ANLISIS LEGAL

La participacin de los trabajadores en las Utilidades de

la empresa, por los resultados del ejercicio gravable
2011, se encuentra regulada por las normas del Dec.
Leg. N 892, su Reglamento aprobado por D.S.
N 009-98-TR(1) de 05.08.1998 y las normas an
vigentes del Dec. Leg. N 677.
Se aplica a todos los sectores econmicos con ciertas
particularidades. Estn excluidos de este sistema los
trabajadores de cooperativas, empresas autogestionarias,
sociedades civiles, empresas cuyo nmero de trabajadores no exceda de 20, empresas de regmenes laborales
especiales y las modalidades formativas laborales.
Veamos a continuacin sus alcances.

UTILIDADES 2011
Participacin de los Trabajadores

empresa hubieran laborado un promedio mensual de ms de 20

trabajadores. Este promedio se establece sobre la base de la suma
del nmero de trabajadores que mes a mes hubieran laborado directamente para la empresa (con contrato a tiempo indeterminado,
a tiempo parcial o sujeto a modalidad) durante el ao y dividiendo
el resultado entre los 12 meses del ao. Si dicho resultado excediera de 20 trabajadores, la empresa quedara obligada a la distribucin de utilidades.

1. Empresas sujetas al rgimen

Estn comprendidas en este rgimen las empresas que desarrollan
actividades generadoras de Rentas de Tercera Categora, cuyos trabajadores ms de 20 estn sujetos al rgimen laboral de la actividad privada.
De esa aseveracin se desprende que son tambin empresas generadoras de rentas de tercera categora las que desarrollan cualquier
actividad que constituye negocio habitual de compra o produccin y
venta, permuta o disposicin de bienes. Dentro de tales alcances y,
en particular, por disponerlo as el inc. e) del artculo 28 del TUO de
la Ley del Impuesto a la Renta (LIR), concordante con su artculo
14, las empresas unipersonales que involucran incluso a cualquier
persona natural, seran tambin pasibles de generar rentas de 3ra.
categora y, de tener trabajadores dependientes a su cargo (21 o
ms), estarn obligadas al reparto de utilidades a que se refiere el
Dec. Leg. N 892.
Ello nos permite concluir que para los efectos de la Ley de Participacin en las Utilidades estn obligadas a su otorgamiento, tanto las
empresas como las personas naturales con negocio (empresas unipersonales), siempre que se cumpla con los dems requisitos de
Ley.

Cmputo del nmero mnimo de trabajadores (21 o ms):

El Reglamento en su artculo 2 trata de precisar los alcances del
artculo 9 del Dec. Leg. N 677(2), donde se establece que se encuentran excluidas de la participacin en las Utilidades las cooperativas, las empresas autogestionarias, las sociedades civiles y las
empresas que no excedan de veinte (20) trabajadores. Esta ltima
norma adoleca de imprecisin pues no determinaba la oportunidad
del ejercicio econmico en que deba considerarse aplicable el nmero mnimo de 20 trabajadores.
Para salvar esta dificultad, el artculo 2 del Reglamento ha sealado que ser viable el reparto de utilidades en el supuesto que en la

Variacin del nmero de trabajadores en un mes:

En caso que si durante un mes se produjera variacin del nmero de
trabajadores, se tendra en cuenta para el cmputo el mayor nmero
de servidores de dicho mes. Asimismo, si el cociente final resultara
con fraccin decimal, ste se redondear a la unidad superior si
dicha fraccin fuera igual o mayor a 0.5.
Sintetizaremos lo expresado en los siguientes ejemplos:

CASO A
Mes

N de T. D.

Mes

N de T. D.

Mes

N de T. D.

Enero

16

Mayo

18

Setiembre

19

Febrero

19

Junio

21

Octubre

18

Marzo

18

Julio

21

Noviembre

21

Abril

20

Agosto

20

Diciembre

22

Nota: En el mes de agosto laboraron 12 trabajadores hasta el da 08, 15 servidores

hasta el da 22 y 20 trabajadores hasta el fin del mes. Por ello se toma en consideracin
20 trabajadores en dicho mes.
N de T.D.: N de Trabajadores Dependientes
Total trabajadores en el ao: 233
Promedio mensual (233:12) = 19.42

_____
(1) En el texto de este anlisis la palabra "Reglamento" alude a este dispositivo.
(2) Norma subsistente del rgimen anterior que no fue derogada por la Segunda Disposicin Complementaria, Derogatoria y Final del Dec. Leg. N 892.

ANLISIS LABORAL / FEBRERO 2012

En el caso A, pese a que en los dos ltimos meses hubo ms de 20

trabajadores, como el promedio mensual fue slo de 19.42, no corresponder el abono de utilidades en el ao en que se produjo tal
situacin.

jadores, "los trabajadores y socios trabajadores de las empresas de

servicios y de las cooperativas, gozan de los derechos y beneficios
que corresponde a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la
actividad privada.
Los trabajadores y socios trabajadores de las empresas de servicios
o cooperativas, cuando fueren destacados a una empresa usuaria,
tienen derecho durante dicho perodo de prestacin de servicios a
percibir las remuneraciones y condiciones de trabajo que la empresa usuaria otorga a sus trabajadores".

CASO B
Mes

N de T. D.

Mes

N de T. D.

Mes

N de T. D.
21

Enero

22

Mayo

20

Setiembre

Febrero

22

Junio

20

Octubre

21

Marzo

22

Julio

20

Noviembre

18

Abril

22

Agosto

20

Diciembre

18

Evidentemente existe, por decir lo menos, una situacin confusa en

el tratamiento de los beneficios aplicables a los socios-trabajadores
que prestan servicios a las empresas usuarias, aunque habra tambin que tener en cuenta que las utilidades no constituyen "remuneracin" ni "condicin de trabajo". Sin embargo, como sucede muchas veces, el Reglamento ha preferido ignorar el tema. Lo que s
resulta indubitable es que cualquier derecho similar al de las utilidades deber provenir de los propios resultados econmicos de la cooperativa.

Nota: En noviembre tambin hubo variacin en el nmero de trabajadores en el transcurso del mes, pero se ha determinado 18 por ser ste el nmero mayor de trabajadores que figuraron en dicho mes.
N de T.D.: N de Trabajadores Dependientes
Total trabajadores en el ao: 246 Promedio mensual (246:12) = 20.5

En este caso B y, pese a que en los dos ltimos meses la empresa

tuvo menos de 20 trabajadores, el promedio mensual super en 0.5
el nmero de 20 por lo que estar obligada al pago de utilidades.
Si en el ejemplo que precede, el promedio mensual hubiera alcanzado tan slo 20.4 la empresa no estara obligada al abono de utilidades ya que no habra excedido de 20 trabajadores dado que el
promedio de 20.4 no permite concluir dentro de los alcances de la
norma legal que se ha obtenido un promedio imaginario de 21
trabajadores, como s sucede en caso de que el promedio fuera de
20.5 trabajadores.

Regmenes Laborales Especiales: Se rigen por sus propias normas.

Por ejemplo, en el Sector Construccin Civil a los trabajadores les ha
venido correspondiendo el 3% de los jornales bsicos percibidos
durante el tiempo trabajado, en sustitucin de la participacin en
las utilidades, monto que est incluido en el 15% de CTS correspondiente a estos trabajadores (D.S. de 02.11.1953).
En el caso de las Microempresas ellas estn excluidas del reparto
de Utilidades al igual que las Trabajadoras del Hogar, mientras
que para las Pequeas Empresas y para los trabajadores del Rgimen Agrario s existe dicha obligacin.

Modalidades Formativas Laborales: Estn excluidas las personas

comprendidas en la Ley N 28518, Ley sobre Modalidades Formativas Laborales, en razn de que las actividades que cumplen no
estn comprendidas en el rgimen laboral de la Actividad Privada.

Locacin de Servicios (arts. 1764 y siguientes del Cdigo Civil):

En razn que el contrato de locacin de servicios no es un contrato
laboral, sino de carcter civil.

2. Empresas excluidas

Dec. Leg. N 677: Esta norma excluye de la participacin en las

utilidades a las siguientes organizaciones:

Cooperativas.

Empresas autogestionarias.
Sociedades civiles (ejercicio personal de una profesin).

Empresas que no exceden de 20 trabajadores.

Dec. Leg. N 842, 4ta. D.T.: Estn excluidas las Empresas establecidas en la zona franca de Ilo.

Empresas de Servicios: Del contenido del artculo 2 del Reglamento se desprende que las empresas usuarias de servicios personales prestados por empresas de servicios o por socios-trabajadores no responden por el pago de utilidades a dicho personal ajeno a
sus planillas. El beneficio deber ser cubierto, cuando corresponda,
por la propia empresa de servicios de la que son dependientes.

Cooperativas de Trabajo: La situacin se torna ms compleja, pues

por un lado el artculo 9 del Dec. Leg. N 677 actualmente vigente,
excluye a los socio trabajadores expresamente del beneficio, mientras que de acuerdo a lo establecido en el artculo 7 de la Ley N
27626, Ley de Intermediacin Laboral, que regula la actividad de
las empresas especiales de servicios y de las cooperativas de traba-

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FEBRERO 2012 / ANLISIS LEGAL

TRABAJADORES CON DERECHO A LA

PARTICIPACIN EN LAS UTILIDADES
TIPO DE
TRABAJADOR

Obrero
Empleado

JORNADA

TIPO DE
CONTRATO

Cualquiera sea
Indeterminado
el nmero
de horas
Sujeto a modalidad
laboradas
en la
A jornada parcial
empresa(*)

(*) Ms de 4 horas diarias o menos de 4 horas diarias.

ANTIGEDAD EN
LA EMPRESA

Cualquiera sea
el tiempo
de servicios
en la
empresa

ANLISIS LEGAL

3. Monto a distribuir
3.1 Porcentaje a distribuir de acuerdo a la actividad de la empresa
El artculo 2 del Dec. Leg. N 892 determina que el porcentaje que
deber detraer el empleador de la Renta Anual antes de Impuestos
es el indicado en el Cuadro N 1.
A su vez, el art. 4 establece que la participacin en las utilidades a
que se refiere el art. 2 se calcular sobre el saldo de la renta imponible del ejercicio gravable que resulte despus de haber compensado prdidas de ejercicios anteriores de acuerdo con las normas
del Impuesto a la Renta (IR).
En este contexto, la Ley N 28873, de 14.08.2006 dispone que "el
saldo de la renta imponible a que se refiere el art. 4 del Decreto
Legislativo N 892 es aqul que se obtiene luego de compensar la
prdida de ejercicios anteriores con la renta neta determinada en el
ejercicio, sin que sta incluya la deduccin de la participacin de los
trabajadores en las utilidades".
3.2 Determinacin de la actividad de la empresa para efectos de
las utilidades
El artculo 2 de la Ley (Dec. Leg. N 892) dispone la aplicacin de
distintos porcentajes de la renta anual antes de impuestos, segn
corresponda a la actividad de la empresa. Para ello, el Reglamento
en su artculo 3 nos remite a la Clasificacin Internacional Industrial Uniforme (CIIU) de las Naciones Unidas, Revisin 3, salvo ley
expresa en contrario.
Consecuentemente, deber tenerse en cuenta lo sealado en el
Cuadro N 1, "Porcentaje que se detrae de la Renta Neta".

CUADRO N 1 PORCENTAJE QUE SE DETRAE DE LA RENTA NETA

(10%) Empresas pesqueras: La pesca de altura y pesca costera; la pesca

N.C.P. (cra de ranas, captura de animales en aguas interiores; criadero de peces y
estanques cultivados; actividades de servicios de pesca), etc.
(10%) Empresas de telecomunicaciones: Actividades postales nacionales; otras actividades de telecomunicaciones; actividades de contestacin de telfonos, etc.
(10%) Empresas industriales: Elaboracin de productos lcteos; fabricacin de aceites y grasas vegetales y animales; productos de molinera; de panadera; refineras de azcar, elaboracin de cacao, chocolate y confitera; elaboracin
de productos alimenticios diversos; elaboracin de caf y sucedneos; de alimentos preparados para animales, elaboracin de vinos; de bebidas no alcohlicas;
de tabaco; hilado, tejido y acabados de textiles; fabricacin de prendas de vestir;
de calzado; de muebles y accesorios; imprentas; y en general las actividades contenidas en el Grupo 3.
(8%)

Empresas mineras: Explotacin de minas de carbn; extraccin de

minerales de hierro, de uranio y torio; de minerales no ferrosos; extraccin de piedra

de construccin; de arcilla; de talco; de arena y grava; de feldespato; de sal; y en
general las actividades contenidas en el Grupo 2.
De acuerdo a lo establecido en el art. 3 del Reglamento del Dec. Leg. N 892,
en caso de existir ley expresa en contrario a lo expresado en la Clasificacin
Internacional Industrial Uniforme (CIIU), se aplicar la primera. En este contexto el
Ttulo Preliminar I del TUO de la Ley General de Minera, aprobado por D.S. N
014-92-EM, excluye del rubro "Empresas Mineras" a la explotacin de petrleo e
hidrocarburos por lo que stos no sern considerados al momento de aplicar el
porcentaje del 8%, correspondindoles en cambio el 5% (empresas que realizan
otras actividades).

3.3 Empresas que realizan varias actividades econmicas

(8%)

El mismo Reglamento determina que cuando una empresa realiza

ms de una actividad por ejemplo, elaboracin de productos alimenticios sujetos al 10% y, a la vez, realiza la de venta al por menor
de estos mismos productos, actividad que implicara la aplicacin
de un porcentaje menor (8%), se tendr en cuenta la actividad principal de la empresa, es decir la que gener mayores ingresos brutos
en el respectivo ejercicio econmico. En el caso puesto como ejemplo resultara evidente que la empresa aludida estar obligada a
repartir el 10% de la renta neta.

Reciclamiento de desperdicios y desechos metlicos; venta al por mayor o al por

menor de vehculos automotores; de partes, piezas y accesorios; venta de materias
primas agropecuarias y animales vivos; venta de alimentos, bebidas y tabaco; venta
de productos textiles, prendas de vestir y calzado; venta de enseres domsticos; de
combustibles slidos, lquidos, gaseosos y anexos, venta de artculos de ferretera, etc.
y, en general, las actividades comprendidas en el Grupo 6 dentro del cual se considera
tambin las de restaurantes, cafs, las de expendio de comidas y bebidas. Sin embargo, no quedaran comprendidas las actividades correspondientes a hoteles, casas
de huspedes y otros lugares de alojamiento que pese a pertenecer al Grupo 6,
quedaran afectados slo con el 5% para efecto de las utilidades.

Empresas de comercio al por mayor y al por menor y restaurantes:

3.4 Distribucin del porcentaje

El monto que se debe detraer por concepto de Participacin en las
Utilidades, ser distribuido entre todos los trabajadores que laboraron en la empresa en el Ejercicio Gravable respectivo (2011 para
esta oportunidad), de acuerdo a lo siguiente:
El 50% del monto se distribuir en forma proporcional a los das
trabajados;

El otro 50% en proporcin a las remuneraciones percibidas, en

ambos casos por todos y cada uno de los trabajadores.

(5%)

Empresas que realizan otras actividades: Agricultura, ganadera,

silvicultura; actividades de generacin y distribucin de energa elctrica; de fabricacin de gas; servicios de transporte ferroviario, urbano, de pasajeros por carretera;
de transporte de carga; transporte martimo y de cabotaje; de transporte por va area;
los servicios relacionados con el transporte areo (agencias de viaje, de transporte;
almacenamiento y depsito). Asimismo, los servicios financieros de seguros, de bienes
inmuebles; las actividades jurdicas; de contabilidad y auditora; de asesoramiento en
materia de impuestos; servicios de consultora en programas de informtica, procesamiento de datos; servicios tcnicos y arquitectnicos; servicios de publicidad, de asesoramiento empresarial; y, en general, las actividades contenidas en el Grupo 8 y en el
Grupo 9 (limpieza de edificios; enseanza primaria, secundaria, superior; servicios
mdicos, odontolgicos y otros de sanidad, etc.).

ANLISIS LABORAL / FEBRERO 2012

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4. Distribucin sobre la base de los das laborados (50%)

El 50% del monto que representa el porcentaje de la renta neta
correspondiente a la actividad de la empresa, se distribuye a prorrata entre los trabajadores que laboraron en la empresa el ao 2011
de acuerdo al nmero de das laborados por todos y cada uno de
ellos. A ese efecto agrega la norma se dividir dicho monto entre
la suma total de das laborados por todos los trabajadores y el resultado que se obtenga se multiplicar por el nmero de das laborados, por cada trabajador.
4.1 Das laborados: Se establece en el inc. a) del artculo 2 del
Dec. Leg. N 892 que se entiende por das laborados los das "real
y efectivamente trabajados". Segn las normas reglamentarias solamente se tomarn en cuenta los das efectivamente trabajados, es
decir, nicamente los que el trabajador labor en forma completa
por cuanto expresamente el artculo 4 establece que se entender por das laborados a aqullos en los cuales el trabajador cumpla
efectivamente la jornada ordinaria en la empresa.
Adems, segn este mismo artculo, el concepto de das laborados
a que se refiere la Ley (Dec. Leg. N 892) para determinar la distribucin del 50% del monto correspondiente de la renta neta en funcin a dichos das, obliga a considerar de manera especial aquellos
que el trabajador cumpla o realice efectivamente dentro de la jornada semanal vigente en la empresa.
El texto reglamentario seala que se consideran tambin das laborados las ausencias que deben ser consideradas como asistencias
para todo efecto, por mandato legal expreso.

Ausencias que deben ser consideradas como asistencias para

todo efecto legal
Tal expresin permitira variedad de interpretaciones, aunque nosotros
nos inclinamos por una interpretacin restringida, segn la cual slo se
consideraran das laborados aquellas inasistencias al trabajo permitidas por ley expresa y con aplicacin para todos los efectos legales,
elementos ambos que constituyen los dos requisitos exigidos en la norma reglamentaria. En este contexto se encuentran comprendidas:

Los permisos o licencias a dirigentes sindicales a que se refiere

el art. 32 del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo,
hasta el lmite de 30 das por ao calendario y por dirigente.

La sancin tributaria de cierre de establecimiento, supuesto

en el cual, durante todo el tiempo que el local permanezca cerrado el empleador se encuentra obligado a pagar a sus trabajadores la remuneracin correspondiente, pues tales das deben
ser considerados como efectivamente laborados segn lo establecido en el artculo 183 del Cdigo Tributario.

En el caso de suspensin del contrato de trabajo debido a

caso fortuito o fuerza mayor, el art. 23 del Reglamento del
TUO de la Ley de Fomento del Empleo, establece que de comprobarse la inexistencia o improcedencia de la causa invocada,
el periodo dejado de laborar ser considerado como de trabajo
efectivo para todo efecto legal.

La Hora de Lactancia, de acuerdo a lo establecido en la Ley N

27403, de 19.01.2001, se considera como efectivamente laborada para todo efecto legal, incluyndose el goce de remuneracin correspondiente.

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FEBRERO 2012 / ANLISIS LEGAL

Ley N 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo

En la Quinta Disposicin Complementaria y Modificatoria de la Ley N
29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, se establece adicionar
un ltimo prrafo al artculo 5 del Dec. Leg. N 892, Ley que regula
el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de las
empresas que desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categora, con el texto siguiente:
Artculo 5.- (...) Participarn en el reparto de las utilidades en
igualdad de condiciones del artculo 2 y 3 de la presente norma,
los trabajadores que hayan sufrido accidente de trabajo o enfermedad ocupacional y que haya dado lugar a descanso mdico, debidamente acreditado, al amparo y bajo los parmetros de la norma de
seguridad y salud en el trabajo.
Se ha establecido, pues, un nuevo supuesto de excepcin en el tratamiento de los das que deben ser considerados como efectivamente
laborados para el clculo de Utilidades, nos referimos concretamente a
aquellos das en los cuales el trabajador ha estado incapacitado para el
trabajo como consecuencia de un accidente de trabajo o enfermedad
ocupacional(3) que haya dado lugar a descanso mdico, debidamente
acreditado. En consecuencia, estos das forman tambin parte del tiempo de servicios computable para el clculo de este beneficio.
Obviamente no ingresarn para el clculo del 50% en funcin a remuneraciones en la medida que estemos frente al pago de subsidios pues estos no se consideran remuneracin.
Cabe precisar que la Ley N 29783 entr en vigencia el da 21 de
agosto de 2011 por lo que los alcances antes reseados slo se
aplicarn a partir de dicha fecha, correspondiendo pues a las empresas efectuar, de ser el caso, un corte a efectos de calcular el
monto de la Participacin en las Utilidades correspondiente a sus
trabajadores.
TIEMPO DE SERVICIOS COMPUTABLE

EXCLUSIONES

Los das real y efectivamente trabajados,

teniendo en consideracin la jornada ordinaria de la empresa.

Descanso vacacional.

Las ausencias que deben ser consideradas

como asistencia para todo efecto legal: licencia sindical; cierre de establecimiento
por infraccin tributaria; suspensin del contrato de trabajo por caso fortuito o fuerza
mayor; hora de lactancia.

Incapacidad para el trabajo (descanso mdico por enfermedad, accidente, o descanso pre y post
natal).

Trabajo prestado por persona no sujeta a

horario ni control.
Jornadas parciales cumplidas por el trabajador de acuerdo a lo pactado en el
contrato.

Permiso con goce de haberes.

Descanso Semanal Obligatorio.

Feriados no Laborables.
Todos los otros das no laborables y no remunerados.
Horas extras o sobretiempo.

Das en los cuales el trabajador ha estado incapacitado para el trabajo como

consecuencia de un accidente de trabajo o enfermedad ocupacional que haya
dado lugar a descanso mdico, debidamente acreditado(4).
____
(3) En el Anexo de la R.M. N 480-2008-MINSA figura el listado de enfermedades profesionales que son usadas como referencia oficial durante un proceso de evaluacin y
calificacin de invalidez, las mismas que podrn ser tomadas como referencia para el
tema bajo anlisis.
(4) Este supuesto es de aplicacin para el clculo de utilidades a partir del 21.08.2011.

ANLISIS LEGAL

4.2 Trabajadores a tiempo parcial: En el caso propuesto, se sumarn las horas laboradas de acuerdo a la jornada parcial cumplida
por cada trabajador conforme a este rgimen, proyectndolas al cumplimiento de la jornada ordinaria vigente en el centro de labor.
En este caso, por ejemplo, quien labora tan slo 4 horas diarias en
una empresa cuya jornada ordinaria es de 8 horas, requerir dos
jornadas parciales para completar el equivalente de una jornada
ordinaria normal. La relacin correspondiente ser tambin aplicable en cualquier otro caso en que se cumpla una jornada inferior a
la que constituye la normal dentro de cada empresa. La aplicacin de
esta norma se complica cuando en un centro de trabajo existen diversas jornadas ordinarias. Por ejemplo 7 horas para los empleados, 8
para los obreros y 7 1/2 para los supervisores. Cul sera la jornada
de referencia? Estimamos que en este caso se aplicara la que resulte
afn con la calidad del trabajador (obreros, empleados, etc.).
4.3 Personal no sujeto a horario o a control: Para quienes no se
encuentran comprendidos en la obligacin de cumplir un determinado horario o no estn sujetos a marcacin de tarjetas u otros
medios de control de ingreso y salida, deber considerarse como
das efectivos de trabajo todos los das laborables de la empresa,
salvo prueba en contrario.
4.4 Horas Extras: El Reglamento tampoco ha previsto la consideracin o cmputo de las horas extras dentro del concepto de "das
laborados".

5. Distribucin sobre la base de remuneraciones

percibidas por el trabajador (50%)
El otro 50% de la suma detrada de la Renta Neta se distribuir en
proporcin a las remuneraciones de cada trabajador. A este efecto
aade la norma se dividir dicho monto entre la suma total de las
remuneraciones de todos los trabajadores que correspondan al ejercicio y el resultado obtenido se multiplicar por el total de las remuneraciones que corresponda a cada trabajador en el ejercicio.
Existiendo ya una definicin legal, reiterada en varias disposiciones,
el concepto de remuneracin computable para la distribucin de
Utilidades se perfila con la suficiente claridad, segn los alcances
del artculo 6 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
TUO del Dec. Leg. N 728, como el ntegro de lo que el trabajador
recibe por sus servicios, cualquiera que sea la forma o denominacin que se le d, incluyendo la alimentacin principal(5), siempre
que lo percibido sea de su libre disposicin.
Sumas y conceptos que no se computarn
Los conceptos previstos en los artculos 19 y 20 del TUO Dec. Leg.
N 650, aprobado por D.S. N 001-97-TR, que no constituyen remuneracin; las indemnizaciones laborales; la suma graciosa al cese; los
subsidios a cargo de EsSalud; los incrementos por afiliacin a una
AFP; las prestaciones alimentarias otorgadas va suministro indirecto.

REMUNERACIONES
COMPUTABLES

FORMA DE CLCULO

Sueldo Bsico

El monto bruto total anual

Jornal Bsico

El monto bruto total anual

Comisiones

El monto bruto total anual

Destajo

El monto bruto total anual

Alimentacin Principal (AP)

El monto bruto total anual. Slo comprende la AP que constituye prestacin alimentaria por suministro directo

Bonificacin por Trabajo Nocturno El monto bruto total anual. BTNF que se
Fijo (BTNF)
percibe por laborar permanentemente en
un turno determinado
Bonificacin por Turno Rotativo

El monto bruto total anual en funcin al

turno laboral trabajado

Bonificacin por Productividad

El monto bruto total anual

Gratificaciones ordinarias semestra- El monto bruto total anual

les o anuales del ejercicio
Gratificacin de Fiestas Patrias

El monto bruto total anual

Gratificacin de Navidad

El monto bruto total anual

Licencia con goce de haber

El monto bruto total anual

Horas Extras

El monto bruto total anual

CONCEPTOS NO COMPUTABLES
Indemnizaciones laborales por despido arbitrario, acto de hostilidad, vacaciones no
gozadas, resolucin anticipada del contrato a plazo determinado, etc.
Suma graciosa modal compensable con los efectos del art. 57 del TUO del Dec. Leg.
N 650 aprobado por D.S. N 001-97-TR y modificado por Ley N 27326 de 22.07.2000.
Conceptos que no tienen carcter de remuneracin sealados en el artculo 19
del TUO del Dec. Leg. N 650, aprobado por D.S. N 001-97-TR:
Gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador ocasionalmente, a ttulo de liberalidad del empleador o que hayan sido materia de convencin colectiva, o aceptadas en los procedimientos de conciliacin o mediacin, o
establecidas por resolucin de la Autoridad Administrativa de Trabajo, o por laudo
arbitral. Se incluye en este concepto a la bonificacin por cierre de pliego;
Cualquier forma de participacin en las utilidades de la empresa;
El valor del transporte siempre que est supeditado a la asistencia al centro de
trabajo y que razonablemente cubra el respectivo traslado;
Bonificacin por educacin, en montos razonables y debidamente sustentados;
Todos aquellos montos que se otorgan al trabajador para el cabal desempeo de
su labor, o con ocasin de sus funciones, tales como movilidad, viticos, gastos de
representacin, vestuario y en general todo lo que razonablemente cumpla tal
objeto y no constituya beneficio o ventaja patrimonial para el trabajador;
Los bienes que la empresa otorgue a sus trabajadores, de su propia produccin,
en cantidad razonable para su consumo directo y de su familia;
Asignaciones por nacimiento de hijo, matrimonio o similares;
Canasta de Navidad o similares.
La alimentacin principal proporcionada directamente por el empleador que
tenga la calidad de condicin de trabajo.
Prestaciones alimentarias otorgadas va suministro indirecto (Ley N 28051).
Subsidios a cargo de ESSALUD o de entidades de la seguridad social.

____
(5) Las sumas de dinero que se entreguen al trabajador directamente en calidad de alimentacin principal como desayuno, almuerzo o refrigerio que lo sustituya o cena,
tienen naturaleza remunerativa.

Incrementos por afiliacin a una AFP (D.L. N 25987).

Incremento del 10% por haberse incrementado la Contribucin al FONAVI.

ANLISIS LABORAL / FEBRERO 2012

13

6. Plazo para la distribucin

7. Pago extemporneo de la participacin

La entrega de la Participacin en las Utilidades deber efectuarse,

segn normas laborales contenidas en el art. 6 del Dec. Leg. N
892, dentro de los 30 das naturales (calendario) siguientes al vencimiento del plazo legal para la presentacin de la Declaracin Jurada Anual del Impuesto a la Renta (DJA del IR).
Para el Ejercicio Gravable 2011, la R. de S. N 289-2011/SUNAT,
publicada el 21.12.2011, ha sealado un calendario de fechas que
est en funcin al ltimo dgito del RUC del empleador. En consecuencia, concordando ambos dispositivos, la fecha mxima para que
el empleador abone a los trabajadores la participacin en las utilidades que pudiera corresponderles por el Ejercicio Gravable 2011
no ser nica para todos, pues podra variar en funcin del ltimo
dgito del RUC que tenga el propio empleador, observando as lo
dispuesto por la SUNAT.
CALENDARIO PARA LA DJA DEL IR DEL EJERCICIO GRAVABLE 2011
(Res. de Sup. N 289-2011/SUNAT)

Intereses por pago extemporneo: Vencidos los plazos establecidos en el numeral anterior y previo requerimiento por escrito de parte del trabajador para que el empleador efecte el pago, la participacin que no se haya entregado, genera el inters moratorio conforme al D.L. N 25920, excepto en los casos de suspensin de la
relacin laboral en que el plazo se contar desde la fecha de reincorporacin al trabajo.

Ex trabajadores: El Reglamento seala en su artculo 18 que en el

caso de trabajadores que hubieran cesado antes de la fecha prevista para la distribucin de utilidades, no son de aplicacin los intereses a que se refiere el artculo 6 de la Ley (Dec. Leg. N 892).
Al respecto, consideramos que la norma debi contemplar cuando
menos el pago de intereses en el caso de que exista requerimiento
por parte del ex trabajador para el pago de las utilidades que le
corresponden y ste no se produce.

8. Aportes, contribuciones e impuestos

LTIMO DGITO DEL RUC
9
0
1
2
3
4
5
6
7
8

FECHA DE VENCIMIENTO
26 de marzo de 2012
27 de marzo de 2012
28 de marzo de 2012
29 de marzo de 2012
30 de marzo de 2012
2 de abril de 2012
3 de abril de 2012
4 de abril de 2012
9 de abril de 2012
10 de abril de 2012

PERIODO DE 30 DAS POSTERIORES A LA FECHA LMITE

PARA LA PRESENTACIN DE LA DJA DEL IR DENTRO DE LOS
CUALES DEBE DISTRIBUIRSE LA PARTICIPACIN EN LAS UTILIDADES
(Dec. Leg. N 892, art. 6 )
LTIMO DGITO DEL RUC
9
0
1
2
3
4
5
6
7
8

PERIODO DE PAGO
del 27.03.2012 al 25.04.2012
del 28.03.2012 al 26.04.2012
del 29.03.2012 al 27.04.2012
del 30.03.2012 al 30.04.2012(*)
del 31.03.2012 al 30.04.2012(**)
del 03.04.2012 al 02.05.2012
del 04.04.2012 al 03.05.2012
del 05.04.2012 al 04.05.2012
del 10.04.2012 al 09.05.2012
del 11.04.2012 al 10.05.2012

______
(*) Como el da 28 de abril cae da sbado, el plazo se ampla el primer da
laborable, es decir, lunes 30 de abril de 2012.
(**) Como el 29 de abril cae domingo, el plazo se ampla al primer da laborable, es
decir, lunes 30 de abril de 2012.

La Participacin Legal en las Utilidades, constituyendo una obligacin que se deriva de un mandato legal, ser gasto de empresa en el
ejercicio al cual corresponda, aun cuando se abone con posterioridad
al ltimo da para la presentacin de la DJA del IR de tercera categora
que corresponda al empleador, de acuerdo al criterio de lo devengado
sealado en el inc. e) del art. 57 del TUO de la Ley del Impuesto a la
Renta (LIR) y a pronunciamientos del Tribunal Fiscal.

14

FEBRERO 2012 / ANLISIS LEGAL

La Participacin en las Utilidades, producto de la aplicacin del Dec.

Leg. N 892, slo est afecta al IR de quinta categora, que es de
cargo del trabajador si fuera el caso.
Hasta el ao 2005 el derecho a la participacin en las utilidades se
entenda generado una vez cumplido el ao fiscal correspondiente
(31 de diciembre de cada ao), debiendo efectuarse la retencin
del IR en el mismo mes de diciembre en base al criterio de lo devengado. Sin embargo, se lleg a permitir efectuar la retencin del IR
hasta antes de presentar la DJA del IR.
A partir del ao 2006 se retorn al criterio de lo percibido, en base al
cual la retencin del IR slo deber efectuarse al momento de hacerse
efectivo el pago de las utilidades, siguiendo para ello las reglas determinadas en los artculos 40 y siguientes del Reglamento de la LIR.
Al respecto, cabe precisar que por D.S. N 136-2011-EF se ha modificado el art. 40 antes reseado, precisndose que respecto al
trabajador que perciba ingresos distintos a remuneraciones y gratificaciones ordinarias entre los que figura la Participacin en las Utilidades se realizar la retencin en el mes de percepcin de dichos
ingresos y ya no bajo el procedimiento de proyeccin y prorrateo
reseado en el prrafo anterior.
Mayor informacin sobre el tema en el artculo "Impuesto a la Renta
de Quinta Categora: Cambios en su retencin", que figura publicado
en la presente edicin.

9. Fusin de empresas
El artculo 8 del Dec. Leg. N 892 dispone que en caso de fusin
de empresas, para el clculo de la participacin en las utilidades se
efectuar un corte a la fecha de otorgamiento de la escritura pblica, a los efectos de determinar los montos a pagar a los trabajadores de cada una de las empresas fusionadas a dicha fecha.
Por el perodo posterior la participacin se calcular en funcin a los
estados financieros consolidados. En estos casos se ha establecido
que las utilidades sern calculadas al da anterior de la fecha de entra-

ANLISIS LEGAL

da en vigencia de dichos eventos. Con anterioridad a la vigencia de esta

norma reglamentaria exista una discusin al respecto en el sentido de
que algunos sostenan que solamente se poda hablar de clculo de
utilidades al cierre del ejercicio correspondiente y no antes, porque si
bien es cierto las empresas podran contar con informes o balances
bimestrales, trimestrales o semestrales, entre otros, stos slo podan
presentar un resultado aleatorio ya que al final del ejercicio ste poda
ser totalmente distinto al de los balances parciales.
Este punto, sin embargo, ha sido normado por el Reglamento para
los casos de fusin, disolucin o escisin de empresas, en los cuales el clculo de las utilidades debe hacerse al da anterior a la
fecha de entrada en vigencia de dichos eventos, aun cuando lgicamente ste no sea el del cierre del ejercicio. Consideramos acertado
el criterio adoptado por el legislador.
Esta apreciacin reside en el hecho que de acuerdo a los artculos
353 y 378 de la Ley General de Sociedades, una vez entrada en
vigencia la fusin o escisin, cesan las operaciones y los derechos y
obligaciones de la sociedad que se extingue o de la sociedad escindida en su caso los que son asumidos por la sociedad absorbente o beneficiaria.
En el caso de la disolucin de empresas, creemos que las razones
estn por dems expuestas.

10. Participacin Adicional en las Utilidades(6)

La Participacin Adicional en las Utilidades de las Empresas es el
monto que pueden conceder las empresas en forma adicional y voluntaria a sus trabajadores, excediendo as los porcentajes legales
establecidos por ley a la Participacin Legal.
Para el Derecho Laboral, la Participacin Adicional (al igual que la
legal) constituye un concepto no remunerativo para todo efecto tal
como lo dispone el Art. 7 de la LPCL(7), norma que nos remite al Art.
19 inc. b) de la LCTS(8), el cual seala: No se consideran remuneraciones computables las siguientes: ()
b) Cualquier forma de participacin en las utilidades de la empresa.
Asimismo, en Derecho Tributario la Participacin Adicional en las Utilidades constituye para el trabajador una renta de quinta categora,
tal como lo determina el Art. 34 inc. c) de la LIR, que comprende
dentro de sus alcances a "las participaciones de los trabajadores ya
sea que provengan de las asignaciones anuales o de cualquier otro
beneficio otorgado en sustitucin de las mismas".

a) No es computable para ningn derecho, beneficio o ingreso laboral.

b) No constituye base de clculo de aportes, contribuciones e impuestos de cargo del trabajador y del empleador.
c) Est afecta al IR de quinta categora bajo el criterio de lo percibido en aplicacin del art. 71 de la LIR. Tal impuesto puede
ser asumido por el trabajador o el empleador si as se pactara,
de acuerdo al art. 47 de la LIR.
d) Cabe sealar que hasta el ao 2011 el mayor IR de quinta categora por percibir la PA no se deduca directamente de la suma a
percibir, sino que su monto se inclua dentro del ingreso anual y
se prorrateaba la retencin en los meses que restaban del ejercicio, como cualquier otro concepto ordinario.

Para los efectos del pago de las utilidades en estos tres casos, el
Reglamento ha considerado que se deben tener en cuenta las siguientes normas:
En caso de extinguirse la relacin laboral, el pago deber efectuarse dentro de los quince (15) das tiles de la entrada en
vigencia del evento correspondiente;
De subsistir la relacin laboral, dicho pago se har efectivo dentro
de los 30 das naturales siguientes al vencimiento del plazo sealado por las disposiciones legales para la presentacin de la DJA
del IR que deber hacer la empresa absorbente o incorporante.

A partir del 1 de enero de 2012, conviene tener presente la

modificacin introducida al art. 40 del Reglamento de la Ley
del Impuesto a la Renta por el D.S. N 136-2011-EF que contempla que respecto al trabajador que perciba ingresos distintos a remuneraciones y gratificaciones ordinarias entre otros, la
PA se realizar la retencin en el mes de percepcin de dichos
ingresos y ya no bajo el procedimiento de proyeccin y prorrateo
reseado en el prrafo anterior.

Fecha de otorgamiento de la Escritura Pblica

01.01.2011

31.12.2011

01.06.2011

Empresa A

01.01.2011

Empresa B

Empresa A

Se consideran los Estados

Financieros independientes
tanto en A como en B

Formas de otorgamiento: La Participacin Adicional en las Utilidades se origina, de acuerdo a lo establecido en el art. 10 del Dec.
Leg. N 892, en un acto unilateral del empleador, convenio individual o convenio colectivo.

Monto: La empresa determinar el monto que corresponda, pero es

recomendable que no supere las dieciocho remuneraciones mensuales (18 RM) vigentes al cierre del ejercicio o el promedio mensual de aquellas si fuesen variables e imprecisas. Recomendamos

A
B

Empresa B

31.12.2011

01.06.2011

Se consideran los Estados

Financieros de ambas empresas como uno solo

Al tener carcter no remunerativo, la Participacin Adicional (PA)

en las Utilidades presenta los siguientes efectos:

____
(6) Mayor informacin sobre el tema en las Revistas Informe Laboral y Anlisis Laboral de
Junio 2007.
(7) LPCL: TUO del Dec. Leg. N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por D.S. N 003-97-TR.
(8) LCTS: TUO del Dec. Leg. N 650 aprobado por D.S. N 001-97-TR.

ANLISIS LABORAL / FEBRERO 2012

15

utilizar este lmite por cuanto si bien la ley autoriza a conceder la PA

en las Utilidades, el monto debe tratarse con razonabilidad conforme se seala en materia tributaria en la LIR, principio que tambin
es acogido en el Derecho Laboral.
En este contexto, carecera de razonabilidad considerar para la PA
un tope de otras 18 RM adicionales al tope que se aplica para la
Participacin Legal, por tanto, debera considerarse un solo tope de
18 RM para ambas, tal como se seala en el prrafo anterior.

La Participacin Adicional en las Utilidades, prevista en el art.

10 del Dec. Leg. N 892, es gasto de empresa y se deducir de las
rentas de tercera categora en tanto se abone a los trabajadores
hasta la fecha en que corresponde a la empresa presentar su declaracin de Rentas de Tercera Categora. En caso contrario se considerar gasto del ejercicio gravable en el cual se cancelan, pues est
sujeta a los alcances del art. 37, incs. l) y v), del TUO de la LIR,
conforme se ha ratificado en pronunciamientos del Tribunal Fiscal.

En este caso no le corresponder al trabajador S/. 95,000 sino ms

bien el lmite de S/. 88,272.
El remanente por aplicacin del lmite, es decir, S/. 6,728 se sujetar a las normas que comentamos en el artculo "Participacin en
las Utilidades: Entrega del remanente y comunicacin al MTPE" de
la presente edicin.

12. Prescripcin de utilidades

De acuerdo a lo establecido en el art. 8 del Dec. Leg N 892, los
trabajadores que hubieran cesado antes de la fecha en la que se
distribuye la participacin en las Utilidades tienen derecho a cobrar
el monto que les corresponda en el plazo prescriptorio fijado por ley
4 aos contados a partir del momento en que debi efectuarse la
distribucin.

13. Infracciones y sanciones

11. Tope a la participacin individual en las Utilidades
El art. 2 de la Ley (Dec. Leg. N 892) seala como lmite mximo
de cada trabajador el equivalente a dieciocho remuneraciones mensuales (18 RM) vigentes al cierre del ejercicio. Como es fcilmente
comprensible, el lmite mximo estar en funcin de las remuneraciones de cada trabajador, entendindose como queda ya expresado que dentro de dicho cmputo se considera no slo la remuneracin mensual o sueldo bsico, sino todos aquellos conceptos remunerativos adicionales de que pueda gozar habitual o mensualmente
el trabajador. No se consideran los conceptos sealados en los arts.
19 y 20 del TUO del Dec. Leg. N 650.
Es por eso que el artculo 7 del Reglamento establece que este
lmite mximo de 18 RM se obtiene sobre la base del promedio
mensual de la totalidad de remuneraciones percibidas por el trabajador en el ejercicio anual correspondiente. En consecuencia, se
considerar remanente el exceso que pudiera corresponder a cada
trabajador por encima del total de 18 RM personales.

Clculo del lmite:

En el Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo aprobado por D.S. N 019-2006-TR, de 28.10.2006, se establece que,
con respecto a la Distribucin de Utilidades, se configuran las siguientes infracciones en materia de Relaciones Laborales:
Infracciones
leves

No entregar al trabajador, en los plazos y con los requisitos previstos, copia

del contrato de trabajo, boletas de pago de remuneraciones, hojas de liquidacin de compensacin por tiempo de servicios, participacin en las utilidades u otros beneficios sociales, o cualquier otro documento que deba ser
puesto a su disposicin.

Infracciones
graves

No pagar u otorgar ntegra y oportunamente las remuneraciones y los beneficios laborales a los que tienen derecho los trabajadores por todo concepto,
incluidos los establecidos por convenios colectivos, laudos arbitrales, as como
la reduccin de los mismos en fraude a la ley.

Las sanciones se aplican de acuerdo con la siguiente tabla:

GRAVEDAD
DE LA
INFRACCIN

BASE
DE
CLCULO

NMERO DE TRABAJADORES AFECTADOS

1-10

11-20

21-50

51-80

81-110 111-140

141-a+

Leves

1 a 5 UIT

5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50%

51-80% 81-100%

Graves

6 a 10 UIT

5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50%

51-80% 81-100%

1 UIT 2012 = S/. 3,650.

CASO PRCTICO
A) Determinacin de la Remuneracin
Concepto (Promedio mensual
del Ejercicio Gravable)

Montos al
31.12.2011

Sueldo:
Alimentacin Principal
Bonif. por Transporte
Bonif. por Cargo

S/.
S/.
S/.
S/.

4,000.00
104.00
400.00
800.00

TOTAL

S/.

5,304.00

Remuner. Computable

Conceptos
Computables

S/.
S/.
S/.

4,000.00
104.00

800.00

S/.

4,904.00

S/.
S/.
S/.

45,000.00
50,000.00
95,000.00

B) Participacin del Trabajador

50% por Remuneraciones (Total):
50% por das efectivos trabajados (Total):
TOTAL PARTICIPACIN

C) Aplicacin del Lmite

El lmite es igual a la Remuneracin Computable mensual al cierre del ejercicio multiplicado por 18.
Lmite: S/. 4,904 x 18 = S/. 88,272.

16

FEBRERO 2012 / ANLISIS LEGAL

14.

Liquidacin de Utilidades

El Dec. Leg. N 892, en su artculo 7, establece que al momento

del pago de la participacin en las utilidades, las empresas debern
entregar a los trabajadores y ex trabajadores con derecho a este
beneficio, una liquidacin que precise la forma en que ha sido calculado. El Reglamento en su artculo 16 establece la informacin
mnima que debe contener la mencionada liquidacin:
a.
b.
c.
d.
e.
f.

Nombre o razn social del empleador;

Nombre completo del trabajador;
Renta anual de la empresa antes de impuestos;
Nmero de das laborados por el trabajador;
Remuneracin del trabajador considerada para el clculo;
Nmero total de das laborados por todos los trabajadores de la
empresa con derecho a percibir utilidades;

ANLISIS LEGAL

g. Remuneracin total pagada a todos los trabajadores de la empresa; y,

h. Monto del remanente generado por el trabajador, de ser el caso.

Consideramos que tambin debi consignarse el monto por concepto

de Utilidades a percibir por el trabajador, desde que este artculo establece la informacin mnima que debe contener la liquidacin que el
empleador debe entregar a cada trabajador en esta oportunidad.

1. MODELO DESARROLLADO DE LIQUIDACIN DE UTILIDADES

PARTICIPACIN EN LAS UTILIDADES POR EL EJERCICIO GRAVABLE 2011
Industria

EMPRESA: Sector:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

RUC:

Renta Anual antes de impuestos:

Participacin a distribuir, 10% de la Renta Neta :
Das laborados por todos los trabajadores en el ao 2011:
Das laborados por el trabajador en el ao 2011:
Remuneraciones percibidas por todos los trabajadores en el 2011:
Remuneraciones percibidas por el trabajador en el 2011:
Monto a distribuir por das laborados en el 2011 (50% de S/. 5,800):
Monto a distribuir por remuneraciones percibidas en el 2011 (50% de S/. 5,800):

S/.
S/.

S/.
S/.
S/.
S/.

58,000
5,800
28,000
300
300,000
11,200
2,900
2,900

S/.
S/.
S/.
(S/.
S/.
S/.
S/.

11,200
31.07
108.27
--139.34
139.34
0

LIQUIDACIN DE LA PARTICIPACIN
Trabajador: Cod. ...... Ral Lpez Martnez;
1. Por 300 das laborados (2,900 x 300 / 28,000)
2. Por S/. 11,200 de remuneraciones percibidas (2,900 x 11,200 / 300,000)
Retencin Imp. a la Renta 5ta.
a) TOTAL
b) NETO PAGADO
c) Remanente generado por el trabajador (a b)

Remuneraciones:
=
=
=
=
=
=

Lima, de de 2012
______________________
La Empresa

______________________
El trabajador (cargo)

2. MODELO ABREVIADO DE LIQUIDACIN DE LA PARTICIPACIN EN LAS UTILIDADES: Contiene la informacin mnima legal
PARTICIPACIN EN LAS UTILIDADES POR EL EJERCICIO GRAVABLE 2011
EMPRESA: Sector:
1.
2.
3.
4.
5.

RUC:

Renta Anual antes de impuestos:

Nmero de das laborados por el trabajador en el ao 2011:
Nmero total de das laborados por todos los trabajadores de la empresa en el ao 2011
Remuneraciones percibidas por el trabajador en el 2011
Remuneraciones percibidas por todos los trabajadores en el ao 2011

S/.
S/.
S/.
S/.

58,000
300
28,000
11,200
300,000

S/.
S/.
(S/.
S/.
S/.
S/.

31.07
108.27
---)
139.34
139.34
---

LIQUIDACIN DE LA PARTICIPACIN
Trabajador: Cod. ...... Ral Lpez Martnez;
1. Por 300 das laborados (2,900 x 300/28,000)
2. Por remuneraciones (2,900 x 11,200/300,000)
Retencin Imp. a la Renta 5ta.
a) TOTAL
b) NETO PAGADO
c) Remanente generado por el trabajador (a b)

Remuneraciones:
=
=
=
=
=
=

Lima, de de 2012
______________________
La Empresa

______________________
El trabajador (cargo)

ANLISIS LABORAL / FEBRERO 2012

17