UNIVERSIDAD DE MEDELLIN I.

U CESMAG
MAESTRA EN DERECHO PROCESAL
DOCENTE: Dr. JUAN DAVID GIRALDO
MAESTRANDOS: JUN AGUSTN GARZN CORAL
JONS GARZN RODRGUEZ

ANLISIS SENTENCIA T 078 DE 2010 TESTIMONIO DE MENORES

HECHOS
Los hechos que configuran la vulneracin de los derechos fundamentales se
sintetizan en los siguientes:
Se sindica a Juan por actos sexuales abusivos con menor de 14 aos.
Denunciante: Mara. Vctima: Laura de 3 aos de edad.
Mediante resolucin, proferida por Fiscala Seccional precluy la investigacin, y
mediante nueva resolucin la Unidad Delegada ante el Tribunal del Distrito
Judicial, se confirm la decisin preclusiva de primera instancia.
Material probatorio aportado: a) Valoracin psicolgica sobre la nia b) valoracin
sexolgica c) concepto psicologa. Se dice que en todas las pruebas,
coinciden en afirmar que existieron actos de abuso sexual en contra de la
nia Laura.
Respecto de la valoracin psicolgica efectuada por la Dra. Mnica Patricia
Vejarano, en el documento respectivo se refieren las tcnicas que la profesional
de la psicologa utiliz en la sesin respectiva, para obtener de modo espontneo
la revelacin de un secreto que tena la nia Laura en relacin con su padre, y
respecto del cual su madre, Mara, haba comenzado a tener graves sospechas de
posible abuso sexual.
La revelacin de la nia, adems de otras conclusiones que se deducen por la
Dra. Vejarano, llevaron a la profesional a tomar las siguientes recomendaciones,
que la menor y la madre inicien un proceso teraputico como consecuencia de la
presencia del abuso sufrido por la menor.
Que el da 13 de marzo de 2006, la madre instaur denuncia en contra del padre
de la nia y as se inici la investigacin penal en la que se profirieron las
resoluciones que ahora se impugnan.

En el curso de la investigacin penal se practic un examen sobre la nia por

parte del Dr. Gabriel Villalba, mdico legista en el que se inform que
efectivamente la nia haba padecido de abuso sexual.
Luego del anterior dictamen, se solicit una aclaracin sobre si poda existir otro
origen acerca de una lesin que tena la menor en el ano, lo que llev a reiterar lo
sostenido en el primer dictamen.
La Dra. Alexa Rodrguez Padilla, psicloga especialista forense, funcionaria del
Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, practic un examen a la
menor y en el mismo se afirma que la menor padece claros sntomas de abuso
sexual infantil.
Se relata que habiendo claros sntomas de abuso sexual, la Fiscala descart las
pruebas con fundamento en que i) el concepto de la Dra. Vejarano no cumpla
con la ritualidad propia de un dictamen pericial; (ii) el dictamen del Dr. Villalba por
cuanto no le pareci a los Fiscales respectivos que tal dictamen fuera creble, a la
luz de un diccionario jurdico que se consult y; (iii) el dictamen de la Dra. Alexa
Rodrguez Padilla, por cuanto aunque s cumpla con las formalidades de un
dictamen pericial, la experta no haba empleado unas tcnicas de entrevista
especficas para llegar a las conclusiones a las que arrib.
Que por parte de la Fiscala se analiz unas pruebas testimoniales, las que se
encontraban parcializadas con el investigado debido a su calidad, y que adems la
Corte Suprema de Justicia ha privilegiado el testimonio de la vctima cuando se
trata de este tipo de delitos y que la Fiscala exige muchos requisitos legales a la
prueba pericial, siendo que estos son mnimos.
Se aduce que en ambas instancias hubo fallas en la apreciacin de la prueba.
PROBLEMA JURDICO
El problema jurdico que se plantea, es la procedencia de la accin de tutela en
contra de una resolucin judicial, cuando en esta se ha realizado una indebida
valoracin probatoria dentro del delito de actos sexuales abusivos con menor de
14 aos.
RATIO DECIDENDI
Como fundamento para su decisin la Corte estim que la tendencia actual en
relacin con la apreciacin del testimonio del infante vctima de abusos sexuales
es contraria a la que se propugna en los fallos impugnados, atendido el hecho de
que el sujeto activo de la conducta, por lo general, busca condiciones propicias
para evitar ser descubierto y en esa medida, es lo ms frecuente que slo se
cuente con la versin del ofendido, por lo que no se puede despreciar tan
ligeramente, como lo hicieron los fallos atacados.

Que de la jurisprudencia de la Corte Suprema y de la Corte Constitucional se

infiere que el dicho del menor, por la naturaleza del acto y el impacto que genera
en su memoria, adquiere gran credibilidad cuando es la vctima de abusos
sexuales, luego lo que hicieron los fiscales cuestionados fue no tener en cuenta lo
que la nia le cont a las psiclogas, y no se dieron a la tarea de seguir indagando
sobre ese particular.
Y recuerda que segn lo tiene dispuesto la jurisprudencia, si bien el juzgador
goza de gran poder discrecional para valorar el material probatorio en el cual debe
fundar su decisin y formar libremente su convencimiento, inspirndose en los
principios cientficos de la sana crtica, dicho poder jams puede ser arbitrario y su
actividad evaluativa probatoria supone necesariamente la adopcin de criterios
objetivos, racionales, serios y responsables. Es evidente que no se adecua a este
desideratum, la negacin o valoracin arbitraria, irracional y caprichosa de la
prueba, que se presenta en los casos como el presente, en los que el juez no da
por probados hechos o circunstancias que de la misma emergen clara y
objetivamente.
REGLAS JURDICAS ESTABLECIDAS
La Corte advierte que la descalificacin del testimonio de los nios parece hoy
cosa del pasado, al tiempo que el proceso de visualizacin del fenmeno de abuso
sexual infantil cobra trascendencia en todos los niveles, particularmente en el
reconocimiento que la jurisprudencia ha hecho del testimonio de los menores de
edad en los casos de abusos sexuales.
Que la Corte Suprema ha dicho que es impropio descalificar prematuramente el
testimonio de un menor, alegando inmadurez y ms si se trata de nias y nios
vctimas de abuso sexual, sealando que lo dicho por el menor, por la naturaleza
del acto y el impacto que este puede dejar en su memoria, adquiere credibilidad
cuando es vctima de abusos sexuales. (Radicacin 23706).
Que la Corte tambin establece que es equivocado calificar de falso un testimonio
slo por ser este menor de edad, ya que si bien es cierto la psicologa del
testimonio recomienda analizar con cuidado el relato de los nios, que pueden ser
fcilmente sugestionables y que no tienen an desarrolladas las capacidades para
describir y afrontar el mundo que los rodea, de esto no puede inferirse que todo
testimonio de un menor deba desecharse y que corresponde al juez dentro de la
sana crtica, apreciarlo con el conjunto de la prueba que aporten para determinar
si existen medios de conviccin que ayuden a corroborar o apoyen para apreciar
con suficientes elementos de juicio su valor probatorio.
Que la Corte Suprema de Justicia, ha venido sosteniendo, que no es acertado
imponer una veda o tarifa probatoria que margine de toda credibilidad el testimonio
de los menores, as como el de ninguna otra persona por su mera condicin, como
suele ocurrir con los testimonios rendidos por los ancianos y algunos
discapacitados mentales, con fundamento en que o bien no han desarrollado (en

el caso de los nios o personas con problemas mentales) o han perdido algunas
facultades sico-perceptivas (como ocurre con los ancianos). Tales limitaciones per
se no se ofrecen suficientes para restarles total credibilidad cuando se advierte
que han efectuado un relato objetivo de los acontecimientos. Tales planteamientos
se acompasan con el denominado inters superior que ha adquirido el menor en la
sociedad- transform sustancialmente el enfoque tradicional que informaba el
tratamiento de los menores de edad.
Que al menor se lo consideraba en pocas pasadas "menos que los dems" y, por
consiguiente, su intervencin y participacin, en la vida jurdica y, en la gran
mayora de situaciones que lo afectaban, prcticamente era inexistente o muy
reducida (actuaciones a travs de su representante legal).
Que con la consolidacin de la investigacin cientfica, (medicina, la sicologa, la
sociologa, etc.), se hicieron patentes los rasgos y caractersticas propias del
desarrollo de los nios, hasta establecer su carcter singular como personas, y la
especial relevancia que a su status deba otorgar la familia, la sociedad y el
Estado. Esta nueva visin del menor se justific tanto desde una perspectiva
humanista - que propende la mayor proteccin de quien se encuentra en
especiales condiciones de indefensin -, como desde la tica que sostiene que
slo una adecuada proteccin del menor garantiza la formacin de un adulto sano,
libre y autnomo. La respuesta del derecho a estos planteamientos consisti en
reconocerle al menor una caracterizacin jurdica especfica fundada en sus
intereses prevalentes. Tal reconocimiento qued plasmado en las diferentes
Convenciones de derechos humanos suscritas por el Estado, as como la
Constitucin Poltica y el Cdigo del Menor en principio y luego el Cdigo de la
Infancia y la Adolescencia.
De otra parte se hace referencia a lo sostenido por la Corte Constitucional, cuando
se trata de la investigacin de delitos sexuales contra menores, y la adquisicin de
la relevancia la prueba indiciaria. Se afirma que, dadas las circunstancias en las
que estas infracciones suelen producirse, con vctima y autor solos en un espacio
sustrado a la observacin por parte de testigos, debe procederse en muchos
casos a una prueba de indicios en la que adquiere una relevancia muy especial la
declaracin de la vctima. Considera la Sala que, en los casos en los cuales sean
menores las vctimas de la violencia sexual, estos principios adquieren una mayor
relevancia y aplicacin, es decir, la declaracin de la vctima constituye una
prueba esencial en estos casos y como tal tiene un enorme valor probatorio al
momento de ser analizadas en conjunto con las dems que reposan en el
expediente. No le corresponde al menor agredido demostrar la ocurrencia del
hecho sino al Estado, an ms en situaciones donde por razones culturales alguno
de los padres considera como algo 'normal' el ejercicio de la violencia sexual
contra los nios o alguno de ellos considera ser titular de una especie de 'derecho'
sobre el cuerpo del menor (Sentencia T-554/03).

DECISIN
Como consecuencia de las anteriores consideraciones la H. Corte Constitucional
decide TUTELAR los derechos al debido proceso y al inters superior de la menor
LAURA.

CONCLUSIONES

Con la evolucin de la sociedad y su estructura, la condicin del menor y su

rol dentro de la familia ha adquirido mucha importancia, por lo que el
Estado ha desarrollado normas para ejecutar polticas para su proteccin,
aunque, se observa que la violencia sexual contra los menores sigue
mantenindose, por lo tanto los esfuerzos del gobierno se quedan muy
cortos.
La doctrina actualizada contenida en los fallos de la Corte Suprema de
Justicia y de la Corte Constitucional, coincide con los resultados de
investigaciones cientficas segn las cuales, la mayora de los nios poseen
la capacidad moral y cognitiva de dar su testimonio en los tribunales y su
dicho deber ser analizado junto con los dems medios de conviccin
allegados a un proceso de forma holstica, particularmente en los casos de
abusos sexuales, en los cuales, ante los intentos de disminuir la
revictimizacin del nio, se acude a psiclogos especialistas que ayuden al
menor a expresar lo sucedido.
Una vez establecidos los anteriores precedentes la H. Corte Constitucional
procedi a analizar el contenido de la prueba pericial aportada al proceso y
concluy que estos gozaban de plena validez para que contine la
investigacin en contra del acusado, sin embargo; sus consideraciones se
limitan a establecer que la Fiscala no poda exigir rigurosidad formal en la
prueba pericial aportada al proceso, desechando las objeciones de la
Fiscala respecto de los dictmenes rendidos.
En relacin al concepto aportado por la Dra. Mnica Vejarano la Fiscala lo
obvi porque emiti juicios de responsabilidad penal sobre el acusado;
tambin se hace referencia a que la profesional no menciona el
procedimiento utilizado, as como las bases cientficas en las que se bas
dicho peritaje y en segunda instancia se adujo que soslay unos protocolos,
los cuales se deba seguir para este tipo de pruebas, lo que a la luz de la
prueba testimonial de menores de edad conforme a lo visto en clase es
fundamental, no obstante la Corte dijo que en ningn momento se rindi
declaraciones por parte de la profesional de tipo penal, asimismo se afirma
que dadas las condiciones en que se dan ese tipo de delitos, el testimonio
de la vctima es lo nico con que se cuenta para ejercer una investigacin,
en el mismo sentido se desecha las otras objeciones planteadas por la
Fiscala respecto de los dems dictmenes.

Cabe destacar, que en los apartes de las objeciones realizadas por la

Fiscala que aparecen en la sentencia, no se mencionan los protocolos que
se deba utilizar en la entrevista por parte de las psiclogas.
De otra parte, si bien la investigacin se encontraba en su etapa inicial,
tambin se puede hacer la observacin de que, no se realiz una visita al
padre y a su hija en conjunto, con el fin de verificar, cual era el
comportamiento de la menor respecto de este, lo que tambin pudo ayudar
a esclarecer o enrumbar el proceso. Procedimiento que no se menciona por
la Corte o la Fiscala.
Es evidente que la Corte Constitucional con las conclusiones a las que
arrib quiere anteponer el inters superior del menor, pero en ese actuar,
retrotrae todo el procedimiento cientfico y su rigor, a la informalidad,
obligando a la Fiscala a que realice sus investigaciones por meras
afirmaciones de la menor, que si bien pudo haber sido abusada, los medios
con los cuales se pretende iniciar la investigacin adolecen de una
metodologa cientfica, falencias por las cuales ms adelante el proceso
puede caerse o se puede condenar a un inocente; y si se obliga por medio
de este tipo de sentencias a adelantar procesos en los que se obvien los
rigorismos cientficos, as como se pueden condenar a inocentes, pueden
ser absueltos culpables y al inters del menor que tanto se predica, tambin
puede verse menoscabado.