esto es lo que se denomina
PRUEBA DIABOLICA DEL DOMINIO)
Adems de probar el dominio debe
probar que el demandado es el
poseedor de la cosa.
III.QUE
LA
COSA
SEA
SUSCEPTIBLE DE REINVIDICARSE:

40

Art. 890 y 891. La regla general es que

todas las cosas se pueden reivindicar,
sean corporales o incorporales, muebles
o inmuebles y con el agregado de que
la cosa sea singular.
Hay
cosas
que
no
pueden
reivindicarse:
El derecho real de herencia
(por ser una
universalidad
jurdica), sin embargo est
protegida por otra accin real
que es ka accin de peticin de
herencia. Art. 891 inciso 2. Esta
accin de peticin de herencia
es la que tiene el heredero y que
la intenta contra el heredero
putativo para que le restituya la
posesin de la herencia. En esta
accin la cosa pedida es la
posesin de la herencia, no de
un bien determinado y la causa
de pedir es por la calidad de
heredero. El heredero tiene 2
acciones:
a) La accin de peticin de
herencia que se intenta para
recobrar la universalidad.
b) La accin reivindicatoria porque
pide la posesin de la cosa
singular.

recuperar una cosa propia. Art.

890 inciso 2 y 3.
El pago de lo debido, la ley
dispone que no hay accin
reivindicatoria en contra de los
terceros que hayan adquirido la
cosa por ttulo oneroso y de
buena fe.

Mayoritariamente se piensa
que no opera en el caso de
los
derechos
personales
porque no se pueden poseer.
Las
cosas
muebles
compradas
en
un
establecimiento donde se
vendan cosas muebles de la
misma especie. En este caso el
poseedor tiene la obligacin de
devolver la cosa mueble una vez
que se le pague lo que ha dado
por ella y lo que ha gastado en
repararla y mejorarla. Para la
mayora de los autores no hay
verdadera excepcin porque si
procede la accin reivindicatoria
lo excepcional es que si el
poseedor
es
vencido
para
devolver la cosa puede exigir
que se le pague, por lo tanto e
reivindicante
pagara
por

Cuando
se
declara
la
resolucin de un contrato y
la cosa est en manos de
terceros
poseedores
de
buena fe, la resolucin hace
nacer
la
accin
reivindicatoria
contra
terceros poseedores de mala
fe. Art. 1490 y 1491.

Tampoco procede esta accin

cuando el tercero poseedor se
hay hecho dueo por la
prescripcin.

Tampoco se pueden reivindicar

las cosas que no se pueden
adquirir por prescripcin por
cuanto no se pueden poseer
como lo serian las servidumbres
discontinuas y las continuas
inaparentes.

ACTOS DE MERA FACULTAD Y MERA

TOLERANCIA
La ley dice que si el dueo incurre en
algunos de estos actos no confiere
posesin ni da fundamento para que se
alegue la prescripcin. Art. 2499.
Los actos de mera facultad son los que
cada cual puede ejecutar en lo suyo sin
necesidad del consentimiento de otro y
por lo tanto si el dueo no ejecuta uno
de estos actos no por eso concede
derechos a un tercero.
Los actos de mera tolerancia son
aquellos que para el que los soporta
implica el ejercicio de un derecho de
permitirlos o no, permitindose por una
benevolencia; por estos actos el dueo
permite que un tercero realice una
determinada conducta pero por simple

41

benevolencia o condescendencia.
PROCEDIMIENTO DE LA ACCIN
REIVINDICATORIA
Se tramita de acuerdo a las reglas del
procedimiento ordinario. Se intenta
contra (sujeto pasivo), por regla
general, en contra del actual poseedor.
Art. 895. Da lo mismo si es regular o
irregular y se esta de buena o de mala
fe.
Puede que la cosa tenga un mero
tenedor, en este caso el reivindicante
puede exigirle que declare quien es el
poseedor de la cosa. Art. 896. Si el
mero tenedor u otro tercero estn de
mala fe va a ser condenados a la
indemnizacin de todos los perjuicios.
Art. 897.
Segn el art. 899 tambin puede
intentarse
contra
herederos
del
poseedor pero ac se distinguen 2
acciones:
-

Una accin indivisible que es la

accin
reivindicatoria
propiamente tal que se intenta
contra el heredero que este
poseyendo la cosa (caso de
indivisibilidad del pago art.
1526).
Una accin divisible que consiste
en que adems el reivindicante
puede exigir que se le restituyan
los frutos de la cosa y se le
paguen todos los deterioros
imputables l poseedor y esta
accin se intenta en contra de
todos los herederos a prorrata
de sus cuotas.

Excepcionalmente hay casos en que la

accin reivindicatoria puede intentarse
en contra de quien dej de poseer.
Estos casos son:

Art. 898; poseedor de buena fe

(segn la doctrina). Consiste en que
la ley permite que la accin
reivindicatoria se intente contra
quien dej de poseer si estaba de
buena fe antes de trabada la litis
(notificacin
de
la
demanda
generalmente) en la creencia de

que la cosa era suya la enajena

hacindose difcil o imposible su
persecucin, en ese caso la accin
reivindicatoria se intenta para que
esta persona que no es poseedor
restituya lo que hubiere recibido
por la cosa y si nada hubiese
recibido nada deber. Se discute en
doctrina si hay o no accin
reivindicatoria;
mayoritariamente
se estima que si pero lo que sucede
es que se produce una subrogacin
real donde una cosa reemplaza a
otra. La Corte Suprema ha dicho
que
existe
una
accin
reivindicatoria ficta porque lo que
se persigue no es la cosa sino lo
recibido en virtud de ella.
Si el poseedor que dej de poseer actu
a sabiendas hay una sancin mayor
porque adems de lo recibido debe
indemnizar todos los perjuicios. La ley
seala que por el hecho de que el
reivindicante o reivindicador reciba lo
que el enajenante a su vez recibi por
la cosa se confirma la enajenacin y por
una ficcin se entender que el tercero
adquirente adquiri el dominio en l
momento de la entrega y no al
momento de la confirmacin. Art. 898
inciso final.

Art. 900; segn la doctrina este

caso regula al poseedor de mala fe.
La ley seala que se puede intentar
accin reivindicatoria contra quien
por un hecho o culpa suya ha
dejado
de
poseer
como
si
actualmente poseyese. Aqu la ley
es mucho ms estricta porque no
importa si este tercero cuando
enajena la cosa hizo o no difcil su
persecucin, tampoco importa si el
dueo sabe o no quien es el actual
poseedor aqu el dueo se puede
dirigir en contra del que dej de
poseer de mala fe aplicndosele
todas las reglas que se dan para los
poseedores de mala fe. En este
caso el reivindicante tiene 2
caminos:
- Dirigirse en contra de quien
posey la cosa para que le
pague su valor y le indemnice
por los perjuicios y frutos de

42

acuerdo a las reglas de los

poseedores de mala fe o bien;
Puede
intentar
la
accin
reivindicatoria en contra del
actual
poseedor
para
que
devuelva la cosa
tambin
demandar al que dej de poseer
de mala por los perjuicios, frutos
y deterioros.

Si el reivindicante recibe del que dejo

de poseer de mala fe el valor de la cosa
se produce tambin una confirmacin
de la enajenacin con efecto retroactivo
y por lo tanto el tercero se va a
entender que se hizo dueo al
momento en que se le hizo la entrega y
no al momento de la confirmacin. Pero
hay una diferencia con el caso anterior
y es que en este caso el reivindicante
no queda obligado al saneamiento de la
cosa y por lo tanto si el tercero
adquirente es perturbado en su
posesin o la cosa tuviera vicios ocultos
tendr que responder quien dej de
poseer de mala fe. En cambio en el
primer caso (poseedor de buena fe)
quien respondera del saneamiento de
la cosa era el reivindicante una vez
confirmada la enajenacin.
Todas las reglas del art. 900 al poseedor
de mala fe se aplican al poseedor de
buena fe que durante el juicio se ha
puesto en la imposibilidad de restituir la
cosa.

El caso del art. 915 es discutido por

la doctrina y se refiere a la
situacin del injusto detentador.
Establece que todas las reglas que
se dan para la accin reivindicatoria
se aplican al que poseyendo a
nombre
ajeno
retenga
indebidamente una cosa mueble o
raz aunque lo haga sin nimo de
seor
(mero
tenedor).
Mayoritariamente se piensa que en
este caso lo que la ley estara
haciendo es decir o indicar que si
se da la situacin del injusto
detentador se van a aplicar en lo
que sea aplicables las reglas de la
accin reivindicatoria.

PLAZO DE PRESCRIPCIN DE LA
ACCIN REIVINDICATORIA
No tiene plazo fijo. De acuerdo al art.
2517 toda accin por la cual se reclama
un derecho se extingue por la
prescripcin adquisitiva del mismo
derecho, es decir, el dueo podr
intentar esta accin hasta que deje de
tener la condicin de dueo; cuando el
tercero poseedor llegue al dominio a
travs de la prescripcin. El plazo por el
cual el tercero llega al dominio por
prescripcin no es siempre el mismo
porque el plazo de prescripcin se
puede interrumpir.
Si la prescripcin no se ha interrumpido
y se trata de un poseedor regular se
podr llegar al dominio despus de 2
aos si es un bien mueble o 5 aos si es
inmueble. Si es un poseedor irregular
en un plazo de 10 aos.
CARACTERSTICAS DE LA ACCIN
REIVINDICATORIA
1.- Es una accin real porque recae
sobre un derecho real; el de dominio,
por lo tanto, se puede ejercer contra
cualquier persona.
2.- Puede ser mueble o inmueble segn
la naturaleza del bien sobre el cual
recae.
MEDIDAS PRECAUTORIAS
Una
vez
que
la
demanda
de
reivindicacin ha sido legalmente
notificada se interrumpe la prescripcin.
Art. 2503. Lo normal es que durante el
juicio la situacin se mantenga hasta
que haya sentencia definitiva.
Es
posible
que
este
poseedor
demandado deteriore o descuide la
cosa y por esto la ley le permite al
reivindicante pedir ciertas medidas
precautorias.
I:- Si la cosa es mueble; art. 901 y
existe un motivo para temer que se
pierda o deteriore en manos del
poseedor se puede pedir el secuestro y
el juez ser quien analizando los

43

antecedentes diga si corresponde o no.

II.- Si la cosa es inmuebles; art. 902 y
existe un justo motivo para temer el
deterioro del inmueble o bien las
facultades del demandado no dan
suficientes garantas la ley permite que
se adopten las providencias necesarias
y los autores han sostenido que se hace
alusin a las medidas precautorias del
cpc.
EFECTOS
DE
LA
ACCION
REIVINDICATORIA CONCEDIDA
PRESTACIONES MUTUAS
Son las indemnizaciones, pagos y
devoluciones recprocas que se deben
el reivindicante y el poseedor vencido al
trmino del juicio reivindicatorio.
Son de aplicacin general; se aplican
todas las veces en que deben hacerse
restituciones. Ej.: nulidad, accin de
peticin de herencia, resolucin de
contrato, etc.
OLIGACIONES DEBIDAS
Hay que distinguir:
1.- Las obligaciones del poseedor
vencido para el reivindicante;
- Tiene que restituir la cosa. Art. 904. El
plazo lo fija el juez (lo que es
excepcional).
- El poseedor vencido debe indemnizar
al reivindicante por los deterioros. Art.
906. Para determinar que indemniza
hay que distinguir si el poseedor esta
de buena o mala fe,
- Debe restituir los frutos. Art. 907.
Tambin se distingue si est de buena o
mala fe.
- Tiene que pagar al reivindicante los
gastos del juicio y los de conservacin y
custodia de la cosa.
2.Las
reivindicante
vencido;

obligaciones
del
con
el
poseedor

- Debe pagar los gastos ordinarios que

se han invertido para producir los
frutos. Art. 907 inciso final.
- Debe abonar las mejoras que el

poseedor hubiese hecho en la cosa. Las

mejoras son las obras materiales o
inmateriales que tiene por objeto la
conservacin, utilidad, comodidad u
ornato de la cosa se clasifican en:

Mejoras necesarias: pueden ser

ordinarias
o
extraordinarias
(peridicas o no peridicas).
Mejoras innecesarias: pueden ser
tiles que en general son las que
aumentan el valor econmico de la
cosa o pueden ser voluptuarias que
son las que consisten en objetos de
lujo o de recreo que o no aumentan
el valor de la cosa o este aumento
es muy menor.
Para determinar como se abonan estas
mejoras tambin hay que distinguir si el
poseedor vencido esta de buena o mala
fe.
Todo lo relacionado con las mejoras
estn en los arts. 908 al 912.
DERECHO
DE
RETENSIN
POSEEDOR VENCIDO. ART. 914

DEL

La ley concede a su favor un derecho

de retensin; retener la cosa hasta que
el reivindicante no le pague o no le
asegure el pago de las obligaciones que
tenga para con el. Si la cosa es un bien
raz es necesario que la declaracin
judicial que concede la retensin se
inscriba en el registro de hipotecas y
gravmenes.
ACCIONES POSESORIAS,
QUERELLAS POSESORIAS O
INTERDICTOS POSESORIOS.
De acuerdo al art. 916 son aquellas que
tienen por objeto enajenar o recuperar
la porcin de bienes races o de
derechos constituidos en ellos, por lo
tanto no se pueden interponer con los
bienes muebles.
NATURALEZA JURDICA
1.- La existencia de estas acciones ha
dado origen a que se piense de que la
posesin es un derecho real.
2.- Otros estiman que sern personales
porque solo pueden dirigirse contra
ciertas y determinadas personas.

44

Claro Solar dice que son derechos

reales porque se interponen en contra
de cualquier persona.
Pothier dice que el objetivo de es estas
acciones sera la defensa de una
agresin ilegtima o ilcita; aqu existira
un delito o un cuasidelito civil y por lo
tanto estas acciones seran personales.
PARALELO
ENTRE
LA
ACCIN
POSESORIA Y LA REIVINDICATORIA
1.- La accin reivindicatoria se puede
ejercer sea que el bien tenga naturaleza
mueble o inmueble mientras que la
accin posesoria solo procede cuando el
bien es inmueble o el derecho esta
constituido sobre un inmueble.
2.- El titular en la accin reivindicatoria
es el dueo mientras que el titular de la
accin posesoria es el poseedor.
3.- La accin reivindicatoria es para
proteger el dominio y la accin
posesoria es para proteger la posesin.
4.- La causa de pedir en la accin
reivindicatoria es el dominio y en la
posesoria es la posesin.
5.- La accin reivindicatoria puede ser
mueble mientras que la posesoria
siempre ser inmueble.
6.- La accin reivindicatoria no tiene
plazo establecido de prescripcin, la
posesoria si lo tiene.
7.- La accin reivindicatoria se tramita
de acuerdo al juicio ordinario mientras
que la posesoria se tramita de acuerdo
al juicio sumario y se conocen como
interdictos posesorios.
8.- En la accin reivindicatoria el
demandante tiene que probar su
dominio, en la accin posesoria solo
hay que probar la posesin.
9.- En la accin reivindicatoria la
sentencia judicial definitiva produce
efecto de cosa juzgada, por lo tanto, si
el demandante pierde el juicio no puede
volver a iniciar la accin. En la accin
posesoria si el demandante pierde la
accin podr volver a intentarla ms
tarde y se tendr que volver a probar la
posesin.
Algunos autores sostienen que la accin
posesoria tendra el carcter de cosa

juzgada formal, sin embargo Eduardo

Rosas
sostiene
que
la
accin
reivindicatoria como accin posesoria
produce cosa juzgada material porque
si bien es cierto que la accin posesoria
se puede volver a discutir a travs de
una accin reivindicatoria se tratara de
2 cosas distintas; son causas de pedir
distintas, por lo tanto, si se pierde un
interdicto posesorio lo discutido en ese
juicio no podr volver a discutirse en
otro juicio porque en la accin
reivindicatoria
se
discuten
cosas
distintas.
INTERDICTOS POSESORIOS
a)
b)
c)
d)
e)
f)

Querella de amparo.
Querella de restitucin
Querella de reestablecimiento
Denuncia de obra nueva
Denuncia de obra ruinosa
Interdictos especiales

La doctrina dice que la querella de

amparo y la de restitucin son
propiamente
acciones
posesorias
porque las dems atendern a la mera
tenencia no a la posesin.
El
fundamento
de
las
acciones
posesorias est en la paz social adems
impide que los particulares se hagan
justicia por si mismo y permite por vas
jurdicas mantener las situaciones de
hecho existentes.
REQUISITOS
PARA
ACCIONES POSESORIAS

INTENTAR

1.- Legitimado activo. Art. 918; debe

haber tenido la posesin tranquila; til,
no interrumpida y debe haber durado
por lo menos un ao completo.
Sin embargo la ley permite al poseedor
agregar la posesin de los antecesores
de acuerdo a las reglas generales (art.
920 inciso final) con el art. 717 al 719.
La doctrina discute si un comunero
podra intentar acciones posesorias en
contra de otro comunero. La Corte
Suprema ha sido contradictoria, algunas
veces ha dicho que no se puede porque
entre comuneros no hay prescripcin y
en otros casos ha dicho que si porque

45

solamente se perseguira conservar la

posesin.
2.- Que la cosa sea susceptible de
amparo por acciones posesorias. De
acuerdo al art. 916 debe ser inmueble o
bien un derecho real constituido sobre
un inmueble pero adems el art. 917
exige que la cosa sea susceptible de
ganarla por prescripcin y por lo tanto
no podra ampararse por esta accin las
siguientes cosas:

Servidumbres discontinuas.
Servidumbres inaparentes.
Derecho real de herencia (porque
es universalidad jurdica).
Bienes nacionales de uso pblico.

El art. 922 dice que respecto de los

derechos de uso, usufructo y habitacin
la
ley
seala
que
el
usuario,
usufructuario y el habitador son hbiles
para ejercer por si mismos la accin
posesoria dirigida a recuperar el goce
de sus respectivos derechos reales y
estas acciones las pueden ejercer
incluso contra el mismo dueo porque
son dueos de su derecho pero son
meros tenedores de la cosa y por lo
tanto no pueden ejercer las acciones a
menos que exista un despojo violento.
3.- Que no haya prescrito la accin. Hay
que distinguir:
- Querella de amparo y restitucin; es
un ao contado desde el acto de
molestia o desde la perdida de la
posesin segn sea el caso.
- Querella de reestablecimiento; tiene
un plazo de 6 meses contados desde el
despojo violento.
PRUEBA DE LA POSESIN
El que intenta una accin posesoria
debe probar la posesin adems debe
probar que esta haya sido tranquila,
ininterrumpida y haber durado al menos
un ao. Adems debe probar que ha
habido molestia, embarazo, perdida o
despojo.
El art. 924 establece que los juicios
posesorios no se tomarn en cuenta el

dominio que por una parte se alegue.

Adems permite exhibirse los ttulos de
dominio para el solo efecto de
comprobar la posesin. Art. 923.
De acuerdo al art. 924 se establece que
la posesin de bienes races y derechos
reales constituidos en ellos se prueba
por la inscripcin y si ella ha durado
ms de un ao no se admite otra
prueba de posesin.
El art. 925 ha tratado de explicar esta
aparente contradiccin. Algunos dicen
que el art. 925 se refiere a la forma de
probar la posesin
con respecto
del dominio mientras el art. 924 se
aplica a la posesin de otros derechos
reales, por lo tanto el art. 925 se aplica
siempre al dominio este o no inscrito el
ttulo. Otros autores creen que el art.
924 se aplica a la prueba de la posesin
de todo derecho real inscrito y el art.
925 a la prueba de la posesin de
derechos reales no inscritos.
La posicin ms aceptada es que el art.
924 permite probar la posesin de
bienes races y derechos reales
constituidos en ellos inscritos y cuya
inscripcin haya durado un ao o ms.
El art. 925 se aplica para probar la
posesin del bien raz o derecho real
cuando el inmueble no est inscrito o
cuando la inscripcin no ha durado un
ao.
No es igual hechos positivos a hechos
materiales. Los hechos materiales son
por ejemplo la inscripcin conservatoria
y a ella est referida el art. 924.
QUERELLAS POSESORIAS
1.- Querella de amparo.
Tiene por objeto conservar la posesin
de bienes races o derechos reales
constituidos sobre ellos y procede
cuando se ha intentado perturbar o
molestar la posesin.
Los objetivos de esta querella son:
-

Pedir que no se contine con la

perturbacin.
Pedir que se indemnicen los

46

perjuicios.
Pedir garantas o seguridades
cuando fundadamente tema que
se seguir perturbando.

violentamente de su posesin o mera

tenencia de un inmueble exige que se
le restituya esa posesin o mera
tenencia.

Esta accin la ejerce el poseedor que

cumple con los requisitos contra el que
perturba o molesta y el plazo es de un
ao contado desde el acto.

La naturaleza jurdica para algunos no

es de una verdadera accin posesoria
sino que de una accin personal
destinada a conservar la paz social.

Las menciones
querella son:

Otros dicen que si es posesoria pero

con caractersticas especiales. La Corte
Suprema ha sealado que esta accin
no solo se puede intentar contra ciertas
personas sino que tambin contra todos
los que han participado del despojo
violento.

que

debe

tener

la

Las
menciones
de
toda
demanda.
Que se est legitimado para
actuar.
Que se haya perturbado o
molestado la posesin y como se
ha hecho.
Los medios de prueba que
intenta el demandante.

2.- Querella de restitucin. Art. 926.

Tiene por fin recuperar la posesin de
bienes races o de derechos reales
constituidos sobre ellos. Se intenta
cuando se ha perturbado la posesin en
forma ilegitima.
Sus objetivos son:
- Recuperar la posesin.
- Que
se
indemnicen
los
perjuicios.
Se ejerce contra el usurpador y adems
contra toda persona cuya posesin se
sirvi de esta usurpacin por cualquier
ttulo sea que est de buena o mala fe.
El usurpador no es solo el autor
material del despojo sino que tambin
el autor moral; es la persona que ha
dado la orden y e cuyo favor se ha
afectado la posesin. Sin embargo la
accin para pedir indemnizacin solo se
puede intentar contra el usurpador y
terceros de mala fe.
La prescripcin de esta accin s de un
ao desde que el poseedor ha perdido
la
posesin.
Tiene
las
mismas
menciones que la querella de amparo.
3.- Querella de reestablecimiento.
Es la accin por la cual el despojado

Algunos autores dicen que nuestro

cdigo la considera personal porque el
art. 928 dice que esta accin la tienen
los que pueden intentar la accin
posesoria y eso queda demostrado por
el cdigo de procedimiento civil que
dice que la sentencia pronunciada en la
querella de reestablecimiento deja a
salvo el ejercicio en las acciones
posesorias que corresponden.
En la prctica se pueden intentar 3
acciones distintas: si se practica la
accin de reestablecimiento por el
despojo violento. Si queda privado
como consecuencia del despojo violento
se debe intentar la accin de restitucin
y finalmente la accin ordinaria que
corresponde.
Los titulares son todas las personas que
hayan sido despojadas violentamente
de la posesin o mera tenencia. Esta
persona debe reunir como requisito que
no se le puede imputar clandestinidad
ni despojo anterior.
La Corte Suprema dice que hay despojo
violento no solo cuando se arrebata la
cosa por la fuerza sino que tambin
cuando hay amenaza o intimidacin.
REQUISITOS
1.- Despojo violento.
2.- Que al momento del despojo haya
posesin o mera tenencia.

47

3.- Que se pruebe el despojo violento.

4.- Que se intente dentro del plazo.
5.- Que al poseedor no se objeto
clandestinidad o despojo anterior.
Las menciones son las mismas que las
de la querella de amparo pero aqu se
alega el despojo violento.
Se ejerce contra el autor moral o
material del despojo.
La prescripcin es de 6 meses desde el
acto del despojo.
El objetivo es recuperar la posesin o
mera tenencia y que se indemnicen
perjuicios.
PARALELO ENTRE LA QUERELLA DE
REESTABLECIMIENTO
Y
LAS
ACCIONES POSESORIAS
1.- Las acciones posesorias se pueden
deducir por el poseedor, la querella de
reestablecimiento tambin se puede
intentar por el mero tenedor.
2.Las
acciones
posesorias
generalmente
prescriben
al
ao
contado
desde
la
amenaza
o
perturbacin o perdida de la posesin
mientras
que
la
querella
de
reestablecimiento prescribe a los 6
meses contados desde el acto de
despojo violento.
3.- Las acciones posesorias suponen
que el poseedor lleve al menos un ao
de posesin. En la querella de
reestablecimiento no se exige tiempo
previo.
4.- En las acciones posesorias hay que
probar la posesin porque la intenta el
poseedor mientras que en la querella
de reestablecimiento basta con probar
el despojo violento.
4.- Denuncia de obra nueva. Art.
930 y 931.
Obra nueva es toda cosa construida que
antes no exista o que producto de una
modificacin cambia su naturaleza.
La denuncia de obra nueva es la accin
judicial destinada a prevenir un dao y
se intenta para lograr la suspensin de
los trabajos de una obra nueva cuando
estos se han comenzado o estn por
comenzar.

5.- Denuncia de obra ruinosa. Art.

932 a 934.
Es la accin que se intenta para evitar o
prevenir un perjuicio. Su objetivo es que
se enmiende, repare o derrumbe un
edificio o cualquier otra construccin
ruinosa que amenace con caerse o
bien su objetivo puede ser que se
extraigan rboles mal arraigados o
expuestos a ser derrumbados. Art. 935.
6.- Acciones posesorias especiales.
Son aquellas que se ejercen para evitar
un dao o perjuicio. Las ms comunes
son la denuncia de obra nueva y la
denuncia de obra ruinosa pero hay
otras
como
la
accin
por
el
estancamiento de las aguas. Estas
acciones no necesitan ningn tipo de
posesin anterior, no se pueden hacer
valer
contra
una
servidumbre
legalmente constituida. Art. 947.
LOS MODOS DE ADQUIRIR EL
DOMINIO
Hecho o acto jurdico que produce
efectivamente
la
adquisicin
del
dominio u otro derecho real.
Enumeracin de los modos de
adquirir.
El art. 588, que no es una
disposicin taxativa, enumera los
siguientes modos de adquirir:
a) La ocupacin (art. 606).
b) La accesin (art. 643).
c) La tradicin (art. 670)
d) La sucesin por causa de muerte
(art. 951)
e) La prescripcin adquisitiva (art.
2492)
f) La ley, que si bien no est
mencionada por el art. 588, se agrega
entre los modos de adquirir, pues en
ciertos casos opera como tal: por
ejemplo, el usufructo legal del padre o
madre sobre los bienes del hijo no
emancipado y el del marido sobre los
bienes de la mujer (art. 810); de la
misma forma, la jurisprudencia ha
declarado reiteradamente que una ley
de expropiacin sirve de ttulo y modo
de adquirir el bien expropiado.

48

Clasificacin de los modos de

adquirir.
a) Originarios y derivativos.
El
modo de adquirir es originario cuando
hace
adquirir
la
propiedad
independientemente de un derecho
anterior de cualquiera otra persona (la
ocupacin,
la
accesin
y
la
prescripcin). El modo de adquirir es
derivativo cuando hace adquirir el
dominio fundado en un derecho
precedente que traspasa el antecesor al
nuevo dueo (la tradicin y la sucesin
por causa de muerte).
b) A ttulo universal y a ttulo
singular. Es a ttulo universal el modo
por el cual se adquiere la universalidad
de los bienes de una persona o una
parte alcuota de ella. Es a ttulo
singular el modo por el cual se
adquieren bienes determinados.
c) A ttulo gratuito y a ttulo
oneroso. El modo de adquirir es a
ttulo gratuito, cuando el que adquiere
el dominio no hace sacrificio pecuniario
alguno: la ocupacin, la accesin, la
prescripcin; la sucesin por causa de
muerte; y eventualmente la tradicin.
Es a ttulo oneroso cuando el
adquirente
debe
efectuar
una
contraprestacin pecuniaria: la tradicin
ser a ttulo oneroso, cuando el ttulo
tiene la misma caracterstica un modo a
ttulo gratuito, si el ttulo tambin lo es
(donacin, por ejemplo).
La ley, como modo de adquirir,
ser a ttulo gratuito, por ejemplo, en el
caso de los usufructos legales; y ser a
ttulo oneroso, en el caso de la
expropiacin.
d) Por acto entre vivos o por causa de
muerte. Son modos de adquirir por acto
entre
vivos,
aquellos
que
no
presuponen para operar la muerte de la
persona de la cual deriva el derecho. Se
agrupan en esta clase todos los modos
de adquirir, con excepcin de la
sucesin por causa de muerte, en la
cual el traspaso del dominio no se
opera sino por la muerte del causante.
Naturaleza jurdica de los modos de
adquirir.
a)
Ocupacin:
deben
concurrir,

copulativamente, un hecho jurdico,

consistente en la aprensin material de
una cosa corporal mueble, y un acto
jurdico unilateral, pues tal aprensin
debe ir acompaada de la intencin de
adquirir la cosa corporal mueble,
intencin que supone entonces una
declaracin
o
manifestacin
de
voluntad destinada a producir efectos
jurdicos, lo que materializa por ende un
acto jurdico.
b) Accesin: slo estamos ante un
hecho jurdico, pues ningn rol
desempea la voluntad del adquirente.
c) Tradicin: un acto jurdico
bilateral,
que
requiere
del
consentimiento del tradente y del
adquirente.
d) Prescripcin adquisitiva: es a la
vez un hecho jurdico -la posesin por
un cierto plazo- y un acto jurdico
unilateral,
la
manifestacin
de
voluntad del prescribiente, al alegar la
prescripcin.
e) Sucesin por causas de muerte:
se requiere de un hecho jurdico la
muerte del causante- y de un acto
jurdico unilateral, la aceptacin de la
herencia
o
legado
deferido
al
asignatario.
Aplicacin
de
los
modos
de
adquirir.
A pesar de que el art. 588 est
ubicado en el ttulo correspondiente al
derecho de dominio, cabe advertir que
los modos de adquirir tambin sirven
para adquirir otros derechos reales y
an derechos personales.
Hay algunos modos que sirven
para adquirir cualquier derecho real o
personal, como el dominio, el usufructo,
servidumbres,
crditos,
etc.
Tales
modos son la tradicin y la sucesin por
causa de muerte.
Hay modos que se aplican a
todos y otros que se aplican slo a
determinados
derechos
reales.
la
ocupacin y la accesin slo al dominio.
La prescripcin en cambio sirve para
adquirir todos los derechos reales,
menos las servidumbres discontinuas e
inaparentes.
Por medio de la ocupacin,
pueden adquirirse las cosas corporales

49

muebles, ya que los inmuebles que

carecen de dueo, pasan a poder del
Estado (art. 590).
La accesin
permite adquirir
cosas corporales muebles e inmuebles.
Por la prescripcin, por medio de
ella se pueden adquirir no slo las
cosas corporales, sean muebles o
inmuebles, sino tambin las cosas
incorporales, pero restringidas a los
derechos reales, con excepcin de las
servidumbres
discontinuas
e
inaparentes, no permite tampoco la
adquisicin de derechos personales.
La tradicin permite adquirir
todas las cosas corporales, muebles e
inmuebles, y todas las incorporales,
sean derechos reales o personales.
Excepcionalmente,
no
pueden
adquirirse por tradicin los derechos
personalsimos cuando el tradente sea
el titular de los mismos, porque tales
derechos son inalienables. Sin embargo,
si pueden adquirirse por tradicin,
cuando se constituya un derecho real
de uso o de habitacin.
Por ltimo, por medio de la
sucesin por causa de muerte se
pueden adquirir no slo las cosas
corporales e incorporales, sino tambin
las universalidades jurdicas, esto es,
todo el patrimonio transmisible de una
persona. Excepcionalmente, no pueden
adquirirse por este modo los derechos
intransmisibles.
Excepcionalmente, es posible
adquirir universalidades jurdicas por
medio de la tradicin y de la
prescripcin: ello sucede tratndose del
derecho de herencia.
Se puede adquirir un derecho slo
por un modo de adquirir.
Aunque resulta evidente o de
toda lgica, los tribunales han debido
precisar que no es posible adquirir un
bien por dos o ms modos. La
aplicacin de uno de ellos, hace
innecesario otro.
La exigencia del ttulo en todos los
modos de adquirir.
Para adquirir el dominio cuando
opera la tradicin, se requiere que haya
tambin un ttulo traslaticio de dominio.

Se plantea por la doctrina si todos los

modos de adquirir necesitan de un
ttulo.
Alessandri, sealan que de
acuerdo con el sistema chileno, el
requisito del ttulo debe aplicarse a
todos los modos de adquirir que
enumera el art. 588. As, se dice que en
el caso de la ocupacin, la accesin y la
prescripcin, el ttulo se confunde con
el modo de adquirir. Y en el caso de la
sucesin por causa de muerte, el ttulo
puede ser el testamento o bien la ley,
segn si la sucesin fuere testada o
abintestato.
Somarriva, slo hay necesidad
de ttulo en la tradicin, como lo
dispone expresa y excepcionalmente el
art. 675.
Personalmente, ponderando una
y otra doctrina, creemos que hay ttulo
traslaticio de dominio cuando opera la
tradicin y la sucesin por causa de
muerte (en este ltimo caso, no vemos
por qu no pueda adquirirse una
herencia por dos ttulos, el testamento
y la ley. Lo que no puede acontecer, es
que se adquiera el dominio por dos
modos). En cambio, tratndose de la
ocupacin, de la accesin y de la
prescripcin,
estimamos
que
no
requieren de ningn ttulo previo,
operando
en
consecuencia,
exclusivamente, un modo de adquirir.
LA OCUPACION
(ART. 606 C.C.)
La ocupacin es un modo de adquirir el
dominio de las cosas corporales
muebles que no pertenecen a nadie,
mediante la aprehensin material de
ellas, acompaada de la intencin de
adquirirlas, supuesto que la adquisicin
de esas cosas no est prohibida por las
leyes patrias ni por el Derecho
Internacional (art. 606).
Requisitos.
1) Que se trate de cosas que no
pertenecen a nadie (art. 606), sea
porque nunca han tenido dueo, vale
decir res nullius (por ejemplo, los
animales bravos o salvajes), sea
porque lo tuvieron y dejaron de tenerlo,
por haber permanecido largo tiempo

50

ocultas o porque el dueo las ha

abandonado voluntariamente para que
las haga suyas el primer ocupante -res
derelictae- (por ejemplo, los animales
domesticados que recobran su libertad,
el tesoro o las monedas que se arrojan
a la multitud).
De lo expuesto resulta que en
Chile slo pueden adquirirse por
ocupacin
las
cosas
muebles
corporales, porque de acuerdo al art.
590, los inmuebles que carecen de
dueo pertenecen al Estado, y porque
las cosas incorporales no pueden ser
objeto de aprehensin material.
2) Que la adquisicin de las cosas no
est prohibida por las leyes chilenas o
por el Derecho Internacional.
3) Aprehensin material de la cosa con
intencin de adquirirla.
Diversas clases de ocupacin.
1. Ocupacin de cosas animadas: art.
607.
Opera a travs de las caza y la
pesca.
Reglas relativas a la caza:
Se puede cazar en tierras propias.
No se puede cazar en tierras ajenas,
salvo con permiso del dueo o salvo
que
no
estuvieren
cercadas,
plantadas o cultivadas. Pero ni an
en este ltimo caso se podr cazar,
si el dueo prohibi expresamente
la caza y notific la prohibicin.
Dicha notificacin puede hacerse a
los interesados personalmente o por
medio de avisos en los diarios, o por
carteles colocados en los accesos al
respectivo predio.
Si se caza en tierras ajenas sin
permiso del dueo, en los casos en
que
es
obligatorio
obtenerlo,
establece la ley dos efectos:
+ Lo cazado quedar para el dueo del
terreno;
+ El cazador deber indemnizar al
dueo del terreno todos los perjuicios
ocasionados.
Reglas relativas a la pesca. Para
pedir autorizacin de pesca en el Mar
Territorial, el solicitante, de ser persona
natural, deber ser chileno o extranjero
que
disponga
de
permanencia

definitiva; si el solicitante fuere una

persona
jurdica,
deber
estar
legalmente constituida en Chile.
Se autoriza a los pescadores
para un uso limitado de las playas del
mar; se autoriza para hacer uso de las
tierras contiguas a la playa, hasta una
distancia de 8 metros; no podrn sin
embargo tocar las construcciones all
existentes, ni atravesar las cercas o
introducirse en las arboledas, plantos o
siembras que all hubiere. .
Se prohibe a los que pesquen en
ros y lagos usar los edificios o cultivos
o atravesar las cercas existentes en las
riberas.
Se hace aplicables a la pesca en
aguas ajenas, las normas relativas a la
caza..
En general la caza y la pesca
estarn sujetas a las ordenanzas
especiales que se dicten sobre estas
materias, de manera que no se podr
cazar o pescar sino en lugares, en
temporadas y con las armas y
procedimientos
que
no
estn
prohibidos.
2. Ocupacin de cosas inanimadas.
a. Invencin o hallazgo: especie de
ocupacin por la cual el que encuentra
una cosa inanimada que no pertenece a
nadie,
adquiere
su
dominio,
apoderndose de ella.
Requisitos:
+ Que se trate de cosas inanimadas;
+ Que se trate de res nullius o res
derelictae;
+ Que el que encuentre la cosa, se
apodere de ella, porque de lo contrario
no se revela intencin de adquirir el
dominio.
Cosas susceptibles de invencin o
hallazgo.
Por esta clase de ocupacin, se
adquiere el dominio de las cosas que no
pertenecen a nadie, que no presentan
seales de dominio anterior (por
ejemplo, las cosas que arroja el mar).
b. El descubrimiento de un tesoro: Se
trata en verdad de una especie de
invencin o hallazgo.
Requisitos:
+ Que se trate de una cosa mueble;
+ Que se trate de monedas, joyas u

51

otros objetos preciosos;

+ Que se trate de objetos elaborados
por el hombre;
+ Que los objetos hayan estado
sepultados o escondidos durante largo
tiempo;
+ Que no haya memoria o indicio del
dueo del tesoro, porque de lo contrario
las especies no seran res derelictae.
Atribucin del dominio.
Cabe indicar que el dominio del
tesoro se adquiere por el solo hecho del
descubrimiento, aunque el descubridor
no se apodere de l; no exige la ley una
aprehensin real y efectiva, sino slo
presunta.
Para saber a quien pertenece el
tesoro, hay que distinguir si lo ha
descubierto el propietario del suelo en
que se encuentra o un extrao (art.
626):
1 Si lo descubre el propietario del
suelo, a l pertenece la totalidad del
tesoro (art. 626, 3): la mitad a ttulo de
propietario y la otra mitad a ttulo de
descubridor.
2 Si es descubierto por un tercero en
suelo ajeno, hay que distinguir a su vez:
2.1. Si el descubrimiento ha sido
fortuito o es el resultado de pesquisas
hechas con autorizacin del dueo: el
tesoro se divide en iguales partes entre
el descubridor y el dueo del suelo (art.
626, 1 y 2).
2.2. Si el descubrimiento ha sido el
resultado de pesquisas realizadas
contra la voluntad del dueo o sin su
anuencia, todo el tesoro pertenece al
propietario del suelo (art. 626, 3, en
los dems casos...).
El art. 627 se refiere al permiso
que cualquiera pueda solicitar para
cavar en suelo ajeno, para sacar alhajas
o dineros que asegure pertenecerle y
estar escondidas en l. Para ello:
1 Debe sealar el paraje en que estn
escondidas;
2 Debe dar competente seguridad de
que probar su derecho sobre las
especies; y
3 Debe dar competente seguridad de
que abonar todo perjuicio al dueo.
Concurriendo estos requisitos, no
podr oponerse el dueo a la extraccin
de dichos dineros o alhajas.

c. La captura blica: despojo de los

bienes del vencido en provecho del
vencedor. Se llama botn la captura de
las cosas muebles en la guerra terrestre
y presa la captura de las naves y de las
mercaderas en el mar.
Atribucin del dominio.
Los bienes adquiridos por captura
blica pertenecen al Estado (art. 640).
Los particulares no pueden adquirir el
dominio de los bienes de naciones
enemigas, neutrales ni menos aliadas,
por esa forma de ocupacin.
3.Especies muebles al parecer
perdidas y especies nufragas.
Estas cosas, en principio, no
pueden ser objeto de ocupacin, porque
no son res nullius o res derelictae. Pero
como el dueo de estas especies no se
conoce y puede suceder que no se
presente a reclamarlas, la ley ha
establecido que despus de realizadas
las
diligencias
necesarias
para
averiguar quien es el dueo, si ste no
se presenta o no hace valer sus
derechos, pueden estas cosas ser
adquiridas en la forma que la misma ley
indica.
Si despus de publicados avisos
no se presenta el dueo a reclamar las
especies, stas se subastarn y el
producto del remate se repartir en
partes iguales entre el que las encontr
y la municipalidad respectiva (en el
caso de las especies al parecer
perdidas) o entre el que las encontr y
el hospital de la respectiva zona (en el
caso de las especies nufragas).
LA ACCESION
(Art. 643 C.C.)
La accesin es un modo de adquirir de
todo lo que una cosa produce o se junta
a ella, sea natural, sea artificialmente.
Clases de accesin.
Tradicionalmente, se divide en
accesin discreta y accesin continua.
1.- La accesin discreta, llamada
tambin "por produccin" o "accesin
de frutos", es la que deriva del mismo
cuerpo o "cosa-madre" por medio del
nacimiento o produccin; se manifiesta
en la generacin de los productos y

52

frutos.
2.- La accesin continua, llamada
tambin "por unin" o accesin
propiamente tal, es la que resulta de la
agregacin de dos o ms cosas
diferentes que luego de unirse, forman
un todo indivisible.
Puede ser natural o artificial,
segn se deba a la fuerza de la
naturaleza o a la industria humana.
Clases de accesin.
Del propio art. 643 se desprende, por
una parte la accesin de frutos o
discreta, y por otra parte la accesin
continua o propiamente tal.
1.- Accesin de frutos.
modo de
adquirir lo que la cosa produce.
Frutos y productos: el art. 643 seala
que los productos de las cosas son
frutos
naturales
o
civiles.
Esta
disposicin confunde sin embargo
productos y frutos. Frutos seran
aquellas cosas que peridicamente y
sin alteracin sensible de su sustancia,
produce otra cosa. Los productos en
cambio, seran aquellas cosas que
derivan de la cosa-madre, pero sin
periodicidad o con disminucin de la
sustancia de sta ltima. Otras
disposiciones del CC. distinguen sin
embargo entre frutos y productos.
Clases de frutos:
Pueden ser naturales o civiles (art.
643). Frutos naturales, de acuerdo al
art. 644, son los que da la naturaleza,
ayudada o no de la industria humana.
Comprenden por tanto a los naturales
propiamente
tales
(o
sea,
los
espontneamente producidos por una
cosa) y a los frutos industriales (los que
produce una cosa con la ayuda de la
industria humana). El fruto civil es la
utilidad equivalente que el dueo de
una cosa obtiene al conceder a un
tercero el uso y goce de ella. El CC. no
lo define, limitndose a sealar
ejemplos en el art. 647, de los que se
puede desprender una nocin general.
Los frutos civiles representan para el
propietario el derecho de goce de la
cosa, porque representan los frutos que
habra obtenido si hubiera explotado

personalmente la cosa.
Los frutos civiles se dividen
por la ley en pendientes y percibidos.
Se llaman pendientes mientras se
deben y percibidos desde que se cobran
(la ley debi decir, con mayor precisin,
desde que se pagan). A los anteriores
se agregan los frutos devengados:
aquellos a los cuales se ha adquirido
derecho por cualquier ttulo.
Dominio de los frutos: tanto a los
frutos naturales como civiles los frutos
pertenecen al dueo de la cosa que los
produce por el solo hecho de su
produccin. Sin embargo, hay casos en
que los frutos pertenecen a un tercero,
sea por disposicin expresa de la ley,
sea en virtud de un hecho voluntario
del propietario.
2.Accesin continua tiene lugar
cuando se unen dos o ms cosas de
diferentes dueos, de manera que una
vez unidas, constituyen un todo
indivisible. En este caso, en virtud del
principio de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, el dueo de la
cosa principal se hace dueo de la cosa
accesoria.
Clases.
1
Accesin
de
inmueble
a
inmueble o natural: dentro de la cual
distinguimos el aluvin, la avulsin, la
mutacin del lveo o cambio de cauce
de un ro y formacin de nueva isla.
2 Accesin de mueble a inmueble
o industrial.
3 Accesin de mueble a mueble:
dentro de la que distinguimos la
adjuncin, la especificacin y la mezcla.
1
Accesin
de
inmueble
a
inmueble o natural.
1 Aluvin: el terreno de aluvin se
forma por los sedimentos que el agua
va depositando y hace que sta vaya
poco a poco alejndose de su primitiva
ribera. Se define por el art. 649.
2 Avulsin: se llama avulsin el
acrecimiento de un predio, por la accin
de una avenida u otra fuerza natural
violenta, que transporta una porcin del
suelo de un predio al fundo de otra
persona.

53

3 Mutacin del lveo de un ro o

cambio de cauce de un ro: "Alveo"
significa "madre del ro", alude al cauce
original del ro. Distinguimos las
siguientes hiptesis:
El ro vara su curso, cargndose a
una de las riberas, dejando a la otra
definitivamente en seco: la parte
que queda en descubierto, accede a
los propietarios riberanos, como en
el caso del aluvin (art. 654,1 y
650).
El ro vara enteramente de cauce:
para atribuir el dominio del terreno
que queda en descubierto, se traza
una lnea longitudinal que divida el
cauce abandonado en dos partes
iguales, y cada una de stas accede
a las heredades contiguas, dentro
de sus respectivas lneas de
demarcacin (art. 654, 2).
4 Formacin de nueva isla: art. 656.
Requisitos:
+ que las islas se formen en ros o
lagos que no sean navegables por
buques de ms de 100 toneladas
(art. 597).
+ que la isla se forme con carcter
definitivo (art. 656, 1 regla).
2 Accesin de mueble a inmueble
o industrial: Tiene lugar en los casos
de edificacin, plantacin o siembra,
cuando los materiales, plantas o
semillas pertenecen a distinta persona
que el dueo del suelo.
3 Accesin de mueble a mueble:
Tiene lugar cuando dos cosas
muebles, pertenecientes a diferentes
dueos,
se
unen.
El
principio
fundamental es que la cosa accesoria
pasa a pertenecer al propietario de la
cosa principal.
a. adjuncin.
+ Unin de cosas muebles.
+ Que dichas cosas pertenezcan a
diferentes dueos.
+ Que las cosas unidas, conserven
su propia fisonoma, es decir, que en
caso de poder separarse, puedan
subsistir
conservando
su
ser
especfico.
+ Ausencia de conocimiento de la
unin, por ambos o por alguno de
los dueos.
b. Especificacin.

Definicin:
es
la
creacin
o
produccin de una cosa nueva,
empleando materia ajena sin el
consentimiento del propietario (art.
662, 1).
c. Mezcla: es la unin de dos o ms
cuerpos, slidos o lquidos, que se
confunden en el conjunto, dejando de
ser distintos y reconocibles (por
ejemplo, la mezcla de dos vinos, de
cepas
distintas).
Esta
ltima
caracterstica diferencia la mezcla de la
adjuncin, en la cual las cosas estn
simplemente
unidas,
continuando
distintas y reconocibles.
LA TRADICION art. 670.
El Cdigo Civil la define como
un modo de adquirir el dominio de
las cosas y (que) consiste en la
entrega que el dueo hace de ellas
a otro, habiendo por una parte la
facultad e intencin de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e
intencin de adquirirlo
Caractersticas.
1. Es un modo de adquirir derivativo. La
tradicin es el nico modo derivativo
que opera entre vivos.
2. No slo sirve para adquirir el
dominio, sino tambin todos los
derechos reales y personales, con
excepcin de los personalsimos cuando
el tradente sea el titular de los mismos,
porque tales derechos son inalienables.
Sin embargo, si pueden adquirirse por
tradicin, cuando se constituya un
derecho real de uso o de habitacin.
3. por regla general es un modo a ttulo
singular, excepcionalmente ser a ttulo
universal, en el caso de la tradicin del
derecho de herencia. Al respecto,
debemos hacer dos precisiones:
No se transfiere el patrimonio
del
tradente,
sino
el
del
causante;
tratndose
del
patrimonio del tradente, jams
la tradicin puede ser a ttulo
universal.
Hay tradicin del derecho de
herencia, cuando el heredero,
habiendo fallecido el causante,
cede su derecho. Pero el
traspaso de los bienes del
difunto al heredero opera por la

54

sucesin por causa de muerte y

no por la tradicin.
4. Modo de adquirir que puede operar a
ttulo gratuito o a ttulo oneroso: si el
antecedente es una donacin, ser a
ttulo gratuito; si es una compraventa,
ser a ttulo oneroso.
5. Modo de adquirir que opera entre
vivos.
6. Es una convencin: es un acto
jurdico bilateral, pero no un contrato,
porque en la tradicin no se crean
obligaciones, sino que por el contrario,
se extinguen o se transfieren. En este
sentido, la tradicin implica tambin un
pago, que hace el tradente al
adquirente,
pues
el
pago
es
precisamente la prestacin de lo que se
debe.
7. Sirve de justo ttulo para prescribir:
cuando el tradente no es dueo de la
cosa que entrega, la tradicin no es un
modo de adquirir, sino que sirve de
justo ttulo para que el adquirente gane
con
posterioridad
la
cosa
por
prescripcin.
Campo de aplicacin e importancia.
1. Es muy frecuente en la vida jurdica,
porque el contrato ms usual es la
compraventa, a la que debe seguir
necesariamente la tradicin, para
adquirir el dominio.
2. En virtud de la tradicin se puede
adquirir no slo el derecho de dominio,
sino cualquier otro derecho real y an
los derechos personales, con excepcin
de los personalsimos, salvo, segn
vimos, al constituirlos.
3. La tradicin es requisito para ganar
las cosas por prescripcin ordinaria,
cuando se invoca un ttulo traslaticio de
dominio.
Diferencias
entre
entrega
y
tradicin.
La entrega, es el traspaso
material de una cosa de manos de una
persona a otra. Puede constituir una
entrega
propiamente
tal
o
una
tradicin. Entre ambas, hay diferencias:
1.- En la tradicin, al efectuarse la
entrega, existe de parte del tradente y
del adquirente la intencin de transferir
y de adquirir el dominio, intencin que

no existe en la entrega propiamente tal.

2.- Esta intencin se manifiesta en la
tradicin por la existencia de un ttulo
traslaticio de dominio. Tratndose de la
entrega, existe como antecedente un
ttulo de mera tenencia.
3.- En virtud de la tradicin, se adquiere
el dominio o la posesin. En cambio, en
el caso de la entrega se obtiene slo la
mera tenencia.
No obstante las diferencias
apuntadas, el legislador suele confundir
ambos trminos: as, en el art. 1443, al
definir los contratos reales, emplea la
expresin "tradicin", debiendo haber
dicho entrega o tradicin; en el art.
2174, inciso 2, al definir el comodato,
ocurre igual; etc.
Requisitos de la tradicin.
e.1) Presencia de dos personas.
e.2) Consentimiento del tradente y del
adquirente.
e.3) Existencia de un ttulo traslaticio de
dominio.
e.4) La entrega de la cosa, con la
intencin de transferir el dominio.
e.1) Presencia de dos personas. El art.
671 define qu se entiende por
tradente y adquirente.
Circunstancias que deben
concurrir en el tradente:
1 Debe ser dueo de la cosa que
entrega
o
del
derecho
que
transfiere: Si el tradente no es dueo
de la cosa o derecho, la tradicin es
vlida, pero no transfiere el dominio,
puesto que nadie puede transferir ms
derechos que los que se tiene.
La ley tambin se pone en el
caso que el tradente adquiera el
dominio con posterioridad a la tradicin:
art. 682, inciso 2. Se reputa que el
adquirente se hizo dueo de la cosa
desde el momento de la tradicin. La
disposicin est relacionada con el art.
1819.
2 Debe tener facultad para
transferir el dominio La expresin
empleada en el art. 670, se refiere a la
facultad o poder de disposicin, que
implica, entre otros supuestos, la
capacidad de ejercicio.
Capacidad del adquirente.

55

De acuerdo al art. 670, debe

tener capacidad para adquirir. Segn
esta disposicin, tanto el tradente como
el adquirente deben tener capacidad,
pero no es la misma la que se exige en
uno u otro caso.
Segn Alessandri, el tradente
debe tener capacidad de ejercicio,
mientras que el adquirente basta que
tenga capacidad de goce.
e.2) Consentimiento del tradente y
del adquirente. El art. 670, cuando
exige que haya intencin de transferir
por una de las partes y de adquirir por
la otra, exigencia corroborada por los
arts. 672 y 673.
Si falta la voluntad
de una de las partes, la tradicin se
valida
retroactivamente
por
la
ratificacin de la parte que no hubiera
prestado su consentimiento.
e.2.1)
La
tradicin
puede
verificarse
por
medio
de
representantes.
Los representantes
deben actuar s dentro de los lmites de
su representacin. La representacin
del tradente en las ventas forzadas,
realizadas en los juicios ejecutivos o en
las quiebras aqu el juez asume la
representacin
e.2.2) Sobre qu debe recaer el
consentimiento en la tradicin.
1 Sobre la cosa objeto de la tradicin.
2 Sobre el ttulo que le sirve de causa.
3 Sobre la persona a quien se efecta
la tradicin.
Respecto del dolo y de la fuerza
se aplican las reglas generales (arts.
1452 y siguientes). Las hiptesis de
error pueden ser:
1 Error en la cosa tradida: Habr
nulidad en este caso.
2 Error en la persona: art. 676. En
este punto, hay una excepcin a los
principios generales, de acuerdo a los
cuales, el error sobre la persona no
vicia el consentimiento, salvo que la
persona sea el motivo determinante del
acto o contrato. Tratndose de la
tradicin, el error en la persona anula la
misma, segn se establece en el
artculo citado. Ello se explica, porque la
tradicin no es sino el cumplimiento de
la obligacin que nace del contrato. En

todo caso, si el error no recae en la

persona sino slo sobre el nombre, la
tradicin es vlida .
3 Error en el ttulo de la tradicin:
Puede presentar dos aspectos y en
ambos invalida la tradicin:
Ambas partes entienden que hay
un ttulo traslaticio de dominio,
pero el error consiste en que se
equivocan en cuanto a la
naturaleza del ttulo ("como si
por una parte se supone mutuo,
y por otra donacin").
Una parte entiende que hay
ttulo traslaticio de dominio y la
otra entiende que hay slo un
ttulo de mera tenencia ("cuando
por una parte se tiene el nimo
de
entregar
a
ttulo
de
comodato, y por otra se tiene el
nimo de recibir a ttulo de
donacin").
Finalmente, el art. 678, en una
disposicin intil considerando la regla
general del art. 1448, establece que el
error sufrido por los mandatarios o
representantes legales tambin invalida
la tradicin.
e.3)
Existencia
de
un
ttulo
traslaticio de dominio:
Si no hay
ttulo traslaticio de dominio, no hay
tradicin. Se entiende por ttulo
traslaticio de dominio los que por su
naturaleza sirven para transferirlo.
Casos de ttulos traslaticios
de dominio: la compraventa, la
permuta, la donacin, el aporte en
propiedad a una sociedad, el mutuo, el
cuasiusufructo, el depsito irregular, la
transaccin cuando recae sobre objeto
no
disputado,
el
contrato
de
arrendamiento opera como un ttulo
traslaticio de dominio, respecto de los
ganados, atendido que usualmente se
trata de cosas fungibles. A los
anteriores, incluyen algunos la dacin
en pago y la novacin, pero se critica
esta inclusin.
Validez del ttulo: el ttulo de la
tradicin, adems de ser traslaticio de
dominio, debe ser vlido, es decir, no
debe tratarse de un ttulo nulo. La
nulidad del ttulo impide que la
tradicin pueda operar, pues todo

56

defecto de aqul repercute en sta. La

nulidad
de
la tradicin
procede
normalmente como consecuencia de
que sea declarada la nulidad del
contrato que le sirve de ttulo traslaticio
de dominio.
e.4) La entrega de la cosa, con
intencin de transferir el dominio.
En todo modo de adquirir hay un hecho
material, y en la tradicin, es la entrega
de la cosa. Como analizaremos, la
forma que asume es distinta, segn se
trate de inmuebles, muebles o derechos
personales.
EFECTOS DE LA TRADICION
Debemos distinguir si el tradente es
dueo de la cosa que entrega o que a
su nombre se entrega, o si no lo es.
1.- Efectos de la tradicin, cuando
el tradente es dueo de la cosa:
Aqu, opera el efecto normal o natural
de la tradicin, cual es transferir el
dominio del tradente al adquirente. En
todo caso, puesto que estamos ante un
modo de adquirir derivativo, el dominio
que tena el tradente pasa al adquirente
en las mismas condiciones.
2.- Efectos de la tradicin cuando
el tradente no es dueo de la cosa:
La tradicin es vlida, lo que
concuerda con el art. 1815, que
establece la validez de la venta de cosa
ajena. Aqu, tres situaciones pueden
presentarse:
a.
El
tradente
poseedor
regular de la cosa: en este caso, si el
adquirente est de buena fe y adquiere
con justo ttulo, tambin adquiere la
posesin regular de la cosa entregada.
Pero esto no significa que la posesin se
haya transferido del tradente al
adquirente, porque como veremos ms
adelante, la posesin no se transfiere ni
se transmite. En este caso, el contrato
que antecede a la tradicin desempea
el papel de justo ttulo y sirve al
adquirente para iniciar una posesin
regular. An ms, el art. 717 permite al
sucesor aadir la posesin de los
antecesores con sus calidades y vicios.
b.El tradente es poseedor
irregular: si el adquirente est de

buena fe y tiene justo ttulo, mejora el

ttulo que tena su tradente y el ttulo y
la tradicin servirn de justo ttulo para
la posesin regular. Aqu no conviene
agregar posesiones si lo hace la
posesin
regular del primero se
transformar en irregular, pues la
agregacin de posesiones opera con
sus calidades y vicios.
c. El tradente es un mero
tenedor de la cosa entregada por l
o a su nombre: si el adquirente est
de buena fe (o sea, ignora que el
tradente slo es mero tenedor de la
cosa tradida) y tiene justo ttulo, ser
poseedor regular y podr llegar a
adquirir la cosa por prescripcin
ordinaria.
d. Adquisicin del dominio
por el tradente, con posterioridad a
la tradicin.
Ello puede ocurrir en cualquiera
de los tres casos recin analizados. Nos
remitimos a los arts. 682, 2 y 1819, en
virtud de los cuales se entiende que la
transferencia del dominio ha operado
desde el instante en que se hizo la
tradicin.
Cuando puede pedirse la tradicin:
Lo normal es que la tradicin se efecte
inmediatamente
de
celebrado
el
contrato (art. 681). Hay tres casos en
los que no puede pedirse la tradicin de
lo que se debe:
1 Cuando el ttulo es condicional
2 Si hay plazo pendiente para el
pago de la cosa
3 Cuando ha intervenido decreto
judicial en contrario
Tradicin sujeta a modalidades: De
acuerdo con el art. 680, 1, la tradicin
puede transferir el dominio bajo
condicin suspensiva o resolutoria, con
tal que se exprese. La modalidad debe
entonces pactarse en el ttulo que
antecede a la tradicin.
maneras la tradicin, aunque bajo
condicin resolutoria.
Especies o formas de efectuar la
tradicin.
g.1) Tradicin de los derechos reales
sobre una cosa corporal mueble.

57

g.2) Tradicin de los derechos reales

sobre una cosa corporal inmueble.
g.3) Tradicin del derecho de herencia.
g.4)
Tradicin
de
los
derechos
personales.
1.- Tradicin de los derechos reales
sobre una cosa corporal mueble.
Esta tradicin puede ser de dos clases:
real y ficta.
Tradicin real o verdadera, es la
que se hace fsica o materialmente, sea
entregando la cosa el tradente al
adquirente, sea permitiendo el primero
al segundo la aprensin material de la
cosa tradida, y manifestando uno la
voluntad de transferir y el otro la
voluntad de adquirir el dominio: art.
684, 1. Tradicin ficta o simblica es la
que se hace por medio de una ficcin,
simbolo o seal, que representa la cosa
tradida y la pone bajo el poder o accin
del adquirente.
La mayora de la doctrina
entiende que son casos de entrega real
el nmero uno y an el 2 y 3 del art.
684. Otros, en cambio (Barros Errzuriz,
Peilillo), estiman que todos los
numerales del art. 684 se refieren a
casos de tradicin ficta, y que la real no
est mencionada explcitamente en el
precepto.
Los casos contemplados en
el art. 684 son los siguientes:
1
Permitiendo
la
aprensin
material de una cosa presente
2 Mostrando la cosa tradida
"tradicin de larga mano"
3 Entregando
las
llaves
del
granero, almacn, cofre o lugar
cualquiera en que est guardada
la cosa.
4 Encargndose el uno de poner la
cosa a disposicin del otro en el
lugar convenido
5 Por la venta, donacin u otro
ttulo de enajenacin conferido al
que tiene la cosa mueble como
mero tenedor: se trata de la llamada
"tradicin por breve mano": es la
que se produce cuando el mero tenedor
de una cosa llega a ser adquirente de
ella y la retiene con nimo de dueo.
6 Por el mero contrato en que el
dueo se constituye mero tenedor:

se trata de la "constituto posesorio".

Este caso, contrario al anterior, se
produce cuando en virtud del contrato
el dueo de la cosa la retiene, pero
ahora reconociendo dominio ajeno. As,
por ejemplo, el dueo vende la cosa,
pero conviene con el comprador que la
conservar en su poder en calidad de
arrendatario.
* Tradicin de bienes muebles por
anticipacin: art. 685. Se trata de la
tradicin
real
de
las
cosas
mencionadas, que se realiza, con
permiso del dueo, por la separacin de
esas cosas del inmueble en que se
encontraban. La jurisprudencia estima
que slo podra hacerse mediante la
entrega real del art. 685, quedando
excluida la tradicin ficta o simblica.
Sin embargo, con posterioridad admiti
que poda efectuarse en alguna de
estas ltimas formas.
*
Taxatividad
de
las
formas
enumeradas en el art. 684.
Segn Claro Solar, la disposicin
no excluye otras formas de efectuar la
tradicin,
no
siendo
taxativa
la
enumeracin. A la misma conclusin
han llegado algunas sentencias.
g.2) Tradicin de los derechos
reales sobre una cosa corporal
inmueble.
* Regla general: inscripcin. Se
efecta por la inscripcin del ttulo en el
Registro del Conservador de Bienes
Races (art. 686), excepto tratndose de
la tradicin del derecho real de
servidumbre, que se realiza en la forma
prescrita en el art. 698,
vale decir, por escritura pblica, en la
que el tradente exprese constituirlo, y
el adquirente aceptarlo.
Para facilitar la circulacin del
dominio de los bienes inmuebles, evitar
los inconvenientes de la clandestinidad
y desarrollar el crdito territorial, fue
imponindose en las legislaciones ms
avanzadas la PUBLICIDAD de la
constitucin,
transferencia
y
transmisin de los derechos reales
inmuebles. Dicho objetivo se logra
mediante los registros de la propiedad

58

raz o territorial. Pero fuera de la

publicidad, el Registro de Bienes Races
cumple otras funciones, que varan
segn el rgimen de cada pas. En
muchos, es una garanta de la
propiedad inmueble; en otros, slo de la
posesin; en algunos, slo se exige
para oponer el acto inscrito a los
terceros.
* Fines de la inscripcin en el
derecho chileno.
1 Realizacin de la tradicin: art. 686.
2 Publicidad de la propiedad raz:
3 Requisito, garanta y prueba de la
posesin de los bienes races; en
efecto:
sirve de requisito para adquirir la
posesin de bienes inmuebles
(art. 724: Si la cosa es de
aquellas cuya tradicin deba
hacerse por inscripcin en el
Registro del Conservador, nadie
podr adquirir la posesin de
ella sino por este medio);
posibilita probar dicha posesin
(art. 924: La posesin de los
derechos inscritos se prueba por
la inscripcin y mientras sta
subsista, y con tal que haya
durado un ao completo, no es
admisible ninguna prueba de
posesin con que se pretenda
impugnarla);
y constituye una garanta de
conservar la misma (arts. 728 y
2505. El primero establece que
Para que cese la posesin
inscrita, es necesario que la
inscripcin se cancele, sea por
voluntad de las partes, o por
una nueva inscripcin en que el
poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, o por decreto
judicial. Mientras subsista la
inscripcin, el que se apodera de
la cosa a que se refiere el ttulo
inscrito, no adquiere posesin
de ella ni pone fin a la posesin
existente; el segundo, dispone
que Contra un ttulo inscrito no
tendr lugar la prescripcin
adquisitiva de bienes races, o
de derechos reales constituidos
en stos, sino en virtud de otro

ttulo inscrito; ni empezar a

correr sino desde la inscripcin
del segundo.
4 En algunos casos, es solemnidad de
un acto o contrato:
a. donaciones irrevocables (art.
1400);
b. Constitucin de usufructo por
acto entre vivos (art. 767);
c. Constitucin del derecho de uso
y habitacin;
d. Constitucin de fideicomisos,
sea que se constituyan por acto
entre vivos o por testamento
e. Constitucin del censo
f. Constitucin de la hipoteca.
Cabe precisar que en algunos de
estos casos -hipoteca, por ejemplo-, se
discute la funcin de la inscripcin,
sealando algunos que no slo opera
como tradicin, sino como solemnidad
del propio contrato. Otros, en cambio,
afirman que el contrato sera vlido con
el otorgamiento de la escritura pblica,
siendo la inscripcin la tradicin del
derecho real de hipoteca.
Las inscripciones que ordenan
los arts. 688 (respecto de la sucesin
por causa de muerte) y 689 (respecto
de la sentencia que declara la
prescripcin adquisitiva), responden a
la finalidad de publicidad, puesto que
aqu no hay tradicin. Otros modos de
adquirir operan.
* Tipos de registros.
Se distinguen en la doctrina y en
el Derecho Comparado dos tipos de
registro: personal y real.
Registro personal es aqul que
se organiza tomando como pauta los
nombres de las personas a quienes
afecta cada anotacin o inscripcin.
Registro real es el que se lleva
por predios. En
Chile,
opera
el
Registro personal.
* Inscripciones y transcripciones.
Los ttulos o documentos que
deben constar en los registros pueden
insertarse en ellos de dos formas: a
travs de la transcripcin, que consiste
en copiar ntegra y literalmente el
documento; o a travs de la inscripcin,
que se reduce a anotar un extracto

59

fundamental del documento.

ltimo sistema rige en Chile.

Este

tres Registros parciales. Tambin es

anual.

* El sistema registral chileno.Est

conformado
por
el
Registro
Conservatorio de Bienes Races. Las
normas legales fundamentales sobre la
materia estn contenidas en los arts.
686 y siguientes del CC. y en virtud de
lo dispuesto en el art. 695, en el
Reglamento del Registro Conservatorio
de Bienes Races (del 24 de junio de
1857).
Su
organizacin
y
funcionamiento
estn
consignados
fundamentalmente
en
el
citado
Reglamento. Sus caractersticas son:
1 Funciona como una oficina en cada
Provincia, sin perjuicio que en Santiago,
el oficio est a cargo de tres
funcionarios;
2 Los libros fundamentales que all se
llevan son el Repertorio, el Registro y el
Indice General. Pero es el Registro el
que constituye el sistema, siendo los
otros dos complemento de aqul.

* Ttulos que deben inscribirse y

ttulos que pueden inscribirse.
Los
ttulos
que
DEBEN
inscribirse
en
el
Registro
estn
enumerados en el art. 52 del
Reglamento. Son tales:
1 Los ttulos traslaticios de dominio de
los bienes races;
2 Los ttulos de derecho de usufructo,
uso, habitacin, censo e hipoteca
constituidos en inmuebles
3 La sentencia ejecutoriada que
declare la prescripcin adquisitiva del
dominio sobre un inmueble o de
cualquiera
de
los
derechos
mencionados en el numeral precedente;
4 La constitucin de los fideicomisos
relativos a inmuebles;
5 La constitucin de usufructos que
recaen sobre inmuebles por acto entre
vivos;
6 La constitucin del uso y habitacin
que recaen sobre inmuebles por acto
entre vivos;
7 La constitucin, divisin, reduccin y
redencin del censo;
8 La constitucin de censo vitalicio;
9 La constitucin de la hipoteca;
10 La renuncia de cualquiera de los
derechos enumerados anteriormente;
11 Los decretos de interdiccin
provisoria y definitiva;
12 Los decretos que rehabilitan al
disipador y al demente;
13 Los decretos que confieren la
posesin definitiva de los bienes del
desaparecido; y
14 Los decretos que concedan el
beneficio de separacin de bienes,
segn el art. 1385 del CC.
Los
ttulos
que
PUEDEN
inscribirse, estn enumerados en el art.
53 del Reglamento. Son tales:
1 Toda condicin suspensiva o
resolutoria del dominio de inmuebles;
2 Toda condicin suspensiva o
resolutoria de otros derechos reales
constituidos sobre inmuebles;
3 Todo gravamen impuesto sobre un
inmueble, diferente de los mencionados
en el art. 52, como las servidumbres;
4 El arrendamiento en el caso del art.

El REPERTORIO es una especie

de libro de ingreso de la oficina (arts. 21
a 30 del Reglamento). Es un libro en
que se deben anotar todos los ttulos
que se le presenten al Conservador, por
orden
cronolgico
de
ingreso,
cualquiera sea su naturaleza
El REGISTRO est integrado por
tres libros o registros parciales que lleva
el Conservador: art. 31:
g. Registro de Propiedad;
h. Registro
de
Hipotecas
y
Gravmenes; y
i. Registro de Interdicciones y
Prohibiciones de Enajenar.
Todos son anuales Cada Libro o
Registro parcial contiene un ndice por
orden alfabtico con los nombres de los
otorgantes.
El INDICE GENERAL permite,
junto a los ndices de cada Libro o
Registro parcial, el funcionamiento del
sistema, en cuanto mediante l se
ubican las inscripciones y se puede
reconstruir la historia de los inmuebles.
Se construye por orden alfabtico de los
otorgantes, y se forma a medida que
van hacindose las inscripciones en los

60

1962 del CC;

5 Cualquier otro acto o contrato cuya
inscripcin sea permitida por la ley;
6 Todo impedimento o prohibicin
referente
a
inmuebles,
sea
convencional, legal o judicial, que
embarace o limite de cualquier modo el
libre ejercicio del derecho de enajenar.
* Subinscripciones.
Los errores, omisiones u otras
modificaciones que sea necesario
efectuar
una
vez
practicada
la
inscripcin, se salvan a su margen
derecho, mediante las subinscripciones
(arts. 88, 89 y 91).
Si la subinscripcin se basa en
un nuevo ttulo, debe practicarse nueva
inscripcin, salvo que el antecedente
sea una sentencia, porque entonces
ser siempre subinscripcin lo que se
practicar (art. 89, inciso final).
* Cancelaciones.
Cancelar una inscripcin es
dejarla sin efecto. Las cancelaciones se
efectan mediante subinscripciones, es
decir, por notas marginales.
* Reinscripciones.
En la prctica, se ha llegado a
configurar un mecanismo denominado
de reinscripciones, consistente en
volver a inscribir inmuebles ya inscritos
en el Registro, sin cambiar el titular de
los mismos. Se ha recurrido a ellas, por
ejemplo cuando un heredero ha
enajenado un inmueble sin cumplir con
las inscripciones prescritas en el art.
688 del CC. y en el art. 55 del
Reglamento;
* Tradicin de cuotas.
Debemos distinguir si se trata de
una cuota en cosa singular o en cosa
universal.
1 Cuota en cosa singular: la
doctrina y la jurisprudencia entienden
que la cuota participa del carcter
mueble o inmueble de la cosa indivisa.
Se concluye entonces, que si se trata
de la tradicin de una cuota sobre cosa
mueble, ella se efectuar por cualquiera
de las formas establecidas para stos
bienes (art. 684); y si se trata de la

tradicin de una cuota en una cosa

inmueble, ha de efectuarse por
inscripcin (art. 686). Cobra aplicacin
aqu el art. 580.
2 Cuota en cosa universal: hay
controversia en la doctrina.
Un sector de la doctrina concibe
perfectamente la comunidad sobre una
universalidad jurdica y, negando la
comunicacin de la cuota y la
naturaleza de los bienes de que se
compone dicha universalidad, entiende
que la tradicin de la cuota ha de
efectuarse
por
cualquiera
forma
simblica indicada en el art. 684 y no
requiere de inscripcin conservatoria,
aunque est integrada por inmuebles.
Se
est
en
presencia
de
una
abstraccin,
que
escapa
a
la
clasificacin de bienes en muebles e
inmuebles; y por tanto, para su
tradicin, ha de seguirse la regla
general en materia de formas de
tradicin, que son las del art. 684, toda
vez que la inscripcin es una forma
excepcional de tradicin.
Pero el planteamiento anterior
ha sido rechazado por otro sector de la
doctrina. Desde ya, se ha objetado que
pueda
haber
comunidad
en
universalidades jurdicas, puesto que
stas tienen activo y pasivo comunes,
situacin que no acontece en la
comunidad hereditaria, ejemplo clsico
de universalidad jurdica, pues en ella
las deudas estn siempre divididas
entre los herederos, por disposicin de
la ley, a prorrata de su participacin en
la herencia. Habra comunidad entonces
slo sobre las universalidades de hecho.
Adems, la naturaleza de los bienes
que integran la universalidad se
comunicara a la cuota que sobre dicha
universalidad se tenga. Se concluye
entonces que la tradicin de una cuota
de cosa universal se efecta siguiendo
la naturaleza de los bienes de que se
compone; por el art. 684 para los
muebles y por la inscripcin para los
inmuebles,
si
los
hay
en
la
universalidad.
* Inscripciones a que da lugar la
sucesin por causa de muerte. (art.

61

688 C.C.)
1 El decreto judicial o la resolucin
administrativa que da la posesin
EFECTIVA de la herencia
2 Si la sucesin es testamentaria,
se inscribir tambin el testamento
3 La inscripcin especial de
herencia
4 La inscripcin especial del acto
de del art. 688 se desprende que la
falta de inscripciones hereditarias
jams se sanea
* La inscripcin en la prescripcin.
La inscripcin no sirve para que
el prescribiente adquiera el dominio,
puesto que ya lo adquiri por
prescripcin. La inscripcin se exige por
una triple finalidad:
1 Para colocar el inmueble bajo el
rgimen de la propiedad inscrita;
2 Para mantener la historia de la
propiedad raz; y
3 Para que la sentencia produzca
efectos contra terceros.
g.3) La tradicin del derecho real
de herencia.
* Momento a partir del cual es
posible realizarla.
Una vez fallecido el causante, el
heredero puede disponer, enajenar su
derecho de herencia.
* Forma de efectuar la tradicin del
derecho de herencia: doctrinas.
El CC., en los arts. 1909 y 1910,
dentro del ttulo De la cesin de
derechos, se refiere a la cesin del
derecho de herencia. El Cdigo emplea
el trmino equvoco de cesin, que
por el contenido de los artculos citados,
debe
entenderse
equivalente
a
tradicin. Se sealan en los dos
artculos slo algunos efectos de la
cesin, pero no se indica la forma como
ha de efectuarse la tradicin.
En lo que respecta al ttulo que
la precede, el ms frecuente ser la
compraventa, que debe hacerse por
escritura pblica (art. 1801, 2). A
continuacin procede la tradicin, sin
que el Cdigo establezca expresamente
la forma como ha de efectuarse.
Antes de entrar al anlisis de las
doctrinas
formuladas
al
efecto,

debemos precisar que la situacin que

estudiaremos se refiere a la venta o
cesin de los derechos hereditarios en
la UNIVERSALIDAD de la sucesin o en
una CUOTA de ella, y no a la venta de
los derechos hereditarios que al
heredero
vendedor
o
cedente
corresponden en un bien DETERMINADO
de la sucesin, porque en este ltimo
caso la inscripcin es la nica forma de
hacer la tradicin (y siempre y cuando
se
practiquen
previamente
las
inscripciones del art. 688, si se trata de
un inmueble).
Dos doctrinas proponen solucin
al problema de cmo debe efectuarse la
tradicin del derecho real de herencia:
1 Doctrina segn la cual la
tradicin de la herencia no exige
inscripcin
conservatoria,
an
cuando aquella comprenda bienes
races.
Leopoldo Urrutia fue el primero
que sostuvo esta doctrina. Se plantea
que
siendo
la
herencia
una
universalidad
jurdica
que
no
comprende bienes determinados sino
un conjunto de bienes indeterminados o
una cuota de ese conjunto, no puede
calificarse de bien mueble o inmueble.
Por
tanto,
aunque
la
herencia
comprenda bienes inmuebles, no es
necesaria la inscripcin a que se refiere
el art. 686 para la tradicin de ella,
pues esta disposicin alude a la manera
de efectuar la tradicin del dominio de
los bienes races y los derechos reales
constituidos sobre ellos y que indica el
artculo, y ya se ha dicho que aunque la
herencia comprenda stos bienes no
adquiere carcter inmueble, sino que
mantiene su calidad de bien abstracto o
sui gneris. An ms, agregan los que
siguen a Urrutia, el art. 686 es
inaplicable porque se refiere a la
tradicin del dominio y otros derechos
reales que menciona, entre los cuales
no se cuenta la herencia, y sta,
aunque en doctrina pueda mirarse
como una forma de dominio, en nuestro
derecho positivo no puede seguirse tal
criterio, porque se considera la herencia
en forma autnoma o independiente del
derecho de dominio (arts. 577 y 1268).
Es un derecho real distinto del dominio.

62

Ahora bien, como no hay reglas

particulares para la tradicin del
derecho de herencia, corresponde
aplicar las generales del Ttulo de la
Tradicin. En conformidad a stas, la
tradicin del derecho de herencia puede
verificarse por cualquier medio que
revele la intencin del tradente de
transferir su derecho de herencia y la
del adquirente de adquirirlo. Se aplican
las reglas generales de los arts. 670,
incisos 1 y 2 y 684, y en especial, la
expresin significando, utilizada en el
ltimo.
En consecuencia, siendo la
inscripcin una manera excepcional de
efectuar la tradicin, establecida tan
slo para los inmuebles, y la regla
general las formas del art. 684, la
tradicin del derecho de herencia no
requiere de inscripcin, y basta para
efectuarla, cualquier manifestacin de
voluntades en la que conste la intencin
de transferir el dominio: por ejemplo,
expresndolo en una escritura pblica
de cesin, o permitiendo al cesionario o
comprador entrar en posesin de los
derechos cedidos por el vendedor, y en
cumplimiento de las estipulaciones del
contrato, ejercitar dicho cesionario, por
s y como dueo de estos derechos, las
gestiones pertinentes en un juicio en
que
se
discute
la nulidad
del
testamento del causante.
2 Doctrina segn la cual la
tradicin de la herencia exige la
inscripcin conservatoria, cuando
aquella comprende bienes races.
Jos Ramn Gutirrez fue quien
postul esta doctrina, que sostiene que
el derecho real de herencia es mueble o
inmueble, segn lo sean las cosas
singulares en que ha de ejercerse; la
herencia, por tanto, es una cosa cuyo
carcter depende de los bienes que la
componen. En consecuencia:
+ Si slo se compone de bienes
muebles, la herencia ser cosa mueble
y su tradicin deber efectuarse por
una de las formas previstas en el art.
684, tanto en la hiptesis general del
inciso primero, como en las contenidas
en sus numerales, cuando corresponda.
+
Si
la
herencia
se
compone
nicamente de bienes inmuebles, ser

cosa inmueble, y la tradicin deber

efectuarse conforme al art. 686.
+ Si la herencia comprende bienes
muebles e inmuebles, tiene carcter
mixto, y su tradicin tambin deber
efectuarse conforme al art. 686.
En lo que a la jurisprudencia
respecta, la casi totalidad de las
sentencias se inclina por la primera
doctrina. As, hay fallos que estiman
efectuada la cesin o tradicin del
derecho real de herencia, por el hecho
de
que
los
dems
copartcipes
reconozcan al cesionario como tal; o por
la circunstancia de que ste intervenga
en la administracin o en la liquidacin
de los bienes hereditarios; o por el
hecho de aparecer de manifiesto en la
escritura de cesin las voluntades del
cedente y del cesionario de transferir y
adquirir, respectivamente, el derecho
de herencia, etc.
* El art. 688 y la cesin del derecho
de herencia.
La citada disposicin no se
aplica. Si el heredero cede sus derechos
en la herencia, no es necesario que
previamente
cumpla
con
las
inscripciones del art. 688, porque este
precepto impide la disposicin de un
inmueble sin las inscripciones previas,
pero no la de una herencia o de una
cuota de ella, herencia o cuota en la
misma que es una universalidad jurdica
que no tiene carcter de inmueble,
aunque comprenda esta clase de
bienes, segn la doctrina mayoritaria.
As lo ha resuelto tambin de modo casi
uniforme la jurisprudencia.
g.4) La tradicin de los derechos
personales.
Su transferencia requiere de un
ttulo y la subsecuente tradicin. El
ttulo podr consistir en una venta,
donacin, permuta, etc. En cuanto a la
tradicin, se verifica por la entrega del
ttulo, hecha por el cedente al
cesionario (art. 699). En este precepto,
se entiende por ttulo el instrumento en
el que consta el crdito, vale decir, el
documento en el que se encuentra
escriturado
(sin
perjuicio
de
la
interpretacin ms amplia dada por la

63

jurisprudencia, segn veremos). En el

art. 1901, por su parte, se utiliza la
expresin
"ttulo"
tanto
como
antecedente jurdico cuanto como
materialidad.
Los arts. 1901 y siguientes
indican los efectos de la cesin. La
expresin cesin no alude a la idea de
ttulo o contrato, sino a la de tradicin
del crdito. Por ende, el ttulo debe
anteceder a la cesin, y servir de
fundamento a la misma.
Por la entrega del ttulo, la
tradicin produce sus efectos entre el
cedente o tradente y el cesionario o
adquirente (arts. 699 y 1901). Pero la
cesin no produce efecto contra el
deudor ni contra los terceros, mientras
no ha sido notificada por el cesionario al
deudor o aceptada por ste (art. 1902).
La tradicin no slo puede
efectuarse por la entrega fsica del
ttulo, sino que tambin de una manera
simblica, como sera permitiendo o
autorizando al cesionario para tener el
crdito por suyo. As sucede cuando por
medio de una escritura, se traspasa el
crdito que consta en otra escritura
pblica de mutuo, expresando el dueo
del crdito su voluntad de transferirlo y
el cesionario la suya de aceptarlo,
verificndose la entrega por ese
instrumento de cesin y no por la
entrega de copia de la escritura de
mutuo (en la prctica sin embargo, se
entrega copia de la misma, dejando
constancia de ello en la escritura de
cesin, para despejar cualquier riesgo).
*
Tradicin
de
los
derechos
litigiosos.
La cesin est regulada en los
arts. 1911 a 1914. En estas reglas, igual
como acontece respecto de la cesin
del derecho real de herencia, se
sealan los efectos de la tradicin, pero
no se precisa la forma como esta ha de
efectuarse.
El art. 1911 define qu se
entiende por derecho litigioso. Como se
desprende del art. 1912, tambin se
requiere un ttulo y un modo. Se discute
en la doctrina la forma como debe
verificarse la tradicin.
Si es real, se aplicarn las reglas

de la tradicin: por ende, si es un

derecho mueble, operar el art. 684, y
si es inmueble, ser necesaria la
inscripcin conservatoria. Si el derecho
litigioso es personal, se aplicarn las
normas contenidas en los arts. 1901 a
1903. Como estos preceptos exigen
entrega del ttulo, se admite, siguiendo
a la jurisprudencia, que la actuacin en
el litigio por parte del cesionario, en
reemplazo
del
cedente,
con
su
consentimiento expreso o tcito, podra
constituir tradicin del derecho litigioso,
equivalente a las formas simblicas del
art. 684.
DERECHOS REALES LIMITADOS Y
LIMITACIONES AL DOMINIO.Las restricciones que hemos visto a la
propiedad no son disminucin de las
facultades del dominio sino ms bien
condiciones o supuestos para su
ejercicio. Hay, en cambio, limitaciones
al contenido mismo del derecho, que
configuran los llamados derechos reales
limitados
pues
presentan,
en
comparacin con el dominio, un
contenido ms limitado.
Los derechos reales limitados pueden
ser de goce o de garanta. Los de goce
permiten el uso directo de la cosa y son
la propiedad fiduciaria (art. 733), el
usufructo (art. 764), el uso y la
habitacin (art. 811) y la servidumbre
activa (art. 820).
Los de garanta
facultan para la
utilizacin indirecta de la cosa y son el
derecho de prenda, el de hipoteca y el
de censo.
Entre los derechos reales limitados hay
algunos que son limitativos del dominio
(como el usufructo) y otros que no lo
son (como la propiedad fiduciaria, si se
la considerara como derecho real).
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.Es la que est sujeta al gravmen de
pasar a otra persona en el evento de
verificarse
una condicin (733).
Tambin se denomina fideicomiso.
Intervienen tres personas, a saber: el
constituyente,
que es la persona
que dispone de una cosa suya a favor
de un tercero (propietario fiduciario)

64

con carga que en el evento de

verificarse una condicin pase a otro
(fideicomisario);
el
propietario
fiduciario, que es quien es dueo bajo
condicin resolutoria y el fideicomisario
que es quien es titular de una mera
expectativa de adquirir un derecho en
el evento de cumplirse una condicin.
La restitucin
es el traspaso de la
propiedad
del
fiduciario
al
fideicomisario.
Pero la condicin en el fideicomiso no
es una condicin regida por las reglas
generales. Desde luego, no opera
retroactivamente. El articulo 732 N 1
no se refiere a la propiedad fiduciaria
sino a las condiciones resolutorias
comunes.
El fideicomiso implica slo un derecho,
el de propiedad, que se ejerce por el
propietario y puede llegar a ejercerse
por el fideicomisario, si se cumple la
condicin. Ello, a diferencia de los otros
derechos reales limitados, que implican
la concurrencia de ellos con el dominio.
En materia de derecho sucesorio se
llama sustitucin a la designacin de
una persona para que reciba una
asignacin en reemplazo de otro que no
quiere o no puede suceder (1156). La
sustitucin puede ser fideicomisaria, y
en tal caso el fideicomisario recibe
despus que el asignatario ha gozado
por un tiempo. Esta especie de
sustitucin en realidad no lo es, en
estricto rigor, sino que es una forma de
fideicomiso (art. 1164).
Requisitos de existencia
del
fideicomiso
a)Cosa susceptible de constituirse en
fideicomiso: la totalidad o una cuota de
una herencia o especies o cuerpos
ciertos (734). No son susceptibles de
constituirse en fideicomiso las cosas
genricas ni las consumibles, pues el
fiduciario debe restituir la misma cosa
al fideicomisario. No obsta a lo anterior
que una herencia pueda contener cosas
consumibles, pues en tal caso lo que se
ha
dado
el
fideicomiso
es
la
universalidad jurdica
b)Solemnidades.- Si el fideicomiso se
constituye por acto entre vivos, la
solemnidad es el otorgamiento de
escritura pblica; si por causa de

muerte, el testamento (735). Adems,

si es inmueble, deber inscribirse en el
Registro de Hipotecas y Gravmenes
(735 inciso 2 y Reglamento art. 52 N 2
y 32 inciso 2). Si se constituy por
testamento, la inscripcin ser una
solemnidad (Alessandri) o una medida
de publicidad (Claro Solar). Si se
constituye por acto entre vivos, la
inscripcin ser la forma de hacerse la
tradicin
del
constituyente
al
propietario fiduciario (salvo que ambos
sujetos sean una misma persona) (Claro
Solar); otros estiman que adems de
tradicin sera solemnidad del acto
constitutivo (Alessandri).
Puede
adquirirse
una
propiedad
fiduciaria por prescripcin? Se discute.
Se estima que no, porque el art. 735
dice que el fideicomiso no puede
constituirse sino por los medios que
seala; adems, el Cdigo no reconoce
expresamente
que
el
fideicomiso
pudiera adquirirse por prescripcin, a
diferencia de lo que ocurre con el
usufructo (art. 7664 N 4). Sin embargo,
por otra parte podra sostenerse que
conforme al articulo 2498 se ganan por
prescripcin todos los derechos reales
no exceptuados, y el fideicomiso no lo
est. Por lo dems, el Cdigo considera
al fideicomiso slo como una modalidad
del dominio.
c) Existencia de un fiduciario y un
fideicomisario. El fideicomiso supone un
slo derecho, el de propiedad, y del
cual goza el fiduciario normalmente,
con la nica salvedad de que no es
perpetuo para l, porque se le
traspasar al fideicomisario en el
evento de verificarse la condicin. El
fiduciario debe ser persona cierta y
determinada
al
momento
de
constituirse el fideicomiso. su turno, el
constituyente puede nombrar no solo
uno sino varios fiduciarios o varios
fideicomisarios; pero no podran ser
sucesivos, es decir, no pueden ser
llamados al goce de la cosa unos en pos
de otros (742).
Si
el
constituyente
no
designa
fiduciario,
lo
ser
el
mismo
constituyente o sus herederos (748).
Si, en cambio, el constituyente designa
fiduciario pero este falta (muere), antes

65

de que se defiera el derecho (por

ejemplo, antes que el constituyente
muera), habr que distinguir si acaso se
design sustitutos o no. El Cdigo
reglament la sustitucin para el
fideicomisario (743 y 744), pero esas
reglas son tambin perfectamente
aplicables al fiduciario. Si dej sustituto,
la propiedad pasa a ste. De lo
contrario, pasar la propiedad al
constituyente si viviere o a sus
herederos (se aplica analgicamente el
art. 748). En cambio, si hay varios
propietarios fiduciarios, se produce
acrecimiento (750).
Si el constituyente design propietario
fiduciario y ste falta despus de que se
le ha deferido el derecho, simplemente
se aplican las reglas generales de la
sucesin y la propiedad fiduciaria pasa
a los herederos (751)
El fideicomisario puede no haber
existido al tiempo en que se constituy
el fideicomiso (se defiri el derecho al
fiduciario), pero debe existir
al
momento de cumplirse la condicin, la
que en todo caso no puede durar ms
de 5 aos en cumplirse, pues de lo
contrario se tiene por fallida (737, 738,
739).
Al igual que con los fiduciarios, puede el
constituyente
nombrar
varios
fideicomisarios (742) que no existan
pero se espere que existan (746).
Si el constituyente no designa al
fideicomisario,
habra
que
aplicar
analgicamente el art. 748; aunque
esto ha sido rechazado por la
jurisprudencia, en razn de que
concurren todas las calidades en una
misma persona. Sin embargo, la verdad
es que lo que hay en este caso es
simplemente un fideicomiso que se
extingue por confusin (art. 763 N 6).
Si el fideicomisario falta antes de que
se cumpla la condicin, pasar a ocupar
su lugar el sustituto designado. Si no lo
hay, el fideicomisario que falta no
transmite nada, ni siquiera la mera
expectativa: se considera fallida la
condicin y la propiedad se consolida
en el patrimonio del fiduciario; por
cuanto la propiedad fiduciaria supone
siempre la condicin expresa o tcita de
existir el fideicomisario o su sustituto

al tiempo de verificarse la condicin.

Si falta el fideicomisario despus de
verificada la condicin, simplemente
hay que aplicar las reglas sucesorias,
pues el fideicomiso se habr extinguido
y la propiedad se habr consolidado en
manos del fideicomisario.
El Cdigo reglamenta los sustitutos en
los articulos 743 y 744. La primera regla
es que las sustituciones se entienden
vulgares; es decir, operan slo cuando
el fiduciario o el fideicomisario faltan
antes de que se defieran sus derechos
(762). La segunda regla es que no hay
ms sustitutos que los designados por
el constituyente, los que pueden ser
llamados sucesivamente (743 y 744).
Slo se excluye a los descendientes
legtimos del fideicomisario pues el
fideicomisario que fallece antes de la
restitucin no transmite ningn derecho
(762).
El Cdigo prohibe los fideicomisos
sucesivos. La sancin no es la nulidad
absoluta
sino
otra
especial:se
consideran sustitutos y por lo tanto
adquirido por el primero, cesa la
expectativa de los otros (745). Es la
solucin que da el legislador a los
usufructuarios sucesivos o alternativos
(769). Lo que s puede hacerse es
constituir una cosa n fideicomiso en
favor de un persona y en usufructo en
favor de otra (736). La nuda propiedad
queda
para el constituyente y la
propiedad plena quedar para el mismo
propietario fiduciario -despus de
terminado el usufructo- si la condicin
falla.
d)Existencia de una condicin, esto es,
de un hecho futuro e incierto. Si se
somete la duracin de la propiedad a un
plazo, hay usufructo aunque se le llame
fideicomiso (741). Si la asignacin es
desde da cierto pero indeterminado, es
condicin y por ende hay fideicomiso,
pues envuelve la condicin de existir el
asignatario en ese da (1085 inciso 1).
Si hay certidumbre, en cambio, hay
plazo y por ende usufructo (1085 inciso
2).
La condicin es resolutoria del derecho
del fiduciario pero es suspensiva para el
fideicomisario.
La condicin de existir el fideicomisario

66

o su sustituto al momento de verificarse

la restitucin, es una condiciones iuris ,
la que el constituyente seala, en
cambio, una condiciones facti . Las
condiciones iuris son tcitas (si bien
pueden adems expresarse), pero a
diferencia de la condicin resolutoria
tcita, que es un elemento de la
naturaleza de los contratos bilaterales,
estas son elementos de la esencia del
fideicomiso. Luego, se trata de una
condicin esencial pero tcita. En todo
caso, a la condicin de existir el
fideicomisario
o
su
sustituto
al
momento de la restitucin pueden
agregarse
copulativamente
o
disyuntivamente
otras
condiciones
(738).
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL
FIDUCIARIO.a.- Derechos.El propietario fiduciario es dueo de la
propiedad por lo que puede reivindicar
(893); puede transferirse y transmitirse,
pero mantenindola indivisa y con el
gravmen de la restitucin y siempre y
cuando el constituyente no haya
prohibido
la
enajenacin
(751).
Tampoco es transmisible la propiedad
fiduciaria cuando la condicin es
precisamente la muerte del fiduciario
(751).
Adems, el fiduciario puede gravar su
propiedad pero con autorizacin judicial
con conocimiento de causa y audiencia
de ciertas personas, bajo sancin de
inoponibilidad (757). Todo ello con el fin
de proteger al fideicomisario. En la
misma idea de proteccin se basa el
hecho de que mientras est en manos
del propietario fiduciario, el fideicomiso
es inembargable (1618 N 8).
El fiduciario tiene la libre administracin
de la cosa (758).
Finalmente, el fiduciario tiene el
derecho a gozar de los frutos (754), a
menos que se haya pactado que el
fiduciario tuviera la calidad de tenedor
fiduciario.(749)
b.- Obligaciones:
-Conservar la cosa respondiendo de
culpa leve (758) pero si se le concedi
la libre disposicin de la propiedad, slo
estar obligado a restituir lo que exista

al
momento
de
la
restitucin
(fideicomiso de residuo) (760)
-Hacer inventario solemne en los
mismos trminos que el usufructuario
(754). En cambio, a diferencia del
usufructuario, no est obligado a rendir
caucin, salvo que el Tribunal se lo
ordene como medida conservativa
(755)
-Pagar expensas. Desde luego, todas las
necesarias ordinarias, cargas peridicas
e impuestos, sin derecho a reembolso
(como carga correlativa a su derecho de
gozar los frutos) (754, 795 y 796). En
cuanto a las necesarias extraordinarias,
tambin llamadas obras o refacciones
mayores necesarias (798), tambin
debe pagarlas pero con derecho a
reembolso contra el fideicomisario una
vez verificada la restitucin y con
ciertas rebajas (756)
En cuanto a las expensas no necesarias,
sean
tiles
(909
inciso
2)
o
simplemente voluptuarias (911), el
fiduciario que las haya hecho no tiene
derecho alguno que reclamar -salvo por
va de compensacin- a menos que las
haya pactado con el fideicomisario
(759). Pero en todo caso, si el
fideicomisario rehusa pagrselas y
pueden separarse sin detrimento de la
cosa, tiene el fiduciario derecho a
llevrselas. Ello, pues de lo contrario
habra un enriquecimiento sin causa y
adems porque se puede aplicar
analgicamente el articulo 801 que le
da este derecho al usufructuario.
-Restituir la cosa una vez que se verifica
la condicin. La restitucin implica la
traslacin de la propiedad; opera sin
efecto retroactivo (733). Pero si el
fiduciario
tuviere
derechos
a
reembolsos contra el fideicomisario,
pude ejercer derecho legal de retencin
pues este derecho, que es del
usufructuario, se le aplica tambin al
fiduciario (754/800).
-Indemnizar por los deterioros sufridos
por la cosa (758); salvo que se haya
concedido al fiduciario la facultad de
gozar de la propiedad a su arbitrio (760
inciso 1).
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL

67

FIDEICOMISARIO
a.- Derechos.
Mientras pende la condicin,
el
fideicomisario
tiene
una
mera
expectativa, la que en todo caso le
faculta
para
impetrar
medidas
conservativas (761) del mimo modo
que lo puede hacer el acreedor
condicional
(1492).
Esa
mera
expectativa recae sobre una cosa
futura, por lo que puede ser objeto de
una
venta
(1813).
Adems,
el
fideicomisario tiene el derecho a ser
odo ante gravmenes que intente
imponer el fiduciario (757).
Si el fideicomisario fallece antes de
cumplirse la condicin, nada transmite
a sus herederos (762), en razn de
aquella regla de que el fideicomiso
envuelve la condicin esencial de existir
al tiempo de la restitucin.
El
fideicomisario
puede
solicitar
judicialmente se ordene al fiduciario a
rendir caucin (755).
Tiene,
adems,
naturalmente,
el
derecho a pedir la cosa una vez
cumplida la condicin.
Adems tiene derecho a solicitar la
indemnizacin de perjuicios (758).
b.Obligaciones.
Bsicamente
reembolsar al fiduciario las expensas
necesarias extraordinarias (756).
EXTINCIN DEL FIDEICOMISO
-Por la restitucin (733)
-Por la resolucin del derecho de su
autor
-Por la destruccin total de la cosa
(807)
-Por renuncia del fideicomisario a su
mera expectativa
-Por faltar la condicin o no haberse
cumplido en tiempo hbil
-Por confusin de las
calidades de
nico fiduciario y nico fideicomisario
EL USUFRUCTO.Articulos 764 y ss del Codigo Civil.Es un derecho real que confiere a su
titular la facultad de gozar de una cosa
normalmente especfica, normalmente
no
fungible
y
en
todo
caso
necesariamente no consumible con
cargo de conservar su forma y
sustancia y de restituirla a su dueo al

cumplimiento de un plazo (764). Si la

cosa
fuera
consumible
(o
subjetivamente genrica o fungible)
estaramos frente a un cuasiusufructo;
en tal caso ya no habra un ttulo de
mera tenencia sino un titulo traslaticio
de dominio, el dueo perdera el
dominio en favor del cuasiusufructuario,
quedando como meramente acreedor
de ste y ste
adquirira el dominio
(asumiendo los riesgos pues res perit
domino, con obligacin (genrica) de
restituir otro tanto del mismo gnero y
calidad (789). El cuasiusufructo guarda
varias semejanzas con el mutuo, pero
hay algunas diferencias: en el mutuo
siempre hay un contrato, en tanto que
en el cuasiusufructo puede haber
norma legal o sentencia judicial que le
sirva de fuente. Adems, en el mutuo
no hay obligacin de hacer inventario o
rendir caucin. Las causales de
extincin tambin sin diferentes.
Quien constituye el usufructo puede ser
el
mismo
nudo
propietario
que
mantiene
la
nuda
propiedad
enajenando
el
uso
y
el
goce
(constitucin del usufructo por va de
enajenacin), o el usufructuario, que
retiene el uso y el goce enajenando la
nuda propiedad ( constitucin del
usufructo por va de retencin) o un
tercero que da a una persona la calidad
de usufructuario y a otra la calidad de
nudo propietario. Si hay un slo
usufructuario se habla de usufructo
simple. Si son varios, se habla de
usufructo
mltiple
-simultneo
o
sucesivo-.(769).
Caractersticas:
-Derecho real
-De goce
-Limitado
-Limitativo del dominio
-Titulo de mera tenencia
-Temporal
-Sobre cosa ajena
-Intransferible e intransmisible
Fuentes del usufructo.-(766)
a)Usufructo legal.- Segn el art. 810 son
de esta especie, son el del padre (o en
su caso madre) de familia sobre los
bienes del hijo no emancipado y el del

68

marido sobre los bienes de la mujer

casada en sociedad conyugal. (243 N
1, 2 y 3; 1725 N 2, 1740 y 1750). La
ley 19.585 le denomina derecho legal
de goce al del padre sobre ciuertos
bienes del hijo no emancipado. Se trata
de
usufructos
intransferibles,
inembargables,
irrenunciables,
intransables: arts 1, 951, 1464 N 2,
2414, 2466. Se discute si acaso en
estos casos hay en verdad un usufructo
o ms bien s trata de un derecho
especial de goce. Donde no se discute
es en el caso de los poseedores
provisorios
de
los
bienes
del
desaparecido en el caso de muerte
presunta. En tal caso hay dominio bajo
condicin resolutoria.
b)Usufructo
voluntario.Puede
constituirse por acto entre vivos o por
causa de muerte; a titulo gratuito o a
titulo oneroso; a titulo universal o a
titulo singular. Entre vivos normalmente
ser a titulo gratuito, lo que envuelve
una liberalidad, pero no una donacin,
salvo que exista el nimo de transferir
un usufructo previamente constituido.
La gratuidad es lo normal en la
constitucin del usufructo pues el
usufructo se extingue a la muerte del
usufructuario, aunque no haya llegado
el plazo (806) y eso le da un carcter
aleatorio que hace impensable celebrar
contratos a titulo oneroso en tal
circunstancia. Cuando se constituye a
titulo oneroso no es una compraventa,
sin perjuicio que si se otorga un acto
bilateral que tenga por objeto transferir
un usufructo previamente existente,
habr compraventa.
Tambin puede
constituirse el usufructo por resolucin
de Juez Arbitro en una particin (1337
regla 6a) o del Juez Ordinario en juicio
de alimentos o de bienes familiares.
Cuando el usufructo es entre vivos es
consensual, salvo que recaiga sobre
bienes inmuebles, en cuyo caso el acto
constitutivo
debe
otorgarse
por
escritura pblica y debe adems -para
nacer el derecho real de usufructoinscribirse en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes (767 y Reglamento del
Conservador, art. 52 N 2). Esta es la
nica interpretacin posible coherente

con el Mensaje del Cdigo y todo el

esquema en que se basa de adquisicin
por TITULO-MODO DE ADQUIRIR.
Se puede tambin constituir un
usufructo voluntario por testamento. En
tal caso se adquiere por el modo de
adquirir sucesin por causa de muerte.
La inscripcin, en caso de tratarse de
un inmueble, sera solamente medida
de publicidad.
c)Usufructo adquirido por prescripcin
(767 N 4; 2498) del mismo modo que
el dominio (2512), es decir, en los
mismos plazos (2508 y 2511)
d)Usufructo adquirido por sentencia
judicial (art. 11 de la ley 14908 y art.
147 del CC).
El Cdigo permite los usufructos
mltiples simultneos (772) en cuyo
caso hay entre los usufructuarios
derecho de acrecer (780). En cambio,
estn
prohibidos
los
usufructos
sucesivos o alternativos (769). El
constituyente puede adems designar
sustitutos, pero debern ser vulgares.
Adems, el Cdigo prohibe constituir
usufructos bajo condicin o plazo que
suspenda su nacimiento o ejercicio
(768); en cambio s puede establecerse
un condicin que extinga antes del
plazo, pero en ningn caso podra
sobrevivir el usufructo tras el plazo.
El
usufructo tiene una duracin
limitada, al cabo de la cual pasa el
derecho al nudo propietario y se
consolida con la propiedad (765). En
cualquier caso, no podr pasar de la
muerte del usufructuario; y cuando ste
es corporacin o fundacin, no podr
pasar de 30 aos (770). Si el
usufructuario muere antes del plazo, se
extingue el usufructo, pues ste es un
derecho intransmisible (773).
DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO
-Usar de la cosa
-Gozar de la cosa -apropiarse de los
frutos- (781)
-Aprovecharse de las servidumbres
activas (782)
-Aprovecharse
de
los
aumentos
naturales (785)
-Hacerse dueo de ciertos productos
(783, 784, 789). Pero esto es
modificable por voluntad de las partes

69

(791)
-Derecho de administrar la cosa
fructuaria (previa rendicin de caucin)
-Derecho a hipotecar el usufructo
inmueble (2418)
-Derecho de arrendar y ceder el
usufructo (793); pero en la cesin se
cede el emolumento, no la calidad de
usufructuario
-Derecho
a
ejercer
accin
reivindicatoria y, si recae sobre
inmuebles, acciones posesorias
OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO:
a)Antes de entrar en el goce de la cosa
fructuaria
-Hacer inventario solemne (775), salvo
en los usufructos legales pues se
sujetan a reglas especiales (810). Nos
parece que no valdra la clusula por la
cual se eximiera al usufructuario de la
obligacin de hacer el inventario (775
inciso 2 a contrario sensu)
-Rendir caucin, salvo los usufructuarios
legales (por las razones expuestas),
salvo el donante que se reserva el
usufructo de la cosa donada, salvo que
haya sido eximido por el constituyente
o por el propietario (775) y salvo en el
caso de usufructo constituido por
sentencia judicial (art. 11 ley 14908).
Mientras no se rinda la caucin y el
inventario
debiendo,
tendr
la
administracin
de la cosa el nudo
propietario con cargo de dar el valor
lquido de los frutos
b)Durante el goce de la cosa fructuaria
-Respetar los arriendos de la cosa
contratados con anterioridad (792);
norma que por ser especial prevalece
sobre el art. 1962 del Cdigo Civil.
Luego, el usufructuario que recibi a
ttulo oneroso est obligado a respetar
el arriendo aunque no haya constado
por
escritura
pblica.
Y,
en
compensacin, tiene derecho derecho a
renta o pensin desde que comienza el
usufructo (792 inciso 2)
-Recibir la cosa en el estado en que se
encuentre
con
derecho
a
ser
indemnizado por los menoscabos que
desde entonces haya sufrido la cosa en
manos y por culpa del propietario.
-Abstenerse de alterar la forma y
sustancia (764)

-Indemnizar por los deterioros que se

produzcan por haber faltado a la culpa
ordinaria (responde de culpa leve) (787
y 788; 802).
-Sufragar las cargas fructuarias que son
aquellas indispensables para que la
cosa produzca frutos. Esto incluye las
expensas ordinarias de conservacin y
cultivo (795), las cargas anuales o
peridicas (796), los impuestos fiscales
o municipales que graven la cosa (796
inciso 2 ); y los intereses legales de los
dineros invertidos por el propietario en
obras o refacciones mayores, que son
las que ocurren por una vez o a largos
intervalos de tiempo y que conciernen a
la conservacin y permanente utilidad
de
la cosa fructuaria (798) (797).
Representa la compensacin a los
frutos que obtiene el usufructuario
como efecto de dichas obras. El
usufructuario debe tambin contribuir a
las
deudas
hereditarias
y
testamentarias (1368).
c) Una vez extinguido el usufructo, el
usufructuario debe restituir la cosa (764
y 787) en especie o, tratndose de una
cosa genrica, en gnero equivalente
(789). Finalmente, cabe tener presente
que el usufructuario tiene derecho legal
de retencin para asegurar el pago de
las prestaciones que se le adeuden
(800).
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL NUDO
PROPIETARIO
A.- Derechos
-Derecho a enajenar la nuda propiedad
en
sentido
amplio,
incluyendo
hipotecarla (2416) y transferirla y
transmitirla (773) si bien con la carga
del usufructo constituido en ella,
aunque no se exprese (779)
-Derecho a los frutos pendientes al
momento de la restitucin (781)
-Derecho a indemnizaciones (787, 788,
802)
-Derecho a cobrar intereses legales de
los dineros invertidos en obras mayores
necesarias (797)
-Derecho a el tesoro encontrado en el
terreno fructuario (786)
-Derecho a pedir la terminacin del
usufructo (809)
-Derecho a proteger su nuda propiedad

70

mediante la accin reivindicatoria y, si

recae sobre inmuebles, las acciones
posesorias
-Derecho
a
exigir
la
restitucin
mediante una accin personal emanada
del acto constitutivo.
B.- Obligaciones.
Hacer las expensas extraordinarias
mayores (798), si bien el usufructuario
debe pagar el inters legal de los
dineros (797).
EXTINCIN DEL USUFRUCTO.a) Por la llegada del da o el evento de
la
condicin
prefijados
para
su
terminacin (805)
b)Por la muerte del usufructuario (806),
salvo que fueren varios y no se hubiere
prohibido el derecho de acrecer
c)Por la resolucin del derecho del
constituyente (806)
d)Por la consolidacin del usufructo con
la nuda propiedad (806). Ej: 793 inciso
final
e)Por renuncia del usufructuario (806),
y si es sobre inmueble, inscrita (art. 52
N 3 del Reglamento del Conservador
de Bienes Races)
f)Por prescripcin (806)
g)Por destruccin completa de la cosa
fructuaria (807)
h)Por sentencia judicial (809)
EL DERECHO DE USO.Est definido en el art. 811 junto al
derecho de habitacin. En el fondo es
una especie de usufructo en que el
goce de los frutos se encuentra limitado
a un determinado porcentaje o cuota. Al
igual que en el usufructo, en el uso hay
dos derechos coexistentes: el del
usuario y el del nudo propietario. Tan
similares son que el legislador aplica al
uso las normas del usufructo (812). Sin
embargo, desde ya cabe hacer una
salvedad: no hay usos legales.
La limitacin en el goce es muy
importante precisarla. Se limita a lo que
diga el ttulo y, en silencio de ste, a las
necesidades personales del usuario o
habitador y de su familia (814 y 815),
entendindose sta en su sentido
especfico que la ley da para esta
materia en el art. 815. Entre las
necesidades personales, pues, no

deben entenderse las de la industria o

trabajo del usuario o habitador.
Las obligaciones del usuario en general
son
las
mismas
que
las
del
usufructuario, pero:
a)El usuario no est obligado a rendir
caucin;
b)Inventario, slo debe hacerlo si recae
sobre cosas que deba restituir en
especie; el habitador, en cambio,
siempre debe hacer inventario (813);
c)Al igual que el usufructuario, el
usuario (o habitador) debe gozar de la
cosa como un buen padre de familia,
pero a diferencia del usufructuario, slo
debe concurrir al pago de las cargas
fructuarias a prorrata del beneficio que
reporte (818);
d)El derecho de uso y de habitacin son
esencialmente
personalsimos;
intransferibles (aunque cabe negociar
los frutos, que le pertenecen en
dominio) (819);
e)A diferencia del usufructo, el uso y la
habitacin son derechos inembargables
(2466).
El derecho de habitacin en el fondo es
el mismo derecho de uso, pero relativo
a una casa y a la utilidad de morar en
ella (811); y se le aplican las mismas
reglas que al uso, aunque el habitador,
como se ha dicho, siempre debe hacer
inventario.
LAS SERVIDUMBRES.El objeto de esta institucin es suplir los
defectos de algunos predios y en otros
casos regular en general relaciones de
vecindad.
El
Cdigo
habla
de
servidumbre predial o simplemente
servidumbre y la define como un
gravamen impuesto sobre un predio en
beneficio de otro predio de distinto
dueo (820). El predio que sufre el
gravmen se llama sirviente y el que
reporta la utilidad se llama dominante.
En el primer caso la servidumbre se
llama pasiva y en el segundo caso
pasiva. (821).
Toda servidumbre supone dos predios
de distintos dueos, en que exista una
posibilidad
de
comunicacin
de
utilidades -no necesariamente vecindad
ni menos contiguidad- de uno al otro.

71

Sobre
cosa
servidumbre.

propia

no

existe

Caractersticas:
Es un derecho real
Es un derecho real inmueble
Es un derecho accesorio (825)
Es un derecho de duracin indefinida
Clasificaciones.a)Servidumbres activas y pasivas
b)Servidumbres positivas y negativas;
las primeras imponen una obligacin de
dejar hacer algo y las segundas la
obligacin de abstenerse de hacer algo
que sin la servidumbre le sera lcito
hacer (823)
c)Servidumbres
aparentes
o
inaparentes (824); esta clasificacin se
refiere, naturalmente, no al derecho
mismo sino al estado material del
predio
respectivo,
pero
es
una
clasificacin
muy
elstica:
hay
servidumbres ms o menos aparentes.
d)Servidumbres
continuas
y
discontinuas. Las primeras son las que
se
ejercen
o
pueden
ejercerse
continuamente sin necesidad de un
hecho actual del hombre. Las segundas
son las que requieren para su ejercicio
de un hecho actual del hombre (822)
Las dos ltimas clasificaciones pueden
combinarse para dar origen a cuatro
clases de servidumbres.
e)En
cuanto
a
su
origen,
las
servidumbres se clasifican en naturales
(que emanan de la natural situacin de
los lugares, como las de aguas lluvias
(833), las legales (impuestas por la ley)
y las voluntarias (las que las partes
acuerdan) (831).
Servidumbres legales.Pueden ser de inters pblico o de
inters privado. De esta ltima clase
son las que reglamenta el Cdigo Civil.
Son:
a)Demarcacin.- Se refiere al conjunto
de operaciones cuyo objeto es fijar la
lnea de separacin de dos predios
colindantes de distintos dueos y
sealarla
por
medio
de
signos
materiales (842). Hay una accin real
para solicitar la demarcacin; pero la
demarcacin se hace a expensas
comunes. En verdad no se trata

propiamente
hablando
de
una
servidumbre: no hay predio dominante
y predio sirviente.
b)Cerramiento. Se refiere a la facultad
de cerrar o cercar el predio y exigir que
contribuyan a ello los dueos de los
predios colindantes. Por la razn ya
apuntada
anteriormente
no
es
servidumbre sino un derecho derivado
de las relaciones de vecindad (844).
c)Medianera.- Es una servidumbre
legal en cuya virtud los dueos de los
predios vecinos que tienen paredes,
fosos o cercas divisorias comunes estn
sujetos a las obligaciones legales (851).
Estimamos que no es una servidumbre
sino una regulacin legal de las
relaciones de vecindad (ver arts 855 y
siguientes),
d)Trnsito.- Es el derecho que confiere
la ley al dueo de un inmueble que se
halla destituido de toda comunicacin
con el camino pblico
por la
interposicin de otros predios, para
exigir paso por stos, en cuanto fuere
indispensable para el uso y beneficio
del predio y previa indemnizacin (847).
Es una verdadera servidumbre, pues
hay
predio
sirviente
y
predio
dominante. La indemnizacin se regula
por acuerdo o por peritos (848). Es una
servidumbre discontinua, aparente o
inaparente segn los casos y positiva.
Es, adems, esencialmente transitoria
(849).
e)
Acueducto.-Consiste
en
que
puedan conducirse aguas por otro
predio a expensas del interesado (864);
es una servidumbre continua, positiva,
aparente o inaparente. Es necesario
que haya necesidad en relacin al uso
de las aguas, que exista derecho a
disponer
de
las
aguas
y
una
indemnizacin.
f) Luz y Vista. Son servidumbres
negativas (imponen la obligacin de no
hacer). Se refieren a no hacer
construcciones que den vista o que
impidan la llegada de luz (877 y 878).
Servidumbres Voluntarias.Son aquellas que dos partes acuerdan
en ejercicio de la libertad contractual.
No tienen ms lmites que el orden
pblico y la ley (880)

72

Extincin de las servidumbres

885. Confusin, renuncia, resolucin del
derecho del constituyente, evento de
una condicin
resolutoria o de un
plazo extintivo,...
EL DERECHO REAL DE HERENCIA.
Desde un punto de vista subjetivo, la
herencia es un derecho real distinto al
dominio, que consiste en la facultad o
aptitud de una persona para suceder en
el patrimonio del causante o en una
cuota de l.
CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE
HERENCIA.
a) Es un derecho real, distinto al dominio
y tiene su propia accin real la accin de
peticin de herencia.
b)
La
herencia
constituye
una
universalidad jurdica.
c) El derecho de herencia tiene una vida
efmera, por cuanto al cdigo no le
gustan las comunidades y propende su
particin. .
MODOS DE ADQUIRIR EL DERECHO
REAL DE HERENCIA.
Por tres modos puede adquirirse:
3.1 Por sucesin por causa de muerte,
que ser lo usual.
3.2 Por la tradicin.
3.3 Por prescripcin.

73