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Entender estos mecanismos supone para las empresas una ventaja competitiva
esencial y para los funcionarios pblicos una seguridad de buen desempeo
de sus funciones.
En el 2012, entr en vigencia la Ley N 29873, que modifica la Ley de Contrataciones del Estado (Decreto legislativo N 1017) y el Decreto Supremo
N 138-2012-EF, que aprueba las modificaciones al Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado (Decreto Supremo N 184-2008-EF), adems de
diversas directivas que regulan los renovados procedimientos de contratacin
estatal.
Desde esta fecha, y anterior a ella, la Ley y el Reglamento han sido afectados
por constantes modificaciones, las mismas que an no han concluido, hecho
que le da la condicin de voltil y dinmica a la norma acotada. Adems de
esta volatilidad, sta se encuentra regulada en forma indirecta por otras normas, directivas y precedentes emitidas, tanto por el mismo OSCE y el Tribunal
de Contrataciones del Estado, como por parte de otros rganos del Estado, el
Congreso de la Repblica, el Poder Ejecutivo o el Sistema Nacional de Control.
En este contexto, deviene en prioritario que los funcionarios y servidores pblicos y, en especial, los empresarios operadores de la norma, cuenten con
un conocimiento amplio y detallado de los diversos aspectos que involucra la
normativa citada, as como de la que se articula a ella.
MDULO I
EL CONTEXTO DE LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO,
LOS PRINCIPIOS Y LA ORGANIZACIN DE LOS
PROCESOS DE SELECCIN
C ontenido
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Principio de legalidad
Actuaciones regladas
Actuaciones discrecionales
Principios del Procedimiento Administrativo General
Principios del rgimen de la Contratacin Pblica
7.
Mdulo I
Mdulo I
I
1.
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2.
En el Plan Estratgico de Contrataciones Pblicas del Estado peruano se seala como uno de los principios esenciales
de las contrataciones pblicas en los pases de muy buena gobernabilidad al mejor valor por la inversin: obtener
la mejor alternativa posible con los recursos disponibles (Value for Money) (pgina 6 del referido documento).
Mdulo I
3.
Mdulo I
rcter especial, que regulan otras materias relacionadas con las contrataciones
del Estado, como las normas presupuestarias, de abastecimiento, entre otras.
3.2. Delegacin
La normativa de contrataciones del Estado ha previsto que el expediente de
contratacin y las Bases de los procesos de seleccin sean aprobados por el
Titular de la Entidad o el funcionario al que se le haya delegado esta facultad.
En relacin con lo anterior, debe precisarse que, si bien la normativa de contrataciones del Estado permite la delegacin de la mayora de las funciones de
competencia del Titular de la Entidad, corresponde al Titular de cada Entidad
determinar si delegar o no sus funciones, as como determinar al funcionario
o funcionarios delegados, y el criterio o criterios para efectuar tal delegacin.
As, por ejemplo, puede darse el caso que el Titular de una entidad se reserve
la funcin de aprobar el expediente de contratacin y las Bases de los procesos
cuyos montos sean de mayor envergadura y opte por delegar dichas funciones, nicamente, cuando se trate de procesos de menor envergadura, como
en el caso de las adjudicaciones de menor cuanta; en cambio, el Titular de
otra entidad podra decidir delegar la aprobacin de todos los expedientes de
contratacin y Bases de los procesos de seleccin, independientemente de su
envergadura; y, por ltimo, podra darse el caso que el Titular de otra entidad
decida no delegar sus funciones.
As, el Titular de la Entidad puede delegar las funciones de su competencia,
siempre que no incurra en aquellos supuestos en los que la delegacin se encuentra expresamente prohibida. Por ejemplo, el artculo 5 de la Ley establece
que la potestad del Titular de la Entidad de declarar de oficio la nulidad de
un proceso de seleccin es indelegable. Toda vez que el artculo 56 de la Ley
establece que la autoridad competente para declarar la nulidad de oficio de un
proceso de seleccin es el Titular de la Entidad,
Por tanto, para el caso de determinar si una gerencia subregional de un gobierno
regional puede declarar la nulidad de oficio de un proceso, deber, en primer
lugar, determinarse si aquella tiene la calidad de entidad, de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo 3 de la Ley.
Para ello, es importante precisar que no bastar con que nominalmente un ente
u organismo se denomine unidad ejecutora, dependencia y/o reparticin5
para que este se considere una entidad, sino que, a la luz de las definiciones
5
Ello debido a que existen entes u organismos que tienen una denominacin que no se colige con la funcin que
cumplen en la estructura del Estado. As, por ejemplo, de acuerdo con la denominacin del Fondo Nacional de
Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado FONAFE este debera ser un fondo; no obstante, en realidad es una empresa del Estado que hace las veces de holding de todas las empresas que conforman la actividad
empresarial del Estado.
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4.
OPININ N. 051-2008/DOP
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5.
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8
Rubio Correa, Marcial. Biblioteca para leer el Cdigo Civil, Vol. III, Ttulo Preliminar, 6 edicin. Lima: Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1993, Pg. 163.
OPININ N. 050-2009/DTN
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contratacin de bienes, servicios y/u obras responda a criterios de proporcionalidad, racionalidad y razonabilidad, objetivamente sustentados.
5.2
Actuaciones regladas
Las potestades regladas son aquellas en las que la Ley determina exhaustivamente las condiciones de su ejercicio y regula las consecuencias o efectos
que produce. En estos casos, la Administracin se limita a aplicar la ley en sus
propios trminos.
A continuacin citamos algunos ejemplos de esta clase de actuacin pblica,
contemplados en el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
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Antes deca: () ser rechazado de plano, sin mayor trmite, por la Unidad de Trmite Documentario de la Entidad,
por la Mesa de Partes del Tribunal o las Oficinas Desconcentradas del OSCE ().
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Antes deca: Dentro de los dos (2) das hbiles siguientes al consentimiento de la Buena Pro, la Entidad deber citar
al postor ganador, otorgndole el plazo establecido en las Bases, el cual no podr ser menor de cinco (5) ni mayor
de diez (10) das hbiles, dentro del cual deber presentarse a la sede de la Entidad para suscribir el contrato con
toda la documentacin requerida.
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Resolucin N 227.2008.TC-2.- Asimismo, sobre ambos alegatos del impugnante tambin debe tenerse en cuenta que el Principio de Informalismo, establece
que se deben evitar formalismos excesivos que puedan afectar los derechos
de los administrados; por lo que no cabe descalificar a ningn postor por no
presentar el ndice de documentos ni la Declaracin de ser Micro o Pequea
empresa. Al respecto, este principio impone la obligacin de interpretar las
normas en forma favorable a los administrados subsanando posibles omisiones
u errores formales dentro del procedimiento, en este sentido la exigencia de
un orden en la preparacin de la propuesta tcnica no constituye siquiera un
error en algn aspecto formal, por lo cual el argumento que se debe aplicar el
principio de Informalismo para subsanar este hecho no es compartido por este
Colegiado, toda vez que el mismo no sera de aplicacin para el presente caso.
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entendida, la eficacia no es una regla jurdica con contenido sustancial que permita su aplicacin inmediata ni tampoco una tcnica administrativa que lo haga
asumible sino, ms bien, es una calidad axiolgica alcanzada, que supone un
juicio sobre los resultados de la actuacin administrativa, por lo que no puede
medirse por la propia Administracin ni coetneamente sino por los usuarios
o administrados.
Por tal motivo, debe entenderse el valor de la eficacia como una obligacin de
la Administracin y de los administrados a ser virtuosos en sus actos procedimentales, y no como un mero principio de orden programtico a futuro para
la Administracin en general.
De este principio se desprende que la regla de la economa procesal se dirija a
evitar la realizacin de trmites innecesarios, producir actos ya efectuados, retrotraer actuaciones procesales y a propiciar, entre otros, la conservacin de actos.
19
5.5
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5.5.3. Principio de Libre Concurrencia y Competencia.Fomentar la participacin (en trminos positivos), a diferencia de competencia
que es no discriminar (lo negativo).
Ejemplo:
Actualmente el principio de competencia ha sido fusionado al principio de libre
concurrencia, entendindose por este doble concepto que en los procesos de
contrataciones se incluirn regulaciones o tratamientos que fomenten la ms
amplia, objetiva e imparcial concurrencia, pluralidad y participacin de postores.
Resolucin N 1058.2008.TC-02.- En el caso que nos ocupa, los bienes
a adquirirse en el tem N 07, son: ESTANTERA METLICA DE NGULOS
RANURADOS; por lo que, conforme a lo establecido en las Bases Integradas,
la experiencia puede ser acreditada con la venta de este bien o de sus similares.
Para efecto de considerar a los bienes similares, en el presente caso, tratndose
de experiencia en ventas, vlidamente se puede acreditar con la documentacin
que respalde haber realizado ventas en bienes relacionados a mobiliario; es
decir, muebles en general; criterio que ha sido considerado por este Colegiado
en anteriores pronunciamientos. Ahora bien, la experiencia puede acreditarse
no nicamente con prestaciones en ventas de bienes iguales, sino con aquellos
que resultan similares; por lo que, establecer lo contrario, implicara contravenir
el principio de libre competencia, y restringir la experiencia de manera exclusiva
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De todo lo anterior se pude concluir que, frente a terceros, los actos de renuncia,
nombramiento o modificacin en los integrantes de los rganos de administracin, apoderados o representantes legales de personas jurdicas recin surten
efectos con la inscripcin en Registros Pblicos, porque es en ese momento
en el que se pude tener conocimiento que se encuentra o no dentro de los
alcances del impedimento.
2.1.3. Por otro lado, el artculo 2012 del Cdigo Civil establece, respecto de los
Registros Pblicos, que se presume, sin admitirse prueba en contrario,
que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones.
Al presumirse que lo consignado en los Registros Pblicos es conocido
por todos sin excepcin, los participantes y el Comit Especial deben
guiarse por lo consignado en los citados Registros.
2.1.4. Esto se ve confirmado, por los principios que rigen las contrataciones
pblicas, contemplados en el artculo 4 de la Ley, como por ejemplo el
Principio de Transparencia14 y de Publicidad15.
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En ese sentido, si bien se encuentra reconocido el Principio de Presuncin de Veracidad16, el cual respalda la declaracin jurada presentada
por el postor durante un proceso de seleccin, esta presuncin admite
como prueba en contrario que durante el proceso exista una inscripcin
en Registros Pblicos que demuestre que hasta cierta fecha la persona
jurdica no haba modificado a sus integrantes o representantes.
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De lo anterior, se desprende que las acciones que tome un regidor respecto de su participacin en procesos de seleccin o las modificaciones
que se produzcan en una persona jurdica de la que forma parte un
regidor, deben ser analizadas a la luz de este artculo y verificar en cada
caso concreto que no se configure el impedimento del artculo 237 del
Reglamento.
Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, Ttulo Preliminar, artculo IV
() 1.7 Principio de presuncin de veracidad.- En la tramitacin del procedimiento administrativo, se presume que
los documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta ley, responden a
la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presuncin admite prueba en contrario.
Modificado por el artculo 2 del Decreto Supremo N 046-2011-EF, publicado el 25 de marzo del 2011 en el Diario
Oficial El Peruano.
Artculo 56.- Nulidad de los actos derivados de los procesos de seleccin
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El Tribunal de Contrataciones del Estado, en los casos que conozca, declarar nulos los actos expedidos cuando
hayan sido dictados por rgano incompetente, contravengan las normas legales, contengan un imposible jurdico
o prescindan de las normas esenciales del procedimiento o de la forma prescrita por la normatividad aplicable,
debiendo expresar en la Resolucin que expida la etapa a la que se retrotraer el proceso de seleccin.
El Titular de la Entidad declarar de oficio la nulidad del proceso de seleccin, por las mismas causales previstas
en el prrafo anterior, slo hasta antes de la celebracin del contrato, sin perjuicio que pueda ser declarada en la
resolucin recada sobre el recurso de apelacin.
Despus de celebrados los contratos, la Entidad podr declarar la nulidad de oficio en los siguientes casos:
a) Por haberse suscrito en contravencin con el artculo 10 de la presente norma;
b) Cuando se verifique la trasgresin del principio de presuncin de veracidad durante el proceso de seleccin o
para la suscripcin del contrato;
c) Cuando se haya suscrito el contrato no obstante encontrarse en trmite un recurso de apelacin; o,
d) Cuando no se haya utilizado el proceso de seleccin correspondiente.
19 Consagrado por el artculo 4 de la Ley, en toda contratacin se aplicarn los criterios de simplicidad, austeridad,
concentracin y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los procesos de seleccin y en los acuerdos y
resoluciones recados sobre ellos, debindose evitar exigencias y formalidades costosas e innecesarias en las Bases
y en los contratos.
20 Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo. []
1.7 Principio de presuncin de veracidad.- En la tramitacin del procedimiento administrativo, se presume que los
documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta Ley, responden a
la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presuncin admite prueba en contrario.
[]
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Tiene una connotacin de justicia e igualdad social con responsabilidad y valoracin de la individualidad, llegando a un equilibrio.
Ejemplo:
Todo postor de bienes, servicios o de obras debe tener participacin y acceso
para contratar con las entidades en condiciones semejantes, estando prohibida
la existencia de privilegios, ventajas o prerrogativas.
RESOLUCION N 728-2008.TC-1.- En aplicacin de los dispositivos antes
reseados, existe un mandato expreso de la Ley y su Reglamento que dispone
la obligatoriedad por parte de los postores de presentar su propuesta econmica con un precio unitario de 2 decimales, libre de incorrecciones aritmticas y
adems enmarcadas dentro de los lmites previsto en el artculo 33 de la Ley. Es
por ello que, en sujecin de la norma, en aplicacin del principio de trato justo
e igualitario, que se encuentra comprendido en el inciso 8 del artculo 3 de la
Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, todos los postores deben ser
sometidos a las mismas reglas de participacin sin obstculo ni distincin alguna.
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PRONUNCIAMIENTO N 094 - 2011/DSU.- Al respecto, en el informe tcnico remitido con ocasin de la elevacin de observaciones el Comit Especial
manifiesta que no se permite la acreditacin del gas refrigerante R404A, dado
que es la combinacin de diferentes tipos de refrigerantes y por tener estas
caractersticas segn el Reglamento CE N 842/2006, tiene un potencial de
calentamiento global GWP de 3784 en comparacin a los 1300 de potencial
de calentamiento global GWP del Gas Refrigerante R-134, en tal sentido y en
aplicacin al Principio de Sostenibilidad Ambiental, procurando evitar impactos
ambientales negativos en concordancia con las normas de la materia, no se
acogi dicha observacin.
6.
6.1. Entidades dentro del mbito de aplicacin de la presente ley.Para determinar el mbito de aplicacin de la normativa de contrataciones del
Estado se tiene que distinguir dos criterios en los que debe repararse para su
delimitacin: el aspecto subjetivo y el aspecto objetivo. El primer criterio se refiere a las personas que deben someter su comportamiento a las prescripciones
establecidas en la Ley cuando se configuren los supuestos de hecho previstos
en la misma. El segundo criterio, se refiere a la materia u objeto que pretende
regular la norma.
Para ello, el mbito de aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado
se encuentra definido en el artculo 3 de la Ley. El numeral 3.1 del artculo 3
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Mdulo I
Las contrataciones necesarias para la atencin de las funciones de las municipalidades de centros poblados s se encuentran dentro del mbito de aplicacin de
la normativa de contrataciones del Estado. No obstante, los actos relacionados
con la planificacin y programacin, ejecucin de procesos de seleccin y administracin de los contratos pertinentes para la atencin de dichas funciones,
corresponder asumirlos a las municipalidades distritales o provinciales de las
cuales las municipalidades de centros poblados dependen econmica y administrativamente, salvo que exista delegacin expresa.
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En el marco de la normativa sobre contratacin pblica se emplea los trminos bienes y servicios como categoras jurdicas genricas, que representan una amplia gama de necesidades que normalmente las entidades del
Estado persiguen satisfacer con la celebracin de los contratos.
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Mdulo I
Ingresos de Capital.- Agrupa los recursos provenientes de la venta de activos (inmuebles, terrenos, maquinarias, etc.), las amortizaciones por los
prstamos concedidos (reembolsos), la venta de acciones del Estado en
Empresas y otros Ingresos de Capital.
Transferencias.- Agrupan los recursos sin contraprestacin y no reembolsables provenientes de Entidades, de personas naturales o jurdicas domiciliadas o no domiciliadas en el pas, as como de otros gobiernos.
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Artculo 10 de la Ley N 28411, Ley General del Sistema Nacional del Presupuesto
Artculo 11 de la Ley N 28411, Ley General del Sistema Nacional del Presupuesto
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Si el rgano competente determina que los fondos con los que la Entidad
llevar a cabo la contratacin constituyen fondos pblicos, dicha contratacin se encontrar inmersa en el mbito de aplicacin de la Ley y su
Reglamento, pues se verificara el supuesto general para su aplicacin.
Artculo 76.- Las obras y la adquisicin de suministros con utilizacin de fondos o recursos pblicos se ejecutan
obligatoriamente por contrata y licitacin pblica, as como tambin la adquisicin o la enajenacin de bienes.
La contratacin de servicios y proyectos cuya importancia y cuyo monto seala la Ley de Presupuesto se hace por
concurso pblico. La ley establece el procedimiento, las excepciones y las respectivas responsabilidades.
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Mdulo I
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[Asimismo], PETROPERU S.A. est obligada a informar a travs del Sistema Electrnico de Adquisiciones y Contrataciones del Estado - SEACE,
las adquisiciones y contrataciones que realice y el estado de los procesos
que convoque. Asimismo, publicar su Plan Anual de Adquisiciones y Contrataciones - PAAC y un informe anual sobre sus procesos de adquisicin
y contratacin. Adems, contar con una base de datos de proveedores
calificados, la misma que formar parte del Registro Nacional de Proveedores del CONSUCODE (actual OSCE).
Ley del Martillero Pblico (Ley N 27728).- Dicha ley establece que el martillero est autorizado a pactar sus honorarios en forma libre, y a falta de
pacto se aplicar el arancel concertado ello, y en conjuncin con la Opinin
N 019-2010/DTN se puede concluir que la contratacin de martilleros
pblicos que se ejecute con cargo a recursos directamente aportados por el
comprador, se encuentra excluida del mbito de aplicacin de la normativa
de contrataciones.
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Este es el caso de las personas que laboran bajo el rgimen del Decreto
Legislativo N 276 (Ley de Bases de la Carrera Administrativa de RemuMdulo I
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Mdulo I
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e. Los contratos bancarios y financieros celebrados por las Entidades. Los contratos bancarios son los acuerdos celebrados por las empresas y entidades
del sistema financiero con sus clientes y usuarios carcter que en dichas
operaciones pueden asumir las entidades pblicas sujetas a la Ley con la
finalidad de crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial orientada al desarrollo de diversas operaciones de intermediacin
financiera. La naturaleza e importancia de estas operaciones constituye el
sustento para que sean reguladas bajo un ordenamiento especial.
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Por otro lados los contratos financieros son acuerdos celebrados entre un
prestamista que ofrece recursos financieros a un deudor, y por el cual ste
se compromete a ejecutar determinados actos estipulados en l, como
proporcionar estados financieros o bien no endeudarse ms all de cierto
nivel. Es decir, el objetivo de esta modalidad contractual radica en la necesidad que tiene una de las partes de obtener liquidez. Por ello se dice que
estos contratos son celebrados con la finalidad de que una organizacin
puede obtener recursos a travs del financiamiento que es la forma como
una empresa, persona o institucin se agencia de los recursos econmicos
mnimos indispensables para el desarrollo de sus actividades.
RETAMOZO LINARES, Alberto, CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES del Estado y Normas de Control, Tomo I,
Octava Edicin, Editorial Jurista Editor, Agosto 2011, p. 209
Entre los contratos financieros y bancarios tenemos, entre otros, los de Factoring, de Leasing, de prstamos, de
Depsito, de cuenta Corriente, de Tarjetas de crdito y de Dbito, de Custodia y Gestin.
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Mdulo I
En el numeral 3.3 relativo a los contratos a los que no se les aplica la Ley,
se agrega un nuevo literal f) en el que se incorpora a los contratos administrativos de servicios o rgimen que haga sus veces.
As tenemos que el Cdigo Civil distingue dentro de los contratos nominados a los vinculados con la prestacin de servicios, entre los cuales se
considera al contrato de locacin de servicios. Una de las caractersticas
esenciales del referido contrato es que las prestaciones se ejecutan sin
mediar subordinacin entre contratante y contratado.
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Por tanto, cuando el literal g) del numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley establece que no es aplicable a los celebrados con los presidentes de directorios, que desempean funciones a tiempo completo en las Entidades o
Empresas del Estado, en realidad est excluyendo del mbito de aplicacin
de la Ley y de su Reglamento la celebracin de Contratos Administrativos
de Servicios.
Las empresas del Estado pueden celebrar contratos de locacin de servicios con personas naturales cuando requieran contratar la prestacin
de un servicio o su resultado, solo si el locador presta sus servicios de
forma independiente, es decir, sin estar subordinado a la Entidad. Para
individualizar a la persona natural que prestar sus servicios, a la empresa
del Estado debe observarse las disposiciones de la Ley y su Reglamento.
Por tanto, dichas empresas no pueden emitir directivas que establezcan
procedimientos para la contratacin directa de personas naturales como
locadores de servicios, pues estaran contraviniendo las disposiciones de
la Ley y su Reglamento.
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i. Las contrataciones cuyos montos sean iguales o inferiores a tres (3) Unidades Impositivas Tributarias, vigentes al momento de la transaccin, lo
cual no enerva la responsabilidad de la Entidad de salvaguardar el uso de
los recursos pblicos de conformidad con los principios de moralidad y
eficiencia.
Esta es una disposicin que busca dinamizar el da a da de la Administracin pblica donde las contrataciones y adquisiciones menores son las
de mayor incidencia. Hasta antes de la vigencia de la actual normativa se
podra contratar hasta 01 unidad impositiva tributaria, despus de lo cual
se convertan en Adjudicaciones de Menor Cuanta; ahora con la modificacin efectuada, se puede contratar o adquirir sin aplicar la normativa
hasta 03 unidades impositivas tributarias. No obstante tomando en cuenta
las ltimas modificaciones, dicha libertad de no aplicar los procedimientos
establecidos en la Ley de Contrataciones y su Reglamento, no excusan a las
entidades de obviar la aplicacin de los principios de moralidad y eficiencia
en todo procedimiento para contratar.
Por ltimo, la Ley establece que este supuesto no es aplicable a las contrataciones de bienes y servicios incluidos en el Catlogo de Convenios
Marco, conforme a lo establecido en el Reglamento.
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Por ltimo, las nuevas modificaciones a la Ley se han encargado de precisar que si resulta aplicable la Ley de Contrataciones para los casos en que
tenga que imponer sanciones e infracciones, previstas para los rbitros,
(cosa extraa pues estas infracciones no podran constar como un proceso
de contratacin de algn bien o servicio).
La concesin implica una forma de participacin privada que puede involucrar, total o parcialmente, el uso de recursos privados para la ejecucin y
explotacin de servicios y obras pblicas, a costa y riesgo del concesionario.
Su regulacin hasta la fecha no se encuentra unificada y est reglada por
diversas normas especiales, motivo por el cual, no se encuentra incluida
en el mbito de aplicacin de la Ley de Contrataciones del Estado y su
Reglamento. Ahora bien para este rubro resultan de aplicacin esquemas
normativos tales como:
Ley de Concesiones Elctricas (Ley N 28737)
Ley de Promocin de la Inversin Privada en Obras Pblicas (Decreto
Legislativo N 839)
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Mdulo I
Texto nico Ordenado de las normas con rango de Ley que regulan
la entrega en concesin al sector privado de obras pblicas de infraestructura y de servicios pblicos y su Reglamento (Decreto Supremo N
059-96-PCM y Decreto Supremo N 060-96-PCM)
Ley de incentivos a las concesiones de obras de infraestructura y de
servicios pblicos (Decreto Legislativo N 26885)
Ley Marco de Asociaciones Pblico Privadas (Decreto Legislativo N
1012)
Entre otras.
n. La transferencia al sector privado de acciones y activos de propiedad del
Estado, en el marco del proceso de privatizacin.
Esto hace referencia a los activos de la Empresas del Estado que se encuentran bajo el mbito de FONAFE.
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Segn el principio de Competencia Funcional y territorial de la legislacin, las normas de un sistema jurdico se aplican a los hechos, situaciones y relaciones jurdicas, producidas o celebradas dentro del territorio
nacional. Por tanto, su aplicacin no podra ser extensible a situaciones
o relaciones jurdicas ocurridas en territorio extranjero, como sucede
cuando las prestaciones del contrato se ejecutan mayoritariamente fuera
del pas.
Que no exista proveedor en el mercado nacional que pueda ofrecer
dichos bienes y/o servicios en las condiciones requeridas por la Entidad
para satisfacer su necesidad.
Es necesario que, previamente a la celebracin del contrato, la Entidad
determine la inexistencia de proveedores nacionales que puedan satisfacer sus necesidades.
Los contratos celebrados con proveedores no domiciliados en el pas que
no verifiquen las condiciones mencionadas se encontrarn bajo el mbito
de aplicacin de la citada ley. Por tanto, previo a su perfeccionamiento,
tendr que observarse los requisitos, procedimientos y formalidades
establecidas en la normativa nacional de contrataciones del Estado.
p. Las contrataciones que realicen las Misiones del Servicio Exterior de la
Repblica, exclusivamente para su funcionamiento y gestin, fuera del
territorio nacional.
q. Las contrataciones de servicios de abogados, asesores legales y de cualquier otro tipo de asesora requerida para la defensa en las controversias
internacionales sobre inversin en foros arbitrales o judiciales.
Esta excepcin se encuentra regulada por la Ley N 28933, ley que establece el sistema de coordinacin y respuesta del Estado ante controversias
internacionales de inversin, y el Decreto Supremo N 002-2009-EF, el cual
determin el procedimiento de Contrataciones y Adquisiciones del Estado
y normas de control a seguir para la contratacin del servicio de abogados,
estudio de abogados y de otros profesionales
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Mdulo I
Mdulo I
En trminos generales, la Ley y el Reglamento sern de aplicacin supletoria a todas aquellas contrataciones de bienes, servicios u obras sujetas a
regmenes especiales bajo ley especfica, siempre que dicha aplicacin no
resulte incompatible con las normas especficas que las regulan y sirvan
para cubrir un vaco o deficiencia de dichas normas.
v) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos especficos de organismos internacionales, Estados o entidades
cooperantes, que se deriven de donaciones efectuadas por estos, siempre
que dichas donaciones se presenten por lo menos el 25% del monto total
de las contrataciones involucradas en el Convenio suscrito para tal efecto.
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Mdulo I
7.
Ley N 29873
Publicado el 01 de junio de 2012*
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 3.- mbito de aplicacin
3.1 Se encuentran comprendidos dentro de los alcances de
la presente norma, bajo el trmino genrico de Entidad(es):
(...) Literales a), b), c), d), e), f), g), h), i) omitidos y sin ninguna
modificacin ().
j) Los proyectos, programas, fondos,rganos desconcentrados, organismos pblicos del Poder Ejecutivo, instituciones
y dems unidades orgnicas, funcionales, ejecutoras y/o
operativas de los Poderes del Estado; as como los organismos a los que alude la Constitucin Poltica del Per y dems que sean creados y reconocidos por el ordenamiento
jurdico nacional.
3.2 La presente norma se aplica a las contrataciones que deben realizar las Entidades para proveerse de bienes, servicios
u obras, asumiendo el pago del precio o de la retribucin correspondiente con fondos pblicos, y dems obligaciones derivadas de la calidad de contratante.
3.3 La presente norma no es de aplicacin para:
(...) Literales a), b), c), d) omitidos y sin ninguna modificacin
().
e) Los contratos bancarios y financieros celebrados por las Entidades;
f) Los contratos de locacin de servicios o de servicios no personales que celebren las Entidades con personas naturales,
con excepcin de los contratos de consultora. Asimismo,
estarn fuera del mbito de la presente norma, los contratos de locacin de servicios celebrados con los presidentes
de directorios o consejos directivos, que desempeen funciones a tiempo completo en las Entidades o empresas del
Estado;
g) Los actos de disposicin y de administracin y gestin de
los bienes de propiedad estatal;
h) Las contrataciones cuyos montos, sean iguales o inferiores a tres (3) Unidades Impositivas Tributarias, vigentes al
momento de la transaccin; salvo que se trate de bienes y
servicios incluidos en el Catlogo de Convenios Marco;
i) La contratacin de notarios pblicos para que ejerzan las
funciones previstas en la presente norma y su Reglamento;
j) Los servicios brindados por conciliadores, rbitros, centros
de conciliacin, instituciones arbitrales y dems derivados
de la funcin conciliatoria y arbitral;
k) Las contrataciones que deban realizarse con determinado
proveedor, por mandato expreso de la ley o de la autoridad
jurisdiccional; (...) Literales l), m), n), o), p), q) omitidos y sin
ninguna modificacin ().
La presenta ley entra en vigencia a partir del trigsimo da hbil siguiente de la publicacin de la modificacin del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado
Mdulo I
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Ley N 29873
Publicado el 01 de junio de 2012*
DISPOSICIONES GENERALES
r) Los convenios de cooperacin, gestin u otros de naturaleza anloga, suscritos entre Entidades, o entre stas y organismos internacionales, siempre que se brinden los bienes,
servicios u obras propios de la funcin que por ley les corresponde, y adems no se persigan fines de lucro;
s) La contratacin de servicios pblicos, siempre que no exista
la posibilidad de contratar con ms de un proveedor; y,
t) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos especficos de organismos internacionales, Estados o entidades cooperantes, siempre que estn
asociadas a donaciones u operaciones oficiales de crdito.
Los convenios a que se refiere el presente numeral, en ningn caso se utilizarn para el encargo de la realizacin de
procesos de seleccin.
t) La contratacin de servicios pblicos, siempre que no exista
la posibilidad de contratar con ms de un proveedor.
u) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos especficos de organismos internacionales, Estados o entidades cooperantes, siempre que
se deriven de operaciones de endeudamiento externo y/o
donaciones ligadas a dichas operaciones.
v) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos especficos de organismos internacionales, Estados o entidades cooperantes, que se deriven de
donaciones efectuadas por estos, siempre que dichas donaciones representen por lo menos el 25% del monto total
de las contrataciones involucradas en el Convenio suscrito
para tal efecto.
En todos los supuestos sealados en el presente numeral,
salvo el literal u), intervendr la Contralora General de la Repblica.
NOTA:
- El literal f) del numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley de Contrataciones sealaba antes que no estaban sujetos a la norma los contratos de locacin
de servicios o servicios no personales, salvo las consultoras. Ahora dicho
literal seala que no estarn sujetos a la normativa los contratos administrativos de servicio (CAS) o el rgimen que haga sus veces.
- El literal i) del numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley de Contrataciones regula ahora el supuesto de las contrataciones directas antes reguladas en el
literal h); lo interesante es la inclusin de la precisin: lo que no enerva
la responsabilidad de la Entidad de salvaguardar el uso de los recursos
pblicos de conformidad con los principios de moralidad y eficiencia y
su caso de inaplicacin.
- En el literal k) se regula ahora los supuestos de contratacin de notarios,
conciliadores, instituciones arbitrales. Mantiene la disposicin de no aplicar la ley para sus contrataciones; pero precisa que s se aplica para los
supuestos de infracciones y sanciones previstas por inconductas.
- En el literal u) se regula ahora las contrataciones realizadas con disposiciones de los organismos internacionales, Estados o entidades cooperantes.
Se ha sealado que se acepta que la contratacin sea regulada por otras
disposiciones, siempre que deriven de operaciones de endeudamiento
externo y/o donaciones ligadas a dichas operaciones.
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Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos especficos de organismos internacionales, Estados o entidades
cooperantes, que se deriven de donaciones efectuadas por estos, siempre
que dichas donaciones representen por lo menos el 25% del monto total
de las contrataciones involucradas en el Convenio suscrito para tal efecto.
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