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Leopoldo Rodrguez - Enrique Luna - Tulia Gmez - Karina Garca

UNIDAD N 1: EL DERECHO COMERCIAL ACTOS DE COMERCIO


ORGENES DEL DERECHO COMERCIAL:
El Derecho Comercial, como rama especial, surgi en el medioevo para regular primeramente el trfico
local y luego el trfico interestadual que se realizaba en las ferias y mercados, sobre productos agrcolas,
especias, drogas y algunos productos manufacturados. Pero el advenimiento del capitalismo y de la gran
industria modific sustancialmente tal estado de cosas. El incremento de los negocios provoc la aparicin
del crdito y la consecuente constitucin de una serie de instrumentos o ttulos de crditos que han ido
independizndose de las causas que le dieron origen para transformarse en valores autnomos y aptos
para originar por s nuevas operaciones.
El desarrollo del crdito trajo como consecuencia la creacin de Bancos y otras instituciones crediticias. La
complejidad creciente de la gran industria ha provocado el surgimiento de nuevas relaciones el campo del
trabajo y de los negocios. La actividad de los seguros ha alcanzado lmites insospechados. El nacimiento de
nuevos tipos de sociedades (annimas, de responsabilidad limitada, de economa mixta) a las que se
vinculan a veces intereses no comerciales pero de tal magnitud que influyen sobre la economa nacional, ha
requerido disposiciones legales adecuadas a su naturaleza. Todos stos intereses econmicos
entrelazados, ha quedado sometido al imperio de la legislacin mercantil. Y tales hechos explican por qu,
en el campo del derecho de las obligaciones, el Derecho Civil cede terreno constantemente al Derecho
Comercial.
Se ha observado que el Derecho Social se aproxima al Derecho Comercial antes que el Derecho Civil, en
virtud de la misma organizacin econmica que lo provoca y lo irradia. Es la conjuncin del llamado Derecho
Social con el Derecho Mercantil, la que va imprimiendo a ste ltimo su fisonoma actual. El fenmeno
econmico de la concentracin y el desarrollo de la gran industria han contribuido poderosamente a la
organizacin de las grandes empresas y de los consorcios industriales. El Derecho no ha podido quedar
indiferente, y pronto ha surgido una profusa legislacin de las empresas, en la que se mezclan
disposiciones de orden laboral, industrial y comercial. Hoy ya se habla del Derecho Comercial como del
Derecho de la Economa Organizada y de la empresa. Dentro de ste orden de ideas, lo caracterstico de
la economa moderna a cuya regulacin tiende el Derecho Comercial, es la produccin en masa y el
desarrollo del mercado. Por otra parte, el movimiento sindical contemporneo trajo una profunda
modificacin de la concepcin jurdica en general y del Derecho Comercial en particular. As se puede decir
que el Derecho Comercial, histricamente surgido de las corporaciones, se encamina nuevamente hacia
una formula corporativa, pero una formula ampliada y modificada, puesto que las corporaciones modernas,
es decir, las agrupaciones profesionales, en lugar de sustituirse directamente al Estado haciendo la ley para
s mismas y sus adherentes, presionan sobre el Estado y se sirven del l para imponer al pblico, frente a
las agrupaciones rivales, las reglas juzgadas por ellas indispensables para su prosperidad.
La intervencin creciente del Estado en la economa privada, con el aumento de los monopolios, la creacin
de empresas estaduales y la competencia a las empresas privadas y, finalmente la poltica de planificacin
seguida por muchos gobiernos, contribuyen a dar la nueva fisonoma al nuevo Derecho Comercial.
LA MATERIA DEL COMERCIO:
Determinar el actual carcter del Derecho Mercantil requiere una doble investigacin, ya que puede ser
considerado desde el punto de vista de su contenido (relaciones sociales que regulan) y tambin desde
el punto de vista formal, es decir, la naturaleza y estructura de los preceptos jurdicos que lo integran.
Limitndose al contenido actual del Derecho Mercantil, podemos decir que esta constituido por lo que suele
llamarse la materia comercial.
La materia de comercio es una categora legislativa. Su determinacin debe hacerse con relacin a cada
Derecho Positivo. En consecuencia constituye materia comercial todo supuesto de hecho al que la ley
considera mercantil.
Al definir el Derecho Mercantil, se quiere expresar que es el conjunto de normas reguladoras de ciertos
estados y relaciones que otras normas adecuadas (delimitativas) califican de comerciales y someten a su
imperio.
Hay que destacar que el art. 8 del C.Com. posee un contenido meramente delimitador carente de
todo sentido regulador.
El Cdigo de Comercio aunque se refiere a las materias comerciales (art. 207), no las define en ninguna
parte. Por lo dems, est ya reconocida la dificultad, por no decir la imposibilidad, de definir jurdicamente el
comercio, debida a la tendencia del derecho mercantil a invadir campos no especficamente comerciales. El
Cdigo, en lugar de definir, enumera (art. 8) cierta cantidad de actos que declara sometidos a su rgimen.
Tal enumeracin no es errada y el mismo Cdigo en otras disposiciones segn las leyes complementarias
ha aumentado la lista de actos a medida que ciertas actividades reclamaban una regulacin ms flexible,
enrgica y garantizadora del Derecho Comercial.

Leopoldo Rodrguez - Enrique Luna - Tulia Gmez - Karina Garca


ACTOS DE COMERCIO:
Qued establecido que constituye materia del comercio todo supuesto de hecho al que la ley considera
mercantil. El concepto comprende, pues, los sujetos, objetos, relaciones y negocios sometidos a la disciplina
del derecho mercantil.
Ahora bien, sujetos de las relaciones mercantiles pueden ser tantos los comerciantes como los no
comerciantes que ocasionalmente realizan actos de comercio; y objetos de ellas pueden ser todas
aquellas prestaciones convenidas en los negocios y operaciones comerciales. Estos negocios y
operaciones se denominan actos de comercio; y la reiteracin habitual de ellos, en forma de ejercicio
profesional, confiere a quien los realiza la calidad de comerciante (art. 1 C. Com.). En consecuencia,
determinar el concepto de acto de comercio importa, en esencia, determinar el contenido del derecho
comercial tal como est configurado en el sistema de nuestro cdigo mercantil.
La determinacin conceptual del acto de comercio es un problema de derecho positivo. Todas las
definiciones y construcciones que pretendan validez universal estn de antemano destinadas al fracaso.
Intentos de definir el acto de comercio:
Numerosas han sido las tentativas para lograr una definicin unitaria y general del acto de comercio sobre la
base de conceptos extrados de la economa poltica, pero todas ellas han resultado infructuosas. Tanto los
sostenedores del criterio de la compra para revender, como los del punto de vista de la intermediacin de
los cambios, como los de la teora de la circulacin, como los partidarios de la concepcin de los actos de
comercio profesionales, construyen sus doctrinas sobre datos de ndole econmico; pero cuando se lo
somete a la confrontacin con las enumeraciones de actos mercantiles contenidas en los diversos cdigos,
se advierte las discordancias conceptuales existentes entre lo doctrinario y los respectivos regmenes
legales; porque el contenido jurdico del Derecho Comercial no ha coincidido nunca con el concepto
econmico del comercio.
Sentido de la expresin actos de comercio:
La primera es relativa a la expresin actos de comercio. Algunos autores entienden que ella significa actos
jurdicos regidos por el derecho mercantil pero sta opinin ha venido a quedar casi aislada, y la
generalidad de la doctrina interpreta la expresin legal en el sentido de actividades econmicas simples o
complejas segn los casos, que se manifiestan en actos u operaciones. Este significado es adecuado
tambin a nuestro derecho, y se infiere de los propios trminos del art. 8 del Cdigo de Comercio, que habla
de operaciones (inc. 3), negociaciones (inc. 4), empresas (inc. 5), sociedades annimas (inc. 6) y de todo lo
relativo al comercio martimo (inc. 7). As en muchos de los casos indicados, un acto nico de comercio est
compuesto, en realidad, por una serie de actos jurdicos que si bien tomados aisladamente podran ser
actos independientes o autnomos, se encuentran vinculados entre s social y econmicamente y en esa
forma son disciplinados por el derecho comercial.
Sistema del art. 8 del Cdigo de Comercio:
El Cdigo de Comercio argentino no adopt un sistema de inspiracin dogmtica, sino que en la compleja
enumeracin del art. 8 incluye actos, operaciones y hasta organizaciones (inc. 5), por lo que no cabe afirmar
que se trata exclusivamente de un sistema objetivo, y menos an si se considera la norma del art. 7.
Cabe afirmar que se trata de un sistema prevalecientemente objetivo, resultante de los actos incluidos en el
art. 8 (importante para la regulacin de los actos aislados) y de la nocin de comerciante del art. 1.
Esta inclusin en el art. 8 de actos de distinta ndole se da en todas las legislaciones anlogas, incluso en el
cdigo alemn, no obstante su conceptuacin subjetiva; de ah que estrictamente slo cabe afirmar que el
sistema adoptado por nuestro cdigo es prevalecientemente objetivo: en la materia no se dan legislaciones
puramente objetivas o puramente subjetiva, lo que produce la gran dificultad de la dogmtica para dar una
nocin fundamental que inspira las enumeraciones legales y para la clasificacin racional de los actos
incluidos.
Alcance de Acto de Comercio:
La expresin acto de comercio que utiliza el art. 8 no est empleada con un alcance estrictamente terico,
sea en el amplio sentido que le da el Cdigo Civil a acto jurdico sea en el no menos amplio que la
dogmtica moderna emplea de negocio jurdico. En el concepto del art. 8 se utiliza la expresin acto de
comercio con el alcance de negocio comercial complejo, ya que para algunos enumerados se engloban
varios actos jurdicos e incluso hasta una organizacin econmica y su actuacin.
Carcter de su enumeracin:
En la fijacin de su alcance chocan las distintas concepciones acerca de la naturaleza del derecho
comercial y su relacin con el derecho civil (nos cabe afirmar que se trata de una rama autnoma del
derecho privado).

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La enumeracin del art. 8 debe juzgarse meramente enunciativa en el sentido de que cabe la extensin
analgica de los actos enunciados, en razn de:
1) la expresin en general, que se emplea en el encabezamiento del art. 8, que tiene un nico
alcance: que existen otros no enumerados, que no se agota en este elenco la materia comercial;
2) la razn de la norma legal y de las inclusiones en su enumeracin, esto es, los fines perseguidos
por el legislador.
Los fundamentos jurdicos y los fines concretamente perseguidos con la inclusin, no pueden referirse
exclusivamente al acto de comercio enumerado, porque el legislador no entendi agotar los practicados
en el pas en el momento de la sancin del cdigo, ni paralizar o entorpecer la evolucin del comercio
dejando insatisfechas las necesidades de su normalizacin adecuada.
Si esta enumeracin del art. 8 se juzga en consecuencia, enunciativa, con un criterio analgico habr de
extenderse su aplicacin, que tenga en cuenta ese fin perseguido por el legislador segn las necesidades
del comercio a la poca de la aplicacin de la ley y no de su sancin adecuada.
Esta solucin es la auspiciada por la generalidad de la doctrina y consagrada en la prctica por la
jurisprudencia.
En su obra, Derecho Comercial Argentino, el autor Fontanarrosa, expresa que la enumeracin legal es de
orden pblico, y seala que ella sirve para delimitar el mbito de aplicacin del derecho mercantil, quedando
sustrado al efecto derogatorio o modificatoria de la autonoma de la voluntad. La determinacin de la
materia de comercio es de orden pblico, y por consiguiente no pueden los particulares, por su sola
voluntad, atribuir calidad mercantil a un acto al que la ley no le confiere tal carcter ni, a la inversa, privar de
esa calidad a un acto declarado tal por la ley. Lo que no obsta, a que la investigacin del sentido y finalidad
de la ley permita ampliar, inclusive por va de analoga, las categoras de actos de comercio enumerados en
el cdigo.
Art. 8 del Cdigo de Comercio:
La ley declara actos de comercio en general:
1. Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con
su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de
mayor o menor valor;
2. La transmisin a que se refiere el inciso anterior;
3. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate;
4. Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel
endosable o al portador;
5. Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de
mercaderas o personas por agua o por tierra;
6. Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto;
7. Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al
comercio martimo;
8. Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en
cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen;
9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes;
10. Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial;
11. Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.
Clasificacin de los Actos de Comercio:
La clasificacin de los actos de comercio debe hacerse de acuerdo con los preceptos de cada legislacin
positiva. Desde que no se ha podido lograrse un concepto unitario del acto mercantil, es intil perderse en
clasificaciones tericas que a nada provechoso conducen; ni hay porque hacerse eco de otras legislaciones
distintas de la nuestra y de las que, por consiguiente, ninguna consecuencia prctica puede extraerse.
El anlisis de los art. 5 inc. 2 y art. 8 del Cdigo de Comercio permite sealar en nuestro derecho la
existencia de actos mercantiles naturales y de actos mercantiles por conexin, y de actos declarados
mercantiles por disposicin de la ley en virtud de las circunstancias especiales. En estricto derecho
positivo, todos los actos de comercio lo son porque as lo establece la ley, ya sea expresamente, ya sea
porque la interpretacin analgica de ella conduce a tal conclusin. Pero al examinar los preceptos
pertinentes se advierte que muchos de esos actos son declarados tales porque la ley no hace ms que
reconocer su naturaleza mercantil establecida ya por la economa poltica (actos mercantiles naturales), en
tanto que otros son declarados comerciales por su vinculacin o conexin con el ejercicio del comercio
(actos mercantiles conexos); y, finalmente, otros declarados mercantiles por diversos motivos que deben ser
examinados en cada supuesto particular (actos mercantiles meramente legales).

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ORIGEN Y EVOLUCIN DEL DERECHO MERCANTIL:
La antigedad no conoci un Derecho Mercantil, no obstante disposiciones aisladas, relativas a
determinados negocios y operaciones, pueden encontrarse ya en el Cdigo de Hamurabi (aproximadamente
2080 a.C.), en el que se leen preceptos atinentes al prstamo con inters, el contrato de depsito, al de
comisin y otras varias figuras jurdicas; pero eso no autoriza a afirmar la existencia de esta rema del
derecho.
Un Derecho Comercial como una rama distinta del derecho no se encuentra an entre los pueblos
orientales, y slo se encuentra un germen en la antigedad clsica y entre los germanos, si bien estos han
surgido con la fundacin de las ciudades tiene un tipo eminentemente comercial, es decir, ha sido creado
esencialmente para las necesidades del trfico comercial y en especial del gran comercio internacional o
interno.
Mayor especializacin se insinu en el Derecho Griego, con particular referencia a los negocios martimos,
pero nada hace suponer que tales negocios constituyesen un sistema de derecho especial.
En Roma, a pesar de las riquezas, los romanos no sintieron la necesidad de sistematizar un conjunto de
normas especficamente aplicables al comercio.
Durante la Edad Media se advierte un notable fortalecimiento del comercio, impulsado muy especialmente
por las ciudades italianas (Amalfi, Gnova, Venecia, Pisa, Florencia). El espritu comercial que las animaba
las impuls a acometer grandes empresas de carcter mercantil: se organizaron expediciones al Oriente, y
las ciudades italianas del Mediterrneo sirvieron de puente para los negocios entre Bizancio y el resto de
Europa. Nuevas relaciones y negocios exigen nuevas normas jurdicas; y as las corporaciones de
comerciantes que gobernaban las ciudades comenzaron a interesarse en la regulacin de los negocios
mercantiles. El aumento de esta clase de actividades, su tendencias a la universalidad y a la celeridad de
las operaciones, la celebracin de ferias y mercados, la constitucin de ligas y hermandades, la practica
reiterada de actos, que da nacimiento a determinados usos y costumbres, traen como consecuencia la
necesidad de una reglamentacin especial para las operaciones que realizan los comerciantes, y la
creacin de jueces especiales encargados de conocer en las contiendas surgidas de los negocios
mercantiles, quienes deban juzgar sumariamente, segn los buenos y antiguos usos. Aparece entonces la
legislacin estatutaria y surge la jurisdiccin consular, para suplir la insuficiencia del derecho privado y
judicial comn; es decir, nace y se afirma el derecho comercial como derecho autnomo.
Pero toda sta legislacin en un principio tuvo un carcter esencialmente profesional, es decir se aplic
nicamente a la clase de los comerciantes. Si bien las operaciones mercantiles tenan su disciplina de fondo
en los estatutos, ella solo se aplicaba a la negociaciones entre comerciantes inscriptos en las respectivas
matriculas profesionales; por lo que en la prctica la aplicacin de la ley estatutaria quedaba condicionada a
la determinacin de la extensin de la competencia de los magistrados de cada corporacin. As el
problema de la esfera de aplicacin del derecho comercial como derecho especial surgi histricamente
como un problema de competencia; y en stos trminos se ha mantenido hasta ahora. Por muchos siglos,
los lmites de la autoridad del derecho comercial fueron sealados por los lmites de la competencia de los
jueces consulares.
Pero ya segn los estatutos no bastaba para determinar la competencia de los cnsules, la sola calidad
comercial profesional de los litigantes. Era preciso que la controversia fuese atinente al ejercicio de la
profesin; pues las contiendas sobre puntos ajenos a la especialidad profesional quedaban sometidas al
derecho comn. Y con el propsito de delimitar el mbito de la jurisdiccin de las magistraturas consulares,
los estatutos comienzan a establecer algunos elementos conceptuales relativos a los actos y operaciones
que han de considerarse mercantiles.
La jurisdiccin consular comenz luego a extenderse. Poco a poco las legislaciones fueron sometiendo a
sus disposiciones diversos institutos, como la letra de cambio, los seguros, los fletamentos, en los que
intervenan personas no comerciantes y que, no obstante ello, quedaban sujetas a la jurisdiccin mercantil
en razn de los actos que haban realizado. Se inicia con sta prctica el trnsito de los criterios de
comercialidad subjetivos hacia los criterios objetivos que aparecen consagrados en la mayora de las
legislaciones modernas. El paso decisivo lo da el Cdigo Francs de 1808. Personas y actividades que
hasta entonces haban permanecido fuera de la esfera de influencia del derecho comercial, penetran en
ella. Por su vinculacin con operaciones comerciales o por motivos de orden formal, gran cantidad de
negociaciones de ndole civil van siendo sometidas a la legislacin mercantil.
Todo ello lleva a la forzosa conclusin de que la extensin del concepto del derecho mercantil no coincide
con la del concepto econmico del comercio. Pero ya varios pases han unificado las legislaciones civil y
comercial en materia de obligaciones, suprimiendo lisa y llanamente el cdigo de comercio. Esto no significa
la supresin de las relaciones econmicas reguladas por ella. El comercio existe, aunque no haya una
legislacin especficamente reguladoras de sus actividades.
En 1859, Vlez Sarsfield y Acebedo redactaron el Cdigo de Comercio para Buenos Aires, que
posteriormente es sancionado como ley de la Nacin con modificaciones, en 1860 cuando Bs. As. pasa a
ser parte de la Confederacin.

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Podemos decir que las relaciones sociales se convierten en jurdicas cuando caen bajo el imperio de la
norma jurdica. La limitada variedad de las relaciones sociales abarcan todas las relaciones humanas, y el
Derecho, como conjunto de reglas que la rige.
Por ciertas razones se impone la clasificacin del Derecho en varias ramas, aparecen entonces el Derecho
Comercial como el conjunto de normas jurdicas que regulan la materia comercial.

DEFINICIN, CONTENIDO Y CARACTERES DEL DERECHO COMERCIAL ACTUAL:


Definicin: se puede definir el Derecho Comercial como el conjunto de normas jurdicas que regulan la
materia comercial. Todo elemento de hecho perteneciente al comercio (a sus negocios, objetos y sujetos)
se llama materia de comercio. Es un desprendimiento del Derecho Civil; que se ocupa de la regulacin de
las actividades comerciales e industriales a travs de los actos de comercio. De l, a su vez de
desprendieron, por ejemplo, los Derechos de Navegacin y Aeronutico.
Contenido: sta rama del Derecho ha ampliado su contenido. El Derecho Comercial surgi en el medio evo
para regular el trfico local. Pero el advenimiento del capitalismo y de la gran industria modific el estado de
las cosas. El incremento de los negocios provoc la aparicin del crdito y la constitucin del ttulo de
crdito.
El desarrollo del crdito trajo la creacin de Bancos y otras instituciones crediticias. La actividad de los
seguros ha alcanzado lmites insospechados. El nacimiento de nuevos tipos de sociedades (S.A., S.R.L., de
Economas Mixtas), que han requerido disposiciones legales adecuadas a su naturaleza.
El fenmeno econmico de la concentracin y del desarrollo de la industria han contribuido a la
organizacin de grandes empresas; el derecho no pudo ser indiferente y ha surgido una legislacin que
mezcla disposiciones de orden laboral, industrial y comercial.
Caracteres: los caracteres de la economa moderna son: la produccin en masa y el desarrollo del
mercado. Por otra parte el movimiento sindical trajo una profunda modificacin en la concepcin jurdica en
general, y del Derecho Comercial en particular.
La intervencin creciente del Estado en la economa privada; con el aumento de los monopolios, la creacin
de empresas estatales y la competencia con las empresas privadas y la poltica de planificacin contribuyen
a dar la nueva fisonoma al Derecho Comercial moderno.

EL COMERCIO:
A pesar de la estrecha vinculacin existente entre la Economa Poltica y el Derecho Comercial, no puede
afirmarse que el contenido de una coincida con el de la otra. Es cierto que el Derecho Comercial se ha
constituido y desarrollado sobre las bases de las necesidades econmicas, pero eso no significa que ambas
materias hayan seguido una evolucin paralela y coincidente.
La palabra comercio en el derecho romano segn Ulpiano, es el derecho de comprar y de vender, y todos
los medios puestos por la ley civil a disposicin de los ciudadanos.
Los economistas emplearon luego el trmino para designar los fenmenos de la circulacin y distribucin de
los bienes, excluyendo la produccin.
Segn Siburu, comercio es la actividad humana que tiene por objeto mediar entre la oferta y la demanda
para promover, realizar o facilitar los cambios y obtener con ello una ganancia calculada sobre la diferencia
de los valores en cambio. No hay duda de que el Derecho Comercial regula las relaciones surgidas de esa
actividad; pero adems regula otras actividades que no encuadran dentro de la definicin dada y que, sin
embargo, la ley declara mercantiles por su afinidad ms o menos estrecha con las operaciones mercantiles.
La nocin econmica del comercio no basta para delimitar el mbito de la materia comercial, por lo que la
ciencia del Derecho Comercial debe operar no solo sobre la nocin econmica, sino sobre la nocin jurdica
del comercio. sta nocin jurdica unitaria no ha sido lograda todava, por lo que se debe decir que es
comercio, en sentido jurdico, todo supuesto de hecho al que la ley califica de mercantil.

JUSTIFICACIN DE LA EXISTENCIA DEL DERECHO COMERCIAL:


Antiguamente, el Derecho Comercial era de excepcin respecto del Civil, de manera que incumba al
Derecho Civil la regulacin de la generalidad de las situaciones comerciales, salvo casos particulares.
En el siglo XIX se preconiz la autonoma y particularismo del Derecho Comercial con absoluta
independencia del Derecho Civil, de tal manera, ambos regiran orbitas distintas, cada una de ellas
obedientes a una especfica razn de ser, entonces, el Derecho Comercial regula a las relaciones
comerciales.
El Cdigo de Comercio rige desde 1890 y establece que: en los casos que no este especialmente regidos
por ste cdigo se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil (art. 1, ttulo preliminar); el Derecho Civil, en

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cuanto no este modificado por el Cdigo de Comercio, es aplicable a las materias y negaciones comerciales
(art. 207).

EL DERECHO COMERCIAL. EL DERECHO PRIVADO Y SU UNIDAD:


La vida jurdica de un pas esta regida por el Derecho que constituye un ordenamiento nico y total. Dentro
de la tradicional biparticin del Derecho Pblico y Privado aparece el Derecho Civil y Comercial como las
ramas de ste ltimo. Estos son especiales porque regulan determinadas y distintas categoras de
relaciones. Ambos son especiales con relacin al Derecho Privado, que constituye el ordenamiento comn
de las relaciones jurdicas privadas. A su vez, son generales, ya que constituyen un conjunto orgnico de
principios y normas aplicables a relaciones bien determinadas.
La descomposicin del derecho es un procedimiento necesario en sta ciencia, pero puede conducir a
graves errores si no va acompaado por la conciencia de que en sta forma, lo que observamos es ms
bien el cadver del derecho que el derecho vivo, porque la vida, es decir la realidad del derecho, no est en
las partes singulares sino en el todo y as en su unidad. Para ver el derecho vivo es necesario escalar lo
ms alto posible, donde el ojo pueda abarcar con mayor amplitud posible su inmensa realidad.
Esta simple consideracin nos seala el error que suele cometerse cuando se contempla al Derecho
Comercial como especial con relacin al Civil. Tanto el uno como el otro son especiales con relacin al
Derecho Privado, que constituye el ordenamiento comn de las relaciones jurdicas privadas y que es, a su
vez especial, correlativamente con el Derecho Pblico, en relacin con el Derecho en General.
Este modo de considerar el derecho mercantil no como especial frente al derecho civil sino frente al derecho
privado, ejerce un apreciable influjo sobre el problema de la interpretacin de la ley comercial y
especialmente sobre la aplicacin por analoga.
La Analoga Jurdica (relacin de semejanza entre cosas distintas): es otro de los criterios a que remite el
art. 16 del Cdigo Civil para resolver los casos no expresamente previstos, cuando estatuye que se
atender a los principios de leyes anlogas. Pero tampoco ella es fuente formal de Derecho Mercantil, ni un
mtodo de interpretacin de la ley, sino un procedimiento de integracin de las lagunas del derecho.
El ordenamiento jurdico positivo se presenta como una estructura preceptiva dentro de cuya totalidad no
cabe suponer la existencia de situaciones que escapen a su disciplina. As es como los jueces estn
obligados a juzgar todos los casos sometidos a su decisin, sin que puedan eximirse de hacerlo so pretexto
de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes (art. 15 C. Civil). Pero la verdad es que stas, como toda
obra humana, son imperfectas y no pueden prever la infinita variedad de situaciones posibles; lo que hace
que a veces un juez, frente a un caso concreto, no pueda invocar un texto legal que expresa o
implcitamente lo regule. En tal emergencia se atender a los principios de leyes anlogas.
Es correcto decir que la analoga jurdica establece la justicia de un trato igual para dos casos
esencialmente semejantes.
La especialidad del Derecho Comercial:
En la doctrina moderna suele establecer una distincin entre el Derecho Singular y el Derecho Especial, el
cual no contradice al derecho comn sino que simplemente aparta cierta categoras de personas, actos y
cosas, de la regla general, que considerada en s misma sera tambin valedera para someterlas a una
disposicin especial.
El derecho especial es un conjunto orgnico de principios y normas aplicables a determinadas relaciones,
que surgen cuando las peculiaridades tcnicas de las relaciones regulables exigen la implementacin de
principios jurdicos distintos a los imperantes sobre las relaciones comunes. Estos principios nacen para ser
aplicados a determinadas materias, pero muchas veces ocurre que se expanden y empiezan a regir fuera
de su campo primitivo, extendindose cada vez ms hasta convertirse en reglas generales, ejemplo
Derecho Martimo, Derecho del Trabajo, Derecho Comercial (normas de derecho comn). Con lo que se
produce esta paradoja: que el derecho especial muere en el instante de su mximo triunfo, es decir, cuando
adquiere la categora de derecho comn.
El Derecho especial es una categora histrica y no una categora dogmtica y justamente por ello no tiene
razn de ser eterna, sino relativa a la importancia de los principios generales que lo animan, importancia
que deba ser evaluable de tanto en tanto.

LA AUTONOMA DEL DERECHO COMERCIAL:


En tres sentidos puede hablarse de autonoma de una rama del derecho:
a) En el de la autonoma cientfica y didctica, en cuanto el estudio de esa rama pueda o deba
constituir una materia especial de investigacin y de enseanza.

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b) En el de autonoma jurdica, en cuanto las normas atinentes a esa materia forman un sistema que,
si bien queda encuadrado dentro del sistema general del derecho, presenta rasgos peculiares y
distintivos.
c) En el de autonoma legislativa, en cuanto las leyes relativas a dicha materia deban ser
coordinadas en un cuerpo separado de normas.
No siempre las tres acepciones se manifiestan coincidentes respecto de una misma materia, si bien lo
comn es que la autonoma jurdica de una rama del derecho termine por imponer como consecuencia la
autonoma cientfica y legislativa de ella.
En los pases que, como el nuestro, mantienen todava la dualidad de cdigos se puede afirmar la
autonoma del derecho comercial, al menos en sus aspectos cientfico y legislativo. La verdad es que
mientras se mantengan separadamente un Cdigo Civil y uno Mercantil, el problema de la autonoma se
plantear inevitablemente y la solucin tendr que ser afirmativa.
El Derecho Comercial es, en su mayor parte, Derecho de Obligaciones. Pero el Derecho Civil es tambin,
en parte considerable, Derecho de Obligaciones.
El problema del Cdigo nico de las obligaciones:
Tanto como el problema de la autonoma jurdica del Derecho Mercantil se ha discutido durante algn
tiempo el de su autonoma legislativa.
La cuestin se refiere a la conveniencia de dictar un cdigo nico de obligaciones civiles y comerciales. En
nuestro pas, el Congreso del Derecho Comercial aprob una mocin favorable a la sancin de un Cdigo
nico de obligaciones (tambin se propuso la sancin de un Cdigo nico de las relaciones econmicas),
pero en un segundo congreso de mantuvo el dualismo de los Derechos Civil y Comercial, este ltimo
destinado a regular los derechos de las empresas. La doctrina ms reciente apunta a la legislacin unificada
en materia de contratos y obligaciones.
Suiza: sancion una ley federal complementaria al Cdigo Civil, referente al derecho de las obligaciones,
denominado Cdigo de las Obligaciones aplicable a la materia civil y comercial. Este Cdigo fue revisado y
modificado en general para todas las obligaciones y contratos, siendo algunas disposiciones slo aplicables
a los comerciantes.
Holanda: existe una falta de distincin entre las materia civil y comercial. Holanda realiz trabajos de
adaptacin de la legislacin francesa, dictndose un nuevo cdigo de Comercio inspirado en el francs con
algunas diferencias importantes, como suprimir los tribunales comerciales, se aboli el tratamiento
diferenciado para comerciantes y no comerciantes en caso de insolvencia, suprimieron algunas diferencias
relativas a la prueba de materia civil y comercial.
Italia: se sancion un cdigo nico de Derecho Privado, no slo unificando el derecho de las obligaciones,
sino toda materia gobernada por el Cdigo Civil, por ejemplo: personas, familias, derechos reales, ms los
derechos de las empresas en general y comerciales en particular, excluyendo el derecho de navegacin y
las normas del derecho del trabajo. El Cdigo Civil abarca el Derecho Civil, gran parte del Derecho
Comercial y el Derecho Agrario Privado, con breves captulos relativos a los ttulos de crditos, quedando
excluidos lo relativo al Derecho Cambiario y Concursal.
Francia: consagra una unificacin legislativa en materia de Derecho Privado, tendiente no solo a la
unificacin formal sino tambin sustancial del Derecho Privado, por cuanto se adopta un criterio mixto de
comercialidad objetiva y subjetiva que determina la condicin de comerciante sobre la base de ejecucin de
actos de comercio de modo habitual pero no a ttulo profesional.
Blgica: se pronuncia a favor de una unificacin formal y sustancial del Derecho Privado.
Esta tendencia no pesa en Amrica Latina, pueden citarse varias reformas recientes al Cdigo de
Comercio de Honduras, Costa Rica, que mantienen la dualidad del Cdigo Civil y Comercial. Guatemala y El
Salvador adoptaron modernos Cdigos de Comercio, mantenindose con sus Cdigos Civiles. En nuestro
pas la reforma de los cdigos de fondo no tiende a la unificacin sino que mantienen los cdigos
tradicionales.

ACTOS DE COMERCIO NATURALES. CONCEPTO Y CLASIFICACIN:


Son aquellos que responden al concepto del comercio, tal como lo suministra la economa poltica. Todos
ellos se traducen, en sustancia, en una interposicin en el cambio de bienes. Quedan comprendidos en ste
grupo:
a) los actos de interposicin en el cambio de mercaderas;
b) los actos de interposicin en el cambio de dinero.
La actividad econmica de intermediacin en el cambio de mercaderas constituye, histricamente, el
ncleo conceptual del acto de comercio. ste surge en la historia con un profundo sentido subjetivo, tan
pronto como apareci un individuo que se encarg de procurar a otro mediante una ganancia, ciertos bienes
que ste ltimo no poda procurarse directamente, y que aqul obtuvo de un tercero. Pero sta misma
nocin ha venido aplicndose a travs del tiempo y en la actualidad se tiende a considerar el comercio

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como aquella institucin auxiliar del mercado a la que corresponde la organizacin de la transferencia
impersonal de los derechos sobre los bienes (mercancas y prestaciones). En otros trminos, el
comerciante acta como intermediario en el cambio no solo de bienes materiales sino de servicios.
Sin embargo, dentro de la enumeracin de nuestro cdigo de comercio no se encuentra incluida, como
especie tpica, la figura de un acto econmicamente simple de intermediacin en el cambio de servicios,
como figura, por ejemplo, el de intermediacin en el cambio de bienes materiales mediante la adquisicin
para enajenar (art. 8, incs. 1 y 2). Clara est que el cdigo no ignora la existencia de tal intermediacin, pero
solo la disciplina cuando ello se manifiesta bajo la forma de actividades complejas organizadas en ciertas
categoras de empresas; y como la empresa no es algo ontolgicamente comercial, sino que su
comercialidad depende del cumplimiento de ciertos requisitos atinentes a su finalidad, resulta que, no
obstante perseguir en su mayora fines econmicos, puede sin embargo haber empresas civiles y empresas
comerciales. De aqu que sea preferible limitar la inclusin en la categora de actos mercantiles naturales de
interposicin en el cambio de mercaderas, y dejar los de interposicin en el cambio de servicios o
prestaciones para incluirlos en otras categoras, en la medida en que la ley lo permite.
El acto ms sencillo de interposicin en el cambio de dinero es, sin duda, el del cambio de una moneda
por otra; pero sta actividad ha perdido en la actualidad la importancia que tuvo en otras pocas. Mucho
ms interesante, y tambin de mayor trascendencia tanto en el campo de la economa como en el derecho,
es la intermediacin en el cambio monetario ejercida por medio de los Bancos. Tanto la una como la otra,
figuran enumeradas en el art. 8 inc. 3 del cdigo de comercio.
Criterio Legislativo Argentino:
El Cdigo de Comercio Argentino no se apart de la tendencia dominante en su poca y en tres artculos se
ha estructurado el sistema de normas delimitadas de la materia comercial.
El rgimen legal puede esquematizarse as:
a) Art. 8: se enumera lo que la doctrina suele denominar actos objetivos de comercio;
b) Art. 5 inc. 2: se ampla el nmero de los actos objetivos, al establecer la presuncin de que los actos
de los comerciantes se presumen mercantiles salvo prueba en contrario. Dicha presuncin se funda
en la conexin del acto con la explotacin comercial del sujeto que lo realiza;
c) Art. 7: ampla ms, y en otro sentido el mbito de la materia del comercio, al establecer que los actos
mercantiles para una sola de las partes intervinientes regirn la aplicacin de las normas legales
comerciales a todo el negocio, salvo las excepciones previstas por la misma ley.
Fuera de los actos enumerados en el Cdigo de Comercio, algunas leyes especiales han contemplado
ciertas operaciones y negocios como por ejemplo: prenda agraria, prenda con registro, etc.; ha creado cierto
tipo de sociedades (S.A., S.R.L. y de Economa Mixta) que expresamente se incorpora a la disciplina del
Cdigo de Comercio.
Otras, sin declarar su incorporacin en el Cdigo de Comercio regulan instituciones de naturaleza mercantil
como ser: marca de fbrica, comercio y agricultura, patentes de invencin. Pero en general, estos
agregados y ampliaciones no modifican sustancialmente el sistema de los actos de comercio ni influyen en
su clasificacin.
Enumeracin Legal:
Ante todo debe sealarse que, desde que ella sirve para delimitar el mbito de aplicacin del Derecho
Mercantil, queda sustrada al efecto derogatorio o modificatorio de la autonoma de la voluntad. La
determinacin de la materia de comercio es de orden pblico, y por consiguiente no pueden los particulares,
por su sola voluntad, atribuir calidad mercantil a un acto al que la ley no le confiere tal carcter ni, a la
inversa, privar de esa calidad a un acto declarado tal por la ley. Lo que no obsta, sin embargo, a que la
investigacin del sentido y finalidad de la ley permita ampliar, inclusive por va de analoga, las categoras
de actos de comercio enumerados en el cdigo.
Art. 8: la ley declara actos de comercio en general:
1. Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con
su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de
mayor o menor valor;
2. La transmisin a que se refiere el inciso anterior;
3. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate;
4. Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel
endosable o al portador;
5. Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de
mercaderas o personas por agua o por tierra;
6. Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto;
7. Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al
comercio martimo;

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8. Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en
cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen;
9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes;
10. Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial;
11. Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.
Art. 221: El mandato comercial, en general, es un contrato por el cual una persona se obliga a administrar
uno o ms negocios lcitos de comercio que otra le encomienda.
El mandato comercial no se presume gratuito.
Art. 222: Se llama especialmente mandato, cuando el que administra el negocio obra en nombre de la
persona que se lo ha encomendado.
Se llama comisin o consignacin, cuando la persona que desempea por otros, negocios individualmente
determinados obra a nombre propio o bajo la razn social que representa.
Art. 223: El mandato comercial, por generales que sean sus trminos, slo puede tener por objeto actos de
comercio.
Nunca se extiende a actos que no sean de comercio, si expresamente no se dispusiera otra cosa en el
poder.
Art. 478: Para que una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento
de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.
Art. 558: El mutuo o prstamo est sujeto a las leyes mercantiles, cuando la cosa prestada puede ser
considerada gnero comercial, o destinada a uso comercial, y tiene lugar entre comerciantes, o teniendo por
lo menos el deudor esa calidad.
Art. 572: Slo se considera comercial el depsito que se hace con un comerciante, o por cuenta de un
comerciante, y que tiene por objeto o que nace de un acto de comercio.
Art. 580: El contrato de prenda comercial es aqul por el cual el deudor o un tercero a su nombre, entrega
al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una operacin comercial.
Art. 771: La cuenta corriente es un contrato bilateral y conmutativo, por el cual una de las partes remite a la
otra, o recibe de ella en propiedad, cantidades de dinero u otros valores, sin aplicacin a empleo
determinado, ni obligacin de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo de
"acreditar" al remitente por sus remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas de una sola
vez hasta la concurrencia del "dbito y crdito", y pagar el saldo.
Art. 773: Todas las negociaciones entre comerciantes domiciliados o no en un mismo lugar, o entre un
comerciante y otro que no lo es, y todos los valores transmisibles en propiedad, pueden ser materia de la
cuenta corriente.
Criterios:
De Discrecionalidad: advierten de la imposibilidad de lograr una definicin satisfactoria del acto de
comercio, algunos autores se inclinan a considerarlo como un producto de la voluntad legislativa.
Delamarre y Poitvin lo declaran francamente: los actos de comercio no tienen otra razn que ser que el
arbitrio del legislador que los ha creado. Levantando una serie de crticas pues la expresin arbitrio del
legislador choca con el sentimiento jurdico de la generalidad.
Lion y Renault: sostienen: que los actos de comercio enumerados por la ley son simplemente actos
sustrados del derecho civil o comn por motivos de utilidad prctica.
Concepcin de Rocco: acto intrnsecamente mercantil es todo acto que realiza o facilita una interposicin
en el cambio. Pero esta definicin tiene fallas, porque quiere agrupar bajo un solo concepto diversas
categoras de actos esencialmente heterogneos. Por un lado excluye de su letra a ciertos actos que no
realizan ni facilitan la interposicin en el cambio, pero que han sido declarados mercantiles por la ley en
razn de su conexin con el comercio. Por otro lado incluye muchos actos de intermediacin en el cambio,
que no son mercantiles.
Criterio legislativo: el legislador en la funcin de delimitar la materia mercantil, puede intentar dos
procedimientos: dar una definicin general a base de la cual el intrprete pueda calificar como mercantiles
ciertos actos y relaciones en particular, o bien especificar mediante la enumeracin de los actos y relaciones
que deben ser considerados como comerciales. sta ltima es preferida por los legisladores tomando como
fundamento que la ley no es formular teoras sino que regula las relaciones de la vida prctica.

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Actos de Comercio por Conexin:
El segundo grupo comprende una serie de actos cuya naturaleza no es intrnsecamente mercantil, es decir,
que no podran ser considerados comerciales desde el punto de vista de la economa poltica. Todos ellos
ordinariamente son civiles; pero cuando se vinculan con un acto mercantil o con el ejercicio del comercio,
quedan sometidos, en virtud de esa conexin, a la disciplina del derecho comercial. En la doctrina francesa
y en la italiana tradicional se las denominan actos de comercio accesorios. Pero tal clasificacin es equvoca
y, por consiguiente, poco recomendable. Generalmente se entiende bajo el trmino accesorio, una
accesoriedad jurdica; en tanto que aqu se quiere significar una accesoriedad econmica.
Dentro de esta clase de actos hay que distinguir dos sub-grupos:
1. actos cuya vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso:
el mandato y la comisin (art. 221 y 222 C.Com.);
la fianza (art. 8 inc. 10 y 478 C. Com.);
el mutuo (art. 558 C. Com.);
el depsito (art. 572 C. Com.);
la prenda (art. 8 inc. 10 y 580 C. Com.);
la prenda con registro organizada por la ley 12.962 que ratific el decreto 15.438/46 (art. 48).
2. actos cuya vinculacin con el comercio es presumida por la ley, salvo la prueba en contrario.
todos los actos no identificados y comprendidos bajo la presuncin genrica del art. 5 apartado
2 del Cdigo de Comercio;
las operaciones de los factores y empleados, en cuanto conciernen al comercio del principal
(art. 8 inc. 8 C. Com.).

ACTOS DE COMERCIO POR DISPOSICIN DE LA LEY:


El tercer grupo comprende aquellos actos declarados mercantiles por la ley en virtud de diversos motivos
que es preciso examinar en cada caso. Dentro de l deben incluirse:
a) ciertas categoras de empresas (art. 8 inc. 5 C. Com.);
b) los seguros (art. 8 inc. 6);
c) las sociedades colectivas (art. 8 inc. 6);
d) las sociedades en comandita simple;
e) las sociedades de capital e industria;
f) las sociedades de responsabilidad limitada (art. 8 inc. 11 C. Com. y art. 3 de la ley 11.645);
g) las sociedades annimas;
h) las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria;
i) las sociedades en comandita por acciones;
j) las sociedades accidentales o en participacin (arts. 1 y 3 del decreto-ley N 19.550);
k) el remate (art. 8 inc. 3);
l) las operaciones cambiarias, los cheques y otros papeles de comercio (art. 8 inc. 4);
m) las cartas de crdito (art. 8 inc. 10 y 484 C. Com.);
n) la cuenta corriente (art. 8 inc. 11 y art. 771);
o) los actos relativos a la navegacin;
p) las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes (art. 8 inc.
9).
En todos estos supuestos la ley declara la comercialidad del acto con precepto absoluto, sin admitir prueba
en contrario y no obstante que en ciertos casos pudiera demostrarse una real y efectiva falta de vinculacin
de la operacin con el ejercicio del comercio.

LAS RELACIONES JURDICAS MERCANTILES. ELEMENTOS:


La naturaleza del hombre lo lleva a vincularse con sus semejantes y a esto se lo denomina relaciones
sociales.
En muchos de estos vnculos intervienen intereses de vida econmica, poltica, de tica. Justamente por la
calidad de los intereses que entran en juego requieren ser tutelados por el derecho pero no todas las
relaciones sociales entran en el mbito de la regulacin jurdica, solo aquellos cuyos intereses dignos de
tutela son sometidos a la disciplina del derecho objetivo se denominan relaciones jurdicas.
Examinar esas relaciones jurdicas en su esencia y modalidad, es tarea de la doctrina general del derecho.
En una parte general del derecho comercial es til recordar conceptos y fundamentos para el examen
ulterior de la materia.
En trminos generales, pueden definirse las relaciones jurdicas como aquellas relaciones de la vida social
que en razn de su contenido son disciplinados por el ordenamiento jurdico y provisto de ciertos efectos.

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Segn la teora del desarrollo a la cual corresponda el ordenamiento de la relacin, las que sern edificadas
como civil, comercial, penal, etc. En consecuencia, se puede decir que la relacin jurdica mercantil es toda
relacin de la vida social regulada por el derecho mercantil.
Elementos: las relaciones jurdicas mercantiles no difieren por su esencia de la relacin jurdica en general
y existe una desigualdad entre gnero y especie.
Los elementos de ella con los de la otra, con ciertas particularidades distintivas.
En toda relacin jurdica y mercantil pueden indicarse los siguientes elementos:
dos sujetos como mnimo,
un derecho subjetivo, atribuido a uno de los sujetos,
un deber jurdico correlativo del ulterior que pesa sobre el otro sujeto,
un objeto o cosa del mundo exterior sobre el cual puede recaer eventualmente la relacin.
Siendo la relacin jurdica una relacin de la vida humana regulada por el derecho es claro que tenia que
desarrollarse por lo menos entre dos individuos, pueden ser personas fsicas o jurdicas, cooperaciones y
fundaciones y a la posibilidad de existencia de relaciones sin sujetos, conviene indicar aqu que el titular del
derecho subjetivo (sujeto activo) corresponde una facultad de querer y correlativamente a quien carga con el
deber jurdico (sujeto pasivo) corresponde una necesidad de querer, no se concibe relacin jurdica sin
stos tres elementos. Pueden agregarse frecuentemente un objeto (del mundo exterior) sobre el cual el
titular del derecho subjetivo puede ejercer facultades correspondiendo a la correlatividad de sujetos pasivos
el deber jurdico de no perturbar el ejercicio de aquella. Ocurre esto en materia de los denominados
derechos reales, que con mayor precisin debern ser denominados como derechos absolutos, con lo cual
se plantea el problema de determinar si la relacin jurdica se constituye entre los sujetos con repercusin
sobre las cosas o los bienes, si se establece directamente entre el titular del derecho subjetivo y la cosa que
forma su objeto. Se puede concebir la imposibilidad de contraer relaciones jurdicas directas entre persona y
cosa sin sujeto pasivo, de tal modo aunque pareciese que el titular del derecho subjetivo ejerce facultades.

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