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FIN DE LA PERSONA

1. MUERTE
Vsquez (1997) considera que la muerte termina con la calidad de sujeto de
derecho inherente a la persona natural, y a partir de ese momento en
armona con el Art. 660 del C.C, se transmiten a los sucesores los bienes,
derechos y obligaciones que constituyen la herencia.
El cadver humano es considerado por algunos como una cosa sin diseo,
no susceptible de apropiacin privada, otros en cambio, lo consideran como
una cosa susceptible de apropiacin, pero sometido a un rgimen especial.
Esta segunda tesis es ms lgica y merece las siguientes aclaraciones:"

a)

Los herederos son propietarios del cadver del causante, pero teniendo un
poder de disposicin limitado hacerle un entierro adecuado, determinar el
epitafio y excluir las intromisiones de los que no tienen derecho. Se discute
si los herederos pueden disponer del cadver para fines cientficos.

b)

La persona puede en vida disponer de su cadver por causa de su muerte:


lugar donde debe enterrarse o incinerarse, donacin para fines de
investigacin cientfica, etc. Igualmente se estima vlido el contrato en virtud
del cual se destina el cadver a un instituto de investigacin. Si el cadver
humano carece de propietario, es decir, si los herederos no lo reclaman, una
costumbre bastante universal ensea que debe mirarse como res nullius,
y puede tomarse por los institutos de investigacin cientfica para sus
investigaciones o experimentos.

As mismo Guevara (2004) hace referencia al artculo 61 del cdigo Civil


determina que "La muerte pone fin a la persona". Esto significa que, en
consecuencia, deja de ser sujeto de derecho, (mejor dicho titular de
situaciones jurdicas subjetivas, principalmente de derechos y obligaciones),
para coinvertirse en objeto de derecho, merecedor de esencial respeto y
reverencia. Cuando nos referimos a la muerte, que "pone fin a la persona",
nos estamos refiriendo a la conclusin de la existencia biolgica -"la
cesacin definitiva o irreversible de la actividad cerebral", como lo indican el

artculo 108 de la Ley General de Salud (N 26842) y el artculo 5 de la Ley


N 23415, modificada por la 24703- o a la muerte declarada presunta,
conforme a las prescripciones del Cdigo Civil.
Desde la muerte, como decimos, la persona deja de tener derechos y
obligaciones, se extingue el vnculo conyugal que lo una a su cnyuge, si
estuvo casado, y su patrimonio ingresa al proceso de sucesin
correspondiente.

MUERTE NATURAL
Segn Vial del Rio (1985); "La muerte natural puede ser definida como la
cesacin de los fenmenos de la vida, y como tal extingue, desde luego, la
personalidad jurdica del individuo humano"

Espinoza (2004) seala que cuando se habla de "muerte natural", no se


pretende excluir los casos de muerte violenta, en la cual, si bien el origen
detesta ltima es de carcter distinto (vg. un accidente, un asesinato),
coinciden en que en ambos se produce el cese de la actividad cerebral. Para
Carbonnier: "La muerte que, desde el punto de vista biolgico se seala
prcticamente por la interrupcin de la circulacin y los movimientos
respiratorios, desde el punto de vista jurdico supone la extincin de la
personalidad"
Como se observa, la muerte es un hecho que produce consecuencias
jurdicas, frente a la cual existen dos posiciones que debemos tomar en
cuenta, a saber:
a) Desde el punto de vista de la Medicina y;
b) Desde el punto de vista del Derecho.

Cabe aclarar, que ambas posiciones confluyen en calificar a la muerte como


eje esencial de la culminacin de la persona humana, en su sentido ms
amplio.

LA MUERTE DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA MEDICINA

La medicina moderna tiene en consideracin dos premisas objetivas:


a) La muerte biolgica o celular.- Es aquella que se determina con la
cesacin definitiva de todas las clulas del cuerpo humano, ya sea por
descomposicin, putrefaccin o simplemente porque dejan de existir. Sobre
la base de lo expuesto, tambin cabe decir que una persona al fallecer no
muere totalmente, sino que algunos rganos, como por ejemplo, las crneas,
riones y otras partes del cuerpo, inclusive, hasta el corazn, sobreviven, a
pesar de que la persona, como ente de relaciones humanas, haya cesado.
De esta manera se permite la posibilidad de efectuar los trasplantes de
rganos y/o tejidos, de acuerdo a la receptividad que tengan en el cuerpo de
otro ser humano que goce de vida.
b) La muerte clnica.- Es la cesacin definitiva e irreversible de la actividad
cerebral del ser humano. Antiguamente se determinaba la muerte de la
persona observando si tena aliento o pulsaciones. A medida que la ciencia
avanz, han ido apareciendo nuevas tcnicas para determinar la muerte,
como por ejemplo, el electroencefalograma, que se basa en los impulsos
elctricos que desprende la actividad cerebral. Cuando una persona fallece,
estos impulsos elctricos no se dan. Por tanto, el electroencefalograma
arroja lneas planas y verticales. Hay que aclarar que, para determinar la
muerte clnica por este mtodo, estas lneas deben observarse con
mediciones constantes durante aproximadamente 24 horas. Existe otro
mtodo conocido como el de la inyeccin de insulina, que consiste en
inocular al cuerpo cierta sustancia radioactiva que, de acuerdo a la
coloracin se determina si hay, o no, funcionamiento del torrente sanguneo.
Lo importante es decir que no hay un nico sistema o mtodo infalible que
nos determine con exactitud que tal o cual persona estn muerta
clnicamente. Pero se puede asegurar que integrando medios, como la
inyeccin de insulina, el electroencefalograma (EEG), entre otros, se podra
afirmar que la persona ha dejado de existir.
Se debe distinguir el concepto de la muerte clnica o enceflica, de aquella
situacin denominada como "muerte cortical", la cual se presenta cuando:
"Es irrecuperable la actividad cerebral superior -la que regula la vida
intelectual y la vida sensitiva- y, por ende, la posibilidad de la vida de

relacin, pero se conservan -autnomamente- las funciones Respiratoria y


circulatoria.

LA MUERTE DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL DERECHO

La persona es un centro de imputacin de derechos y obligaciones, en otras


palabras, es un sujeto de derecho. El ser humano, durante su vida, es
relacin coexistencial con otros seres humanos, pero cuando esta relacin
se termina, culmina su finalidad como ente viviente (ser existencia y
coexistencia a la vez), deja de ser sujeto de derecho para convertirse en un
objeto de derecho sui generis, digno de ser protegido.
La corriente mayoritaria en la doctrina, considera a la muerte, solo con
relacin al sujeto de derecho persona individual. Aadira extensivamente
que el concebido, en cuanto a que es un sujeto de derecho, tambin culmina
como tal cuando muere. En el caso de las personas colectivas y las
organizaciones de personas no inscritas, no cabe decir que su muerte pone
fin a su existencia como centro de imputacin de derechos y obligaciones,
ms propiamente, cabra decir que su fin llega por la extincin a que lleguen
estos sujetos de derecho.

RELEVANCIA JURIDICA DE LA MUERTE

El momento de la misma y los medios adecuados para cerciorase que ella


se ha producido, ha sido un tema que ha suscitado controversia. Se deca
hasta hace poco que la muerte se asimilaba al instante de la exhalacin del
ltimo suspiro. Otros sostenan que la muerte coincida con el ltimo latido
del corazn. Finalmente ha tenido que ser la Ley 24703 promulgada el
D6.1987 quien precise a qu se denomina muerte, en ese sentido en Art. I o,
modificando el Art. 5o de la Ley 23415 seala: Para los tos de la presente
Ley, se considera muerte a la cesacin definitiva reversible de la actividad
cerebral, su constatacin es de responsabilidad del mdico que lo certifica.
La muerte clnica se hace coincidir con la cesacin de la funcin cerebral
sera este el momento de la muerte relevante para el Derecho, partir del cual
no existe ms la persona, pudindose sealar tambin la muerte clnica es la

cesacin total e irreversible de cualquier realidad del sistema nervioso


cerebral.

Espinoza (2004) indica la relevancia jurdica, cuando es determinada


clnicamente. Es importante porque con su delimitacin se va a dar lugar a
que surjan derechos como los de suceder (art. 660 c.c. ) y la proteccin
jurdica de la memoria del difunto, as como la de su cadver. "La muerte
pone fin a la persona. Se considera ausencia de vida al cese definitivo de la
actividad cerebral, independientemente de que algunos de sus rganos o
tejidos mantengan actividad biolgica y puedan ser usados con fines de
trasplante, injerto o cultivo.
El diagnstico fundado de cese definitivo de la actividad cerebral verifica la
muerte. Cuando no es posible establecer tal diagnstico, la constatacin de
paro cardio-respiratorio irreversible confirma la muerte.Ninguno de estos
criterios que demuestra por diagnstico o corroboran por constatacin la
muerte del individuo, podrn figurar como causas de la misma en los
documentos que la certifiquen".
Recordemos que, dentro de este orden de principios que el art. 5 de la
derogada Ley de Transplantes de rganos y Tejidos, Ley N 23415 antes de
su reforma, indicaba lo siguiente:
"Se considera muerte, para los efectos de la presente ley, a la cesacin
definitiva e irreversible de la actividad cerebral o de la funcin cardiorespiratorio. Su constatacin es de responsabilidad del mdico que la certifica".
La Ley N 24703, que modific a la Ley N 23415, describa a la muerte
como "la cesacin definitiva e irreversible de la actividad cerebral". La Ley N
28189, Ley General de Donaciones y Trasplant de rganos y/o Tejidos
Humanos de 18/03/2004, define a la muerte como "el cese definitivo e
irreversible de las funciones enceflicas". El Cdigo Civil en sus arts. 15 y
16, protege la memoria o la declaracin de voluntad en vida, de una persona
que ya falleci.
En relacin con el Derecho de Familia, la muerte de uno de los cnyuges
produce La disolucin del matrimonio. Con respecto a la muerte, el num. 61
del Cdigo Civil nos prescribe que: "La muerte pone fin a la persona".

Al no tratarse el fin del sujeto de derecho concebido en un ttulo


independiente, el presente numeral tambin debi referirse al mismo. Suele
haber entre civilistas y penalistas una diversidad de conceptos en torno a la
muerte, lo cual genera no pocos problemas para los operadores jurdicos.
Por ello, es importante tener un concepto unitario de muerte.

2. PREMORIENCIA Y CONMORENCIA
El autor Guevara (2004) hace mencin en su libro sobre la premoriencia es
la corriente que sostiene que cuando en un mismo hecho fallecen dos o ms
personas, vinculadas sucesoriamente, sin que se pueda establecer cul
muri antes, debe presumirse la muerte previa de unos respecto a otro u
otros, sobre la base de la edad o el sexo de los fallecidos.
La conmorencia, por el contrario, asume que en las circunstancias antes
anotadas debe presumirse que las personas referidas fallecieron en el
mismo

instante,

sin

que

entre

ellas

se

produzca

sucesin.

Las

consecuencias derivadas de escoger una teora u otra son sustancialmente


diferentes. Rubio Correa presenta el siguiente caso imaginario, muy
ilustrativo: "Supongamos un varn y una mujer que no estn casados (y que
no tienen derecho a heredarse entre s). Esta pareja tiene un hijo.
Supongamos que la madre es una persona acaudalada y hace un viaje con
el hijo en avin. El avin se estrella y los dos mueren. Si el hijo muri luego
que la madre, la hereda y, al morir l, lo hereda su padre. En otras palabras,
el hijo podra ser el vehculo de transmisin de la riqueza de su madre a su
padre. Sin embargo, como el artculo 62 dice que se les reputa muertos al
mismo tiempo sin transmisin de derechos hereditarios, entonces el hijo no
hereda a su madre y el padre no tiene qu heredar de su hijo. La herencia
de esa mujer ir a sus otros herederos forzosos segn el orden establecido
en el Cdigo Civil y que aparece en los artculos 816 y 817 (a menos que
haya dejado testamento en cuyo caso habr que atenerse a sus
disposiciones en lo que fueren legales). Sin duda, la teora de la
conmorencia ofrece mayor consistencia lgica; aparece ms razonable. El
Cdigo Civil peruano Tambin la adopta estableciendo en su artculo 62 lo
siguiente: "Si no se puede probar cul de las personas muri primero, se las

reputa muertas al mismo tiempo y entre ellas no hay transmisin de


derechos hereditarios".

As como tambin Espinoza (2004) seala que ambas instituciones se


relacionan con la determinacin del instante de la muerte de varias personas
con relacin al tiempo.
Entre stas debe haber un vnculo de consanguinidad o de parentesco o en
todo caso, un vnculo legtimo. Aqu caben dos criterios:
Si hay varias personas con vnculo legtimo y es fcil establecer quin ha
muerto primero, ste generar el derecho sucesorio en favor del que le
sigui en morir.
Si hay varias personas con vnculo legtimo, y existen dudas en determinar
quin muri primero, caben varios supuestos: en el primero de ellos se
presume que es el de mayor edad, otro supuesto sera que el de menor
edad muere primero, y hay quienes sostienen que la mujer fallece antes que
el hombre y no faltan quienes opinan lo contrario. Comparto el criterio de
Vlez Sarsfield, cuando afirma que: " estas presunciones de derecho, que
tambin se ven en las leyes de Partida, eran arbitrarias, y sin ningn
fundamento positivo, y lo que es ms, no haba necesidad alguna de crear
tales presunciones de derecho qu inters social se presentaba para que
necesariamente hubiera una transmisin de derechos entre personas que
haban fallecido a un tiempo, o de quienes se ignoraba cul hubiese muerto
primero?". Estas presunciones hay que dejarlas de lado. Lo ptimo, en caso
de duda, es considerar que todos murieron al mismo tiempo, en tanto que no
hay derecho sucesorio entre ellos. Pero cabe resaltar que es una presuncin
iuris tantum, que admite prueba en contrario, siempre que disipe las dudas.
Este ltimo planteamiento ha sido recogido por el Cdigo Civil en su art. 62.
Se debe anotar, al respecto, que muchos cdigos como el italiano, francs,
portugus, argentino, entre otros, siguen esta orientacin; en cambio, los
alemanes van ms all, en el sentido que para ellos no solamente se
produce conmorencia cuando hayan varias personas en un determinado
lugar y que fallezcan todas, sino que tambin se puede considerar
conmorencia, cuando dos o ms personas con vnculo legtimo mueren al
mismo tiempo, pero en distintos lugares, como por ejemplo, en una zona de

guerra, o en un terremoto. Un sector de la doctrina nacional afirma que debe


existir "unidad del hecho causante que haya producido la muerte de las
respectivas personas. En posicin contraria, que comparto, se afirma que la
redaccin del art. 62 c.c. "permite un razonamiento ms generoso, que no
necesariamente reclama como requisito sine qua non la misma razn causal
de la muerte. Segn el texto normativo, sera perfectamente vlido presumir
la conmorencia si una persona fallece por causa de enfermedad y otra por
accidente y no se puede determinar cul de ellas muri con anterioridad.
Otro tanto ocurre si dos personas desaparecen de su domicilio el mismo da
y ninguna de las dos aparece. Lo que en el fondo interesa al Derecho en
esta materia es poder precisar con el mayor grado de seguridad posible el
instante temporal de la muerte; de suerte que en todo y cualquier caso que
no haya tal seguridad -o sea, no se ha podido demostrar con certeza quin
muri antes- se presumir que han muerto en el mismo momento, con
prescindencia de la razn o posible lugar de la muerte, que justamente no se
han podido probar o determinar.

guila & Caldern nos hablan sobre la Teora de la Premoriencia y


Conmorencia
La teora de la premoriencia
Establecida en el CODE y basada en el derecho romano, divide las
probabilidades de vida de una persona en tres periodos:
a) Si las personas muertas en un mismo desastre tienen menos de 15 aos de
edad, se considerar que muri primero el ms joven de ellos sin distincin
de sexo.
b) Si las personas fallecidas en un mismo evento se encuentran entre los 15
aos y los 60, se considerar que talleci primero el mayor de ellos. En el
supuesto que fueran varn y mujer, estuvieran casados y tuvieran la misma
edad o ella fuera hasta un ao menor que l, se considerar que falleci
primero la mujer.
c) Si las personas son mayores de 60 aos, se considerar que muri primero
el mayor de ellos.

La teora de la conmorencia
Adoptada por el Cdigo Civil, establece que si no se puede probar cul
de dos o ms personas muri primero, se las reputa muertas al mismo
tiempo y entre ellas no hay transmisin de derechos hereditarios.

3. DECLARACION DE MUERTE PRESUNTA


Nociones Generales
El autor Espinoza (2004) habla sobre La muerte presunta, comnmente
conocida como declaracin de fallecimiento, se distingue de la muerte
natural, porque se trata de una situacin jurdica distinta. La muerte presunta
parte de un hecho del que se tiene incertidumbre, frente al cual el
ordenamiento legal opta por una solucin, tal es el caso de una persona que
no se encuentra en su domicilio, ni se tiene conocimiento de su paradero en
un perodo determinado, qu pasara entonces con sus bienes?, qu
sucedera si su esposa o esposo desea contraer nuevas nupcias? El
Derecho frente a este supuesto, quiere dar una respuesta justa y equitativa,
El tratamiento jurdico de la declaracin de fallecimiento tiene sus orgenes
en el Derecho Romano, en el sentido que, para tener la posibilidad de
ejercer Derechos y obligaciones, se requera la presencial real y efectiva .de
la persona que los ejercite, mas al no hallarse sta, y al no saber su familia
cmo ubicarla por un determinado lapso (caso de una guerra en donde no se
halle su cadver), se poda pedir a los tribunales romanos que se le
considerara muerto, perdiendo sus derechos, o que se presuma que se
haba vuelto extranjero, o que haba perdido su status libertae por haberse
convertido en esclavo.
En el siglo XX y por las consecuencias surgidas a raz de las dos guerras
mundiales, en donde un gran nmero de soldados era considerado como no
habido, ya sea porque desertaron o porque no se hallaban sus cadveres,
se originaron situaciones distintas a la muerte clnica, ya que sta existe por
certidumbre, cuando se verifica la presencia de ese objeto de derecho sui
generis denominado cadver; pero, al no tenerse la certeza de un objeto
verificable, partimos de supuestos imaginarios, que el Derecho recoge para
indicarnos que, si bien una persona ejerce real y efectivamente, sea por sta
o por otra, sus derechos de manera fsica, tambin es cierto que el Derecho
contempla aquellas situaciones donde el sujeto, al no encontrarse

fsicamente presente, y al no tener representante, pueda ejercer sus


derechos (a travs de un curador nombrado judicialmente) o, que cuando su
presencia afecte derechos de terceros, estos no se queden en el limbo, sino
que se debe definir su situacin de una manera ms conveniente (es el caso
de la esposa o esposo que quiere contraer nuevo .matrimonio).
Como anotara lneas arriba, el hecho por el cual una persona no se
encuentra en su domicilio, o no se tiene conocimiento de su paradero por un
determinado perodo, se denomina por la doctrina "desaparicin". Distingues
esta situacin de hecho, de la declaracin judicial de ausencia, en donde se
pide el nombramiento de un curador o en todo caso, se asignan los derechos
del ausente a los herederos forzosos. La declaracin judicial de ausencia se
diferencia de la declaracin judicial de fallecimiento, porque la primera va
destinada a cautelar los derechos del ausente, protegindolo, en cuanto a
terceros que no vayan a abusar de sus bienes. En cambio, el segundo, va
destinado a ciertas consideraciones que hacen presumir que tal persona, ya
sea por su edad, o por situaciones de certeza, est muerta; cosa que no se
considera en la ausencia.

CASOS DE DECLARACIN DE MUERTE PRESUNTA

Estn previstos en el art. 63 c.c., el cual establece lo siguiente:


"Procede la declaracin de muerte presunta, sin que sea indispensable la de
ausencia, a solicitud de cualquier interesado o del Ministerio Pblico en los
siguientes casos:

1. Cuando hayan transcurrido diez aos desde las ltimas noticias del
desaparecido o cinco si ste tuviere ms de ochenta aos de edad.
2. Cuando hayan transcurrido dos aos si la desaparicin se produjo en
circunstancias constitutivas de peligro de muerte. El plazo corre a partir de la
cesacin del evento peligroso.
3. Cuando exista certeza de la muerte, sin que el cadver sea encontrado o
reconocido.
Se sostiene que "se trata, pues, de una presuncin y no de una ficcin. Esa
presuncin es la consecuencia de un estado de hecho, fortalecida por

resoluciones judiciales que, sin embargo, y por lo mismo que no declaran


una verdad absoluta, tendrn que ceder ante la realidad demostrada por el
re aparecimiento del desaparecido o ante la prueba en contrario producida
por quien tenga inters en acreditar que el desaparecido vive o muri
realmente en una fecha distinta

En primer lugar, la persona debe estar en la situacin de hecho de


desaparecida, es decir, que no se halle en el lugar de su domicilio y que no
se tenga noticias.

En segundo lugar, otro requisito para la declaracin de muerte presunta


consiste en consideraciones de edad o en situaciones de certeza, en donde
se crea el convencimiento de que tal persona ha muerto, sin tener una
probanza tan eminente como es el cadver. Aqu cabe analizar el criterio
siguiente: hay personas que por avanzada edad, no tienen una capacidad de
supervivencia encomiable como uno de veinte o treinta aos, entonces si no
se tiene noticias de aqul, por un lapso prudente (nuestro Cdigo Civil indica
5 aos) se podr pedir la declaracin de muerte presunta. Otro aspecto que
debemos considerar, si no tomamos en cuenta la edad avanzada, es el del
tiempo de la desaparicin y al trmino de un determinado plazo, pedir la
declaracin de muerte presunta. Nuestro ordenamiento legal considera que
deben transcurrir diez aos para que se lleve a cabo la declaracin de
muerte presunta. Cabe analizar las situaciones de certeza de muerte: aqu
se debe aclarar un criterio relativo y otro absoluto. El criterio relativo consiste
en que, si una persona se encuentra en peligro de muerte, o tiene alguna
enfermedad incurable que, en determinado momento, va a causarle la
muerte o que sufre de alguna enfermedad que si no tiene atencin
inmediata, puede morir. Frente a estos supuestos, el Cdigo Civil tambin
reconoce la peticin del Ministerio Pblico o de la parte interesada en la
declaracin de fallecimiento, siempre que transcurran dos aos. El criterio
absoluto es en el que se tiene la certeza que se ha dado una situacin
determinada y especfica, por la cual, el nico efecto que va a producir tal
situacin hacia la persona, es la muerte. Tal es el caso de un edificio de 5
pisos, que se derrumba totalmente y que se sabe que la persona, segn la

lista de huspedes del hotel, estaba alojada a una determinada hora y que
se encontraba all en el momento de su derrumbe y que, pese a los
esfuerzos de los bomberos, no hallan el cadver entre los escombros. Otro
supuesto sera que un avin comercial explotase en el aire, o que un barco
se hunda, sabiendo que en la lista de pasajeros iba la persona a quien
quiere declarrsele judicialmente fallecida.

PROBLEMTICA QUE SURGE A RAZ DE LA DECLARACIN DE


MUERTE PRESUNTA

Un primer conflicto surge en establecer legalmente cundo ha sido la fecha y


lugar donde se considera a la persona como muerta. Algunos autores
consideran que esto sucede desde que se dio el supuesto de hecho y
transcurri el trmino legal para poder declarar judicialmente la muerte
presunta, otros autores consideran que lo mencionado anteriormente
constituye requisito para la declaracin de fallecimiento y que la resolucin
judicial de la misma, determina la muerte presunta. Es decir, se entiende que
existira muerte presunta desde el momento y lugar en que se expide la
resolucin de declaracin judicial de fallecimiento.

Nuestro Cdigo Civil asume una posicin intermedia, al establecer, en el Art.


65, lo siguiente: "En la resolucin que declara la muerte presunta se indica la
fecha probable y, de ser posible, el lugar de la muerte del desaparecido".
En este contexto, es totalmente pertinente afirmar que "en el caso de la
declaracin judicial de muerte presunta, estamos ante una sentencia de tipo
declarativo, cuyos efectos rigen no desde que se dicta sino que se retrotraen
a la fecha que se seala en dicha resolucin como aquella en que se produjo
la muerte.

En segundo lugar, existe el problema de los bienes del muerto presunto. El


Cdigo Civil peruano expresamente no nos dice nada, pero al no poder
realizar distinciones donde la ley no lo hace, debemos aplicar los principios
correspondientes al derecho de sucesiones (arts. 660 y siguientes del
Cdigo Civil).

EL NUEVO MATRIMONIO DEL CNYUGE DEL PRESUNTAMENTE


MUERTO
Esta situacin fue planteada desde el antiguo Cdigo de Hammurabi y en el
Derecho Romano. El Derecho cannico desarrolla ampliamente esta figura,
influyendo en los cdigos civiles contemporneos. Garca Amigo sostiene
que, en esta situacin, entran en conflicto tres principios fundamentales, a
saber:

1. La indisolubilidad del matrimonio.


2. La seguridad jurdica.
3. La monogamia.

La experiencia humana nos confirma que por encima de toda elucubracin


terica hay un hecho real, el cual es que el matrimonio puede disolverse pipr
una serie de causales, justamente una de ellas es la muerte presunta de uno
de los cnyuges.

La seguridad jurdica entendida como la "eficacia inmediata de la declaracin


de fallecimiento es limitativa, porque sta se desbarata frente a una realidad,
que se da por la reaparicin del ausente. Un hecho no puede quedar al
margen del Derecho, creando situaciones injustas. El principio rector de este
conflicto de intereses humanos est dirigido a la monogamia, porque, como
apunta Faguet: "De todas las victorias de la cultura sobre la naturaleza, el
matrimonio mongamo es la ms brillante, la ms vigorosa y tal vez la ms
fecunda".
En la legislacin comparada existen dos posiciones bien marcadas:
El sistema alemn.- concretamente en la ley de matrimonio de 1946 de
Alemania Occidental, en el caso de reaparicin del declarado fallecido, el
nuevo matrimonio contrado por su ex cnyuge es vlido, salvo mala fe.
El sistema italiano.- Le da valor al primer matrimonio, declarando nulo el
segundo.
No comparto la opinin de Fernndez Sessarego cuando expresa que: "Si la
persona readquiere sus derechos patrimoniales y personales no vemos por

qu no pueda ocurrir lo mismo tratndose de su status matrimonial"'. No


estoy de acuerdo con el maestro san marquino, por cuanto la finalidad del
matrimonio es la de hacer vida en comn. Es la comunidad existencial de
ambos cnyuges que le da sentido a esta institucin. El hecho de que uno
de los cnyuges sea declarado muerto presunto por falta de noticias que se
tenga de ste, durante un tiempo considerable (entindase "aos"), convierte
en inexistente (no en un sentido jurdico) el vnculo matrimonial, porque son
dos los que lo constituyen. Si el otro cnyuge contrae un nuevo matrimonio,
es la expresin plena de su deseo que su proyecto vital sea compartido con
otra persona, por cuanto no pudo realizarlo con el declarado muerto
presunto. Es comprensible la situacin del declarado presuntamente muerto
que reaparece, pero ello no obsta, para que se reviva una comunidad vital
que ahora no existe, sino con otra persona. Es obvio que se hace este
planteamiento en funcin de la buena fe de los cnyuges, que han contrado
el segundo matrimonio. De no ser as, el resultado sera distinto. En este
caso, comparto la posicin que sostiene que "debi haberse dispuesto que,
de existir mala fe, el reconocimiento de existencia invalida el nuevo matrimonio contrado por el cnyuge del reaparecido. Debemos recordar que el
Derecho tiende a regular la conducta humana de una manera justa y que las
normas no se pueden aplicar fra ni matemticamente. Es pues el Derecho
una ciencia tan inexacta como la naturaleza misma de los hombres.

guila & Caldern sostiene que la declaracin de muerte presunta es la


resolucin judicial por la cual, verificada la ocurrencia de ciertos hechos
sealados por la ley, se tiene por muerta, presuntamente, a una persona, del
mismo modo que si se hubiera comprobado su muerte, mientras no sea
destruida tal presuncin.
DIEZ PICAZO

GULLN sealan que la muerte presunta es aquella situacin

jurdica creada por medio de una resolucin judicial, en virtud de la cual se


califica a una persona desaparecida como fallecida, se expresa la fecha a
partir de la cual se considera ocurrida la muerte de la persona y se da
apertura a la sucesin de la misma.

El objetivo detesta institucin es dar solucin a una situacin incierta que se


produce como consecuencia de la desaparicin prolongada de una persona
o de su desaparicin calificada.
La muerte presunta constituye una presuncin que admite prueba en
contrario (presuncin luris Tantum). Dicha presuncin slo existe a partir
de la sentencia que la declara.
Se produce la declaracin de muerte presunta en los siguientes casos:
Cuando hayan transcurrido diez aos desde las ltimas noticias del
desaparecido o cinco si ste tuviere ms de 80 aos (desaparicin
prolongada).
Cuando hayan transcurrido dos aos, si la desaparicin se produjo en
circunstancias constitutivas de peligro de muerte. El plazo se computa
a partir de la cesacin del evento peligroso. V.gr.: Guerras,
terremotos, incendios, naufragios, etc.
Cuando exista certeza de la muerte sin que el cadver sea
encontrado o reconocido; es decir, se afirma que una persona ha
fallecido, pero no puede extenderse el certificado de defuncin, ya
sea porque no se encuentra el cadver o porque ste no puede ser
reconocido.
Los principales efectos de la muerte presunta son:
Pone fin a la persona humana
La sentencia por la cual se declara-la muerte presunta da lugar a que se
extienda la correspondiente partida de defuncin en el Registro de Estado
Civil del lugar del presunto fallecimiento, y tambin en el Registro Personal
con la finalidad de facilitar el reconocimiento, si lo hubiere.
Disuelve el matrimonio del desaparecido
Ello significa que el cnyuge presente queda facultado plenamente para
contraer nuevo matrimonio.
Da lugar a la apertura de la sucesin
Existen otros efectos que resultan implcitos en el propio texto del Cdigo
Civil:

El fenecimiento de la sociedad de gananciales.

La finalizacin de la patria potestad.

El muerto presunto deja de ser beneficiario del patrimonio familiar.

Se acaba la tutela por la muerte presunta del menor.

El cargo de tutor cesa por su declaracin de muerte presunta.

Cesa la cratela de los bienes del desaparecido por su


declaracin de muerte presunta.

Cesan los efectos de la declaracin judicial de ausencia, si sta


hubiera precedido a la declaracin de muerte presunta.

Se extingue el usufructo, si el muerto presunto tiene la calidad de


usufructuario.

Se extingue la obligacin de prestar alimentos por el muerto


presunto.

Las obligaciones del muerto presunto se transmiten, por regla


general, a sus herederos.

Los efectos de los contratos celebrados por el muerto presunto se


transmiten a sus herederos, salvo que se trate de derechos y
obligaciones no transmisibles.

4. RECONOCIMIENTO DE EXISTENCIA
Espinoza (2004) considera que la muerte presunta, a pesar de estar inscrita
en el registro de defunciones, abre la posibilidad de que si el muerto
presunto regresa o aparece, pueda recobrar ciertos derechos, pero con la
salvedad de que los recibe tal cual estn en el momento de su aparicin. Ello
en virtud de la aplicacin analgica del art. 60 c.c. <23). Este es el caso de los
bienes que estn sujetos a cratela, o estn en manos de sus herederos
forzosos. As, se sostiene que "la declaracin de muerte presunta est
sustentada, en una presuncin "iuris tantum", que puede ser enervada por el
"Reconocimiento de Existencia", cuando se acredita la supervivencia de la
persona cuya muerte presunta fue declarada (art. 67 c.c.)
Para que se configure el reconocimiento de existencia se necesita que se d
una situacin de hecho: la aparicin, en primer lugar. En segundo lugar se
requiere una declaracin judicial de reconocimiento, en la cual se deber

adjuntar una constancia de supervivencia. Los efectos de esta declaracin


judicial operarn retroactivamente'25', en las condiciones que se han
sealado anteriormente. Ello implica, por ejemplo, que si se vendi un bien,
los sucesores presuntos debern devolver el precio producto de la venta.
Resulta ilustrativo observar cmo el art. 197 del c.c. espaol regula este
supuesto, al establecer que:

"Si despus de la declaracin de fallecimiento se presentase el ausente o se


probase su existencia, recobrar sus bienes en el estado en que se encuentren y tendr derecho al precio de los que se hubieran vendido, o a los
bienes que con ese precio se hayan adquirido, pero no podr reclamar de
sus sucesores rentas, frutos ni productos obtenidos con los bienes de su
sucesin, sino desde el da de su presencia o de la declaracin de no haber
muerto".

Sera aconsejable, ya que en el Cdigo Civil no se hace mencin expresa,


que cuando se dicte una resolucin indicando el reconocimiento de
existencia, tambin en el mismo proceso convendra que se indicara
expresamente la restitucin de los bienes del desaparecido. Esto generara
el ahorro de un engorroso proceso que tendra que seguir el reaparecido, si
tiene que pedir que le sean restituidos los bienes que son suyos. Adems, va
a surgir un problema muy grave, debido a que si bien el juez, en la
declaracin de fallecimiento, manda inscribir una partida de defuncin, a mi
juicio, sta debera tener un carcter provisional hasta un determinado
tiempo, para que pase a ser definitiva, o por otro lado, -el Cdigo no lo dice,
pero se supone- estara al criterio del juez, que si bien hay una partida de
defuncin inscrita, con la resolucin de reconocimiento de existencia,
tambin se debera ordenar la anulacin de la partida de defuncin, porque
de no ser as habra una dicotoma peligrosa, por un lado existe una partida
de defuncin que hace considerar que tal persona no tiene capacidad
jurdica y por otra parte, una declaracin de reconocimiento que indica que s
la tiene. Si bien es cierto que se sabe que lo segundo es lo que prima, es
preferible que se seale, dentro de Ia resolucin de la declaracin de
reconocimiento, la anulacin de la partida de defuncin.

Para guila & Caldern la declaracin de muerte presunta est sustentada


en una presuncin iuris tantum, que puede ser enervada por el
reconocimiento de existencia cuando se acredita la supervivencia de la
persona cuya muerte presunta fue declarada. FERNNDEZ SESSAREGO
considera, respecto del reconocimiento de existencia, que es la situacin por
la cual la persona que reaparece est en aptitud de solicitarla acreditando la
respectiva prueba de supervivencia. El reconocimiento de existencia puede
ser solicitado por la persona reaparecida, cualquier interesado y el Ministerio
Pblico. No se requiere la comparecencia de la persona cuya muerte
presunta fue declarada, puede ser representado por apoderado, o el
interesado puede acompaar documentos que acrediten su supervivencia.
V.gr.: Contratos que hubiera celebrado. La resolucin que reconoce la
existencia de una persona no anula la sentencia anterior, slo la deja sin
efecto. Asimismo, otro hecho que destruye la presuncin de muerte es la
comprobacin de muerte en fecha distinta de la indicada en la resolucin
que declara la muerte presunta, lo cual resulta importante para electos de la
aperaira de la sucesin. No se trata de que el muerto presunto recobre la
personalidad, puesto que siempre la conserv. Los actos jurdicos que lleve
a cabo, especialmente en lugares distintos de los que ha sido inscrita su
declaracin judicial de muerte presunta, no pueden ser impugnados con el
nico fundamento de haberse dictado dicha resolucin.

Efectos del Reconocimiento de Existencia


Entre los efectos ms importantes del reconocimiento de existencia se tiene:

El reconocimiento de existencia no invalida el nuevo matrimonio que hubiera


contrado el cnyuge.
El declarado muerto presunto puede reivindicar sus bienes en la situacin en
que se encuentren y en el momento en que se produce la declaracin.
El Juez debe evaluar la buena o mala fe de las personas que posean tales
bienes.

Determinacin de la Muerte
Con la muerte termina la existencia del ser humano. La muerte deja sin
efecto deberes y derechos propios de la persona; deja de ser padre, madre o
cnyuge, se cancelan todas las obligaciones personalsimas, se da apertura
a la sucesin, etc.; El D.S. 014h-88-SA en su artculo 21 define la muerte

como el cese definitivo e irreversible de la funcin cerebral. Para determinar


que

efectivamente

se

ha

producido,

electrocardiograma y electroencefalograma.

se

utiliza

el

examen

de