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DIREITO CIVILIII

Teoria geral das obrigaes: aula 01 e 02


conceito de obrigao;
distino entre direito obrigacional e direito real;
obrigaes hbridas;
fontesdas obrigaes;
elementos essenciais.
Modalidades das obrigaes: aulas 03, 04, 05 e 06
obrigao de dar coisa certa;
obrigao de dar coisa incerta;
obrigao de fazer;
obrigao de no fazer;
obrigaes alternativas;
obrigaes divisveis e indivisveis;
obrigaes solidrias.
Outras modalidades de obrigaes: aulas 07 e 08
obrigaes civis e naturais;
obrigaes de meio, de resultado e de garantia;
obrigaes deexecuo instantnea, diferida e continuada;
obrigaes puras e simples, condicionais, a termo e modais;
obrigaes lquidas eilquidas;
obrigaes principais e acessrias.
Transmisso das Obrigaes: aula 09
cesso de crdito;
assuno de dvida;
cesso decontrato.
Adimplemento e extino das obrigaes.
Do pagamento: aula 11
quem e a quem deve pagar;
objeto, prova, lugar e tempo.
Pagamento indireto:aulas 12, 13, 14 e 15
pagamento em consignao;
pagamento com sub-rogao;
imputao do pagamento;
dao em pagamento;
novao;
compensao;
confuso;
remisso de dvidas.
Inadimplemento das obrigaes: aulas 16 e 17
mora;
perdas e danos;
juros legais;
clusula penal;
arras ou sinal.

1. TEORIA GERAL DAS OBRIGAES

1.1. Consideraes Gerais


O Direito pode ser dividido em dois grandes ramos: direitos no patrimoniais (que
tratam dos direitos da personalidade, direito vida, liberdade, honra etc.) e direitos
patrimoniais (que tratam dos direitos que envolvem valores econmicos).
O Direito das obrigaes e o Direito das coisas integram os direitos patrimoniais.
Entretanto, apesar de integrarem o mesmo ramo, no podem ser confundidos, porque o
primeiro trata de direitos pessoais e o segundo trata dos direitos reais.
Direito pessoal o direito do credor contra o devedor, tendo por objeto uma
determinada prestao. Forma-se uma relao de crdito e dbito entre as pessoas.
Direito real o poder direto e imediato do titular sobre a coisa, com
exclusividade e contra todos. Cria um vnculo entre a pessoa e a coisa (direito de
propriedade), e esse vnculo d ao titular uma exclusividade em relao ao bem (erga
omnes).
H, ainda, outras diferenas entre os direitos pessoais e os direitos reais:
a) Quanto formao

Direitos reais: tm origem na lei, no podem ser criados em um contrato entre


duas pessoas, sendo, por esse motivo, limitados. Seguem o princpio do
numerusclausus (nmero limitado).

Direitos pessoais: no resultam da lei, nascem de contratos entre pessoas. H 16


contratos nominados pela lei, entretanto, possvel a criao de contratos
inominados, pois, para exsurgir um direito pessoal, basta que as partes sejam
capazes e o objeto seja lcito. Segue o princpio do numerusapertus (nmero
aberto.)

b) Quanto ao objeto

Direito das coisas: o objeto sempre um bem corpreo.

Direito pessoal: o objeto a prestao. Sempre que duas pessoas celebram um


contrato uma delas torna-se devedora de uma obrigao em relao credora.

c) Quanto aos sujeitos

Direito pessoal: os sujeitos so o credor e o devedor (sujeito ativo e sujeito


passivo).

Direitos reais: costuma-se dizer que o direito real somente possui o sujeito ativo
porque esse ligado coisa (de um lado o titular e do outro lado a coisa). A
explicao, entretanto, didtica. Nos direitos reais, em princpio, o sujeito
passivo indeterminado porque todas as pessoas do universo devem abster-se de
molestar o titular (so direitos oponveis erga omnes). No instante em que algum
viola o direito do titular, o sujeito passivo se define.

d) Quanto prescrio
A ao que protege os direitos pessoais chamada de ao pessoal e
prescreve em 10 anos, a no ser que exista uma regra especial (exemplo: aes
pessoais contra a Fazenda Pblica prescrevem em 5 anos).
As aes reais tambm prescrevem em 10 anos, adotando o Cdigo Civil uma nica
sistemtica para ambas as aes.
Pela sistemtica do Cdigo Civil de 1916 que as aes pessoais prescreviam em
20 anos e as reais em 15 ou 10 anos, dependendo se era entre ausentes ou presentes.
e) Quanto durao

Direitos pessoais: so transitrios, pois nascem, duram um certo tempo e se


extinguem (pelo cumprimento, pela compensao, pela prescrio, pela novao
etc.).

Direitos reais: so perptuos, significa dizer que no se extinguem pelo no uso,


entretanto, extinguem-se pelas causas expressas em lei (por exemplo:
desapropriao, usucapio em favor de terceiros, perecimento da coisa, renncia
etc.).

1.2. Conceito de Obrigao


Obrigao o vnculo jurdico que confere ao credor o direito de exigir do devedor
o cumprimento da prestao. Se h um direito pessoal, porque duas pessoas se obrigaram
uma com a outra.

1.3. Fontes das Obrigaes


Pode-se dizer que a obrigao resulta da vontade do Estado, por intermdio da lei
(exemplo: obrigao de prestar alimentos, obrigao do patro responder pelo ato do
empregado, obrigao do pai responder pelo ato do filho etc) ou da vontade humana, por
meio dos contratos (obrigao de dar, fazer ou no fazer), das declaraes unilaterais da
vontade (promessa de recompensa e ttulo ao portador) e dos atos ilcitos (obrigao de
reparar o prejuzo causado a terceiro ato ilcito civil, previsto na Parte Geral do Cdigo
Civil).
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Alguns autores entendem que a nica fonte de obrigao a lei, porque ela quem
obriga as pessoas a cumprirem os contratos que celebram ou as declaraes de vontade que
expressam ou, ainda, a repararem os danos que causam.
Pode-se dizer, ento, que algumas vezes a lei a fonte imediata (direta) da
obrigao (exemplo: a obrigao alimentar), outras vezes, porm, ela a fonte mediata
(indireta) da obrigao.

1.4. Elementos Constitutivos da Obrigao


1.4.1. Elemento subjetivo
Diz respeito aos sujeitos da obrigao. Os sujeitos da obrigao so chamados de
credor (sujeito ativo) e devedor (sujeito passivo). Os sujeitos podem ser pessoas naturais
ou jurdicas, devendo ser determinados ou, ao menos, determinveis. No se considera,
como capaz de gerar uma obrigao, um contrato em que os sujeitos sejam indeterminados.
Pode haver contrato em que, a princpio, um dos sujeitos seja indeterminado, mas no
qual existam elementos que permitam determinar o sujeito (exemplo: algum coloca um
anncio prometendo recompensa para quem encontrar um cachorro; de imediato no se
sabe quem o credor da obrigao, mas a declarao traz elementos que podem determinar
o sujeito ativo: quem encontrar o cachorro).

1.4.2. Elemento objetivo


Toda obrigao tem o seu objeto. O objeto da obrigao sempre uma conduta
humana que se chama prestao (dar, fazer ou no fazer). A prestao tambm tem o seu
objeto, que se descobre com a pergunta: o qu? (algum se obriga a fazer fazer O QU?)
Pode-se dizer que o objeto imediato da obrigao a prestao, e o objeto mediato
da obrigao aquele que se descobre com a pergunta o qu?.

1.4.3. Vnculo jurdico


aquele que nasce das diversas fontes e que liga o credor ao devedor e vice-versa.

1.5. Obrigao e Responsabilidade


A obrigao difere da responsabilidade. A obrigao, quando cumprida, extingue-se.
No cumprida, gera a responsabilidade por perdas e danos (artigo 389 do Cdigo Civil).
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Pode-se dizer, ento, que a responsabilidade somente nasce quando no for cumprida a
obrigao.
H, entretanto, dois casos de obrigao no cumprida e que no geram
responsabilidade: dvidas prescritas; e dvidas de jogo (no podem ser cobradas).

1.6. Classificao das Obrigaes


1.6.1. Quanto ao objeto
sempre uma conduta humana dar, fazer ou no fazer alguma coisa e se chama
prestao. Duas delas so positivas (dar e fazer) e uma negativa (no fazer).

1.6.2. Quanto aos elementos constitutivos


Leva em conta o nmero de sujeitos e o nmero de objetos. As obrigaes, quanto
aos elementos constitutivos, podem ser simples e compostas (complexas). Obrigao
simples aquela que tem um nico sujeito ativo, um nico sujeito passivo e um s objeto.
Basta que um desses elementos seja em nmero de dois para que a obrigao seja
composta.
Quando possui mais de um objeto, a obrigao chamada de obrigao composta
pela multiplicidade de objetos; quando possuir mais de um sujeito, chamada de composta
pela multiplicidade de sujeitos.

a) Compostas pela multiplicidade de objetos


Podem ser cumulativas (tambm chamadas de conjuntivas) e alternativas (tambm
chamadas de disjuntivas). Nas obrigaes cumulativas, os vrios objetos esto ligado pela
conjuno e (exemplo: o devedor obriga-se a entregar ao credor um automvel e um
animal). Nas obrigaes alternativas os vrios objetos esto ligados pela disjuntiva ou
(exemplo: o devedor obriga-se a entregar ao credor um automvel ou um animal).
Obrigao facultativa alternativa apenas para o devedor, que tem a faculdade de
entregar o objeto principal ou substitu-lo por outro. Se o objeto principal perecer sem
culpa do devedor, resolve-se a obrigao e o devedor no estar obrigado a entregar o
segundo objeto, porque esse consistia apenas numa faculdade prevista pelo contrato. Para o
credor, que s pode exigir o objeto principal, a obrigao continua sendo simples.

b) Compostas pela multiplicidade de sujeitos


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As obrigaes podem ser divisveis, indivisveis e solidrias. So divisveis quando


o objeto da prestao pode ser dividido entre os vrios credores ou os vrios devedores.
So indivisveis quando o objeto da prestao no pode ser dividido entre os vrios
credores ou os vrios devedores.
Quando o objeto indivisvel e um s dos devedores encontrado embora cada um
deva cumprir sua quota-parte , esse ter de cumprir integralmente a obrigao, tendo
direito de regresso em face dos demais devedores.
Nas obrigaes solidrias no se toma por base a divisibilidade ou no do objeto,
devendo-se observar se existe alguma clusula contratual ou um dispositivo de lei que
disponha ser a obrigao solidria.
Quando a obrigao solidria, cada devedor responde sozinho pela dvida integral.
O artigo 932 do Cdigo Civil dispe que os pais respondem pelo atos dos filhos menores;
que o patro responde pelos atos dos seus empregados; etc. A obrigao dessas pessoas
solidria (artigo 942 do Cdigo Civil).
Quanto aos efeitos, h uma certa semelhana entre a indivisibilidade e a
solidariedade, pois nas duas, ainda que haja vrios devedores, somente de um o credor
poder cobrar a obrigao integral.
OBRIGAO INDIVISVEL

OBRIGAO SOLIDRIA

Embora um dos devedores possa ser


Nesse caso, o devedor poder ser obrigado
obrigado a cumprir sozinho a obrigao
a cumprir sozinho a obrigao integral
integral, isso s ocorrer porque o objeto porque cada devedor responde pela dvida
indivisvel, pois na verdade cada devedor
inteira.
s deve sua quota-parte.
Converte-se em perdas e danos se o objeto Se a obrigao se converter em perdas e
perecer por culpa dos devedores, passando danos, continuar sendo solidria porque a
a ser, portanto, divisvel.
solidariedade no depende da
indivisibilidade ou no do objeto.

H vrias outras modalidades de obrigaes tratadas pela doutrina.

Obrigaes de meio: a obrigao de meio quando o devedor no se


responsabiliza pelo resultado e se obriga apenas a empregar todos os meios ao
seu alcance para consegui-lo.

Se no alcanar o resultado, mas for diligente nos meios, o devedor no ser


considerado inadimplente (exemplo: obrigaes dos advogados, obrigaes dos
mdicos).

Obrigao de resultado: a obrigao de resultado quando o devedor se


responsabiliza por esse. Se o resultado no for obtido, o devedor ser considerado
inadimplente (exemplo: mdicos que fazem cirurgia plstica , trabalho de
natureza esttica; a no ser que seja para correo de doena).

Obrigaes civis:aquelas cujo cumprimento pode ser exigido porque encontra


amparo no direito positivo (a todo direito corresponde uma ao que o assegura).
O ordenamento jurdico d apoio ao credor.

Obrigaes naturais: so as dvidas prescritas, dvidas de jogo e os juros no


convencionados. No podem ser cobradas em Juzo.

Obrigaes de execuo instantnea: as contradas para serem cumpridas


instantaneamente (exemplo: compra e venda vista).

Obrigaes de execuo diferida:aquelas que devem ser cumpridas em momento


futuro. diferida porque transferida para data futura.

Obrigaes de prestaes sucessivas: so cumpridas em vrios atos, como ocorre


com as prestaes peridicas.

Obrigaes puras e simples: so aquelas sob as quais no pesa nenhum nus


(exemplo: doao).

Obrigaes condicionais: aquelas cuja eficcia est subordinada a um evento


futuro e incerto, geralmente aparecem com a partcula se.

Obrigaes a termo: aquelas cuja eficcia est subordinada a um evento futuro e


certo.

Obrigaes com encargo: aquelas sob as quais pesa um determinado encargo.


Verifica-se nas doaes e nos testamentos, que so chamados atos de
liberalidade.

Obrigaes hbridas: as que constituem um misto de direito real e de direito


pessoal (exemplo: obrigao propterrem, que recai sobre uma pessoa em razo de
sua condio de titular de um determinado direito real).

2. OBRIGAES EM GERAL

2.1. Obrigao de Dar Coisa Certa


Na obrigao de dar coisa certa, o credor no pode ser compelido a aceitar coisa
diversa, ainda que mais valiosa. A dao em pagamento (dar coisa diversa) depende da
concordncia do credor e extingue a obrigao (artigo 313 do Cdigo Civil).

2.1.1. Perecimento e deteriorao da coisa


Prevalece a regra res perit domino, ou seja, a coisa perece para o dono. Portanto, se
a coisa desapareceu antes da alienao, quem perde o alienante.

Perecimento: havendo o perecimento (perda total) da coisa, deve-se verificar se


houve ou no culpa do devedor. No havendo a culpa, resolve-se a obrigao,
sem qualquer responsabilidade. Se o perecimento ocorreu por culpa do devedor,
haver obrigao de pagar o equivalente em dinheiro mais perdas e danos ,
desde que provado o prejuzo.

Deteriorao: a perda parcial da coisa; tambm nesse caso deve-se observar se


houve ou no a culpa do devedor. No havendo culpa, o credor poder optar por
desfazer o negcio, ou ficar com a coisa mediante abatimento do preo avenado.
Se houve culpa do devedor, as opes continuam as mesmas, acrescidas do
pedido de perdas e danos, desde que provado o prejuzo.

2.2. Obrigao de Dar Coisa Incerta


A coisa incerta no deve ser entendida como coisa totalmente indeterminada. Ao
menos,deve ser determinada pelo gnero e quantidade (artigo 243 do Cdigo Civil). H
coisa incerta quando algum se obriga a entregar coisa sem determinar sua qualidade.
Faltando, porm, a determinao do gnero ou da quantidade, no existe obrigao.
A escolha da qualidade caber ao devedor, se o contrrio no for convencionado.
Pode-se, no contrato, convencionar que a escolha caber ao comprador ou a um terceiro.
Quando a escolha couber ao devedor, ele no poder escolher a pior qualidade, entretanto,
tambm no ser obrigado a entregar a melhor qualidade. O legislador optou pelo princpio
da qualidade mdia nos casos de escolha pelo devedor. Se existirem apenas duas
qualidades, e a escolha couber ao devedor, o critrio lgico seria poder escolher qualquer
delas, entretanto a lei omissa nesse caso.
Feita a escolha, a coisa no mais incerta. A obrigao de dar coisa incerta passa a
reger-se pelas regras da obrigao de dar coisa certa. A escolha, depois de manifestada,
exteriorizada, chama-se concentrao ( uma denominao doutrinria).
Antes da escolha o devedor no poder alegar caso fortuito ou fora maior (artigo
246 do Cdigo Civil), porque antes da escolha no existe coisa certa. Tem-se apenas o
gnero e esse nunca perece (genus nunquamperit).

2.3. Obrigao de Fazer


Trs so as espcies de obrigao de fazer:

infungvel (personalssima ou intuito personae);


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fungvel (impessoal);

emisso de declarao de vontade.

2.3.1. Obrigao de fazer infungvel


Obrigao infungvel aquela que no pode ser substituda por outra de mesmo
gnero, quantidade ou qualidade.
A obrigao sempre ser infungvel quando a pessoa for contratada em razo de
suas condies pessoais, de suas qualidades tcnicas ou artsticas. O credor ainda pode
dispor, nesse tipo de contrato, que somente aquele devedor poder cumprir a obrigao.
Ento, pode-se dizer que h duas hipteses de obrigaes de fazer infungveis:

quando evidente que a pessoa foi contratada em razo de suas qualidades


pessoais (exemplo: contrato de show com um artista conhecido);

quando houver clusula expressa, no contrato, dizendo que somente o devedor


poder cumprir a obrigao.

As obrigaes infungveis algumas vezes podem no ser cumpridas, ou por


impossibilidade ou por recusa.

Impossibilidade: se a obrigao se tornar impossvel, sem culpa do devedor,


resolve-se a obrigao; se o devedor der causa a essa impossibilidade, responder
por perdas e danos.

Recusa: o devedor no cumpre a obrigao porque no quer. Ser sempre culposa


e, por este motivo, o devedor responder por perdas e danos. s vezes o credor
no exige indenizao, querendo que o devedor cumpra a obrigao.

2.3.2. Obrigao de fazer fungvel


A obrigao ser fungvel sempre que o devedor ou a coisa puder ser substituda,
por no haver necessidade de determinadas qualidades para o cumprimento da obrigao.

2.4. Obrigao de No Fazer


O contratante lesado pode exigir o desfazimento do que foi feito, sob pena de
desfazer-se s suas custas, mais perdas e danos. H casos de obrigao de no fazer em que
a nica sada que resta ao lesado perdas e danos porque, se foi feito, no poder ser
desfeito.
Extingue-se a obrigao do devedor se se tornou impossvel cumpri-la (exemplo: se
uma lei sobrevier ao contrato obrigando a fazer o que o devedor se obrigou a no fazer,
torna-se impossvel o cumprimento da obrigao de no fazer e, por esse motivo, ela se
extingue).

2.5. Obrigaes Alternativas


Obrigao alternativa aquela composta pela multiplicidade de objetos, ligados pela
disjuntiva ou. Algum se obriga a entregar ou restituir uma coisa ou outra , bastando a
entrega de um dos objetos para que o devedor seja considerado adimplente. Quando so
mais de dois objetos, h uma obrigao alternativa mltipla.
No se deve confundir obrigao alternativa com obrigao de dar coisa incerta. A
obrigao alternativa tem sempre dois ou mais objetos. A obrigao de dar coisa incerta
tem um nico objeto e ele indeterminado quanto qualidade.
No silncio do contrato, a escolha cabe ao devedor. Pode haver conveno no
sentido de que a escolha caber ao credor ou a um terceiro, previamente determinado e de
comum acordo. O Cdigo se omite no caso de, aps a assinatura do contrato,o terceiro
escolhido de comum acordo no aceitar a incumbncia da designao. Acabou sendo
adotada a seguinte soluo: aplicar por analogia o artigo 485 do Cdigo Civil, que trata da
fixao de preo. Se o terceiro no aceitar a incumbncia, os contratantes devem, de
comum acordo,escolher uma outra pessoa; se no houver acordo para a substituio, a
soluo desfazer o negcio.
O devedor no pode obrigar o credor a aceitar parte de um objeto e parte de outro
(exemplo: se h a obrigao de entregar 10 sacas de arroz ou 10 sacas de feijo, o devedor
no pode obrigar o credor a aceitar 5 sacas de cada espcie).
Quando as prestaes forem anuais, elas podem se alternar (exemplo: um testador,
para deixar um legado, impe ao legatrio a condio de, uma vez por ano, entregar 10
sacas de arroz ou 10 sacas de feijo uma instituio de caridade; o devedor poder
alternar, entregando em um ano arroz, no outro feijo).
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Em alguns casos fica impossvel para o devedor cumprir a obrigao.Ex.:


perecimento do objeto. Se no ocorreu culpa do devedor, a obrigao se extingue. Se
houver, entretanto, culpa do devedor pelo perecimento da coisa, h duas solues:

Se a escolha for do devedor: perecendo um dos objetos, a obrigao se concentra


no outro. Se perecerem os dois objetos, o devedor pagar, em dinheiro, o
equivalente do ltimo objeto que pereceu, mais perdas e danos.

Se a escolha for do credor: perecendo um dos objetos, o credor poder ficar com
o remanescente, ou exigir em dinheiro o equivalente do que pereceu, mais perdas
e danos. Havendo o perecimento dos dois objetos, o credor pode exigir, em
dinheiro, o equivalente de qualquer deles, mais perdas e danos.

2.6. Obrigao Solidria


A solidariedade pode ser de trs espcies: ativa (quando h uma pluralidade de
credores); passiva (quando h pluralidade de devedores) ou mista (quando h vrios
credores e vrios devedores).
Para que haja solidariedade preciso que essa resulte da lei ou da vontade das partes
(artigo 265 do Cdigo Civil), no podendo ser presumida. Se no existir lei ou contrato
dispondo que a dvida solidria, a mesma ser divisvel (cada credor somente poder
cobrar a sua parte, e cada devedor responder somente pela sua cota).
O nico caso de solidariedade ativa que resulta de lei a forma de pagamento dos
dbitos dos pecuaristas (Lei Rural n. 209/48).
Nos casos de solidariedade ativa, o devedor se exonera pagando a qualquer dos
credores antes de a dvida estar sendo cobrada judicialmente. Se a dvida j estiver sendo
cobrada em Juzo, o devedor somente poder pagar ao credor que ingressou com a ao.
Nos casos de solidariedade passiva, o credor pode cobrar a dvida de qualquer dos
credores ou de todos eles (artigo 275 do Cdigo Civil). Quando o credor escolhe somente
um dos devedores, esse, que paga a dvida, ter direito de regresso contra a cota parte de
cada um dos co-devedores solidrios, pois entre eles a obrigao divisvel (artigo 283 do
Cdigo Civil).
O devedor principal aquele a quem a dvida interessa exclusivamente. Se um dos
co-devedores pagar a dvida na ntegra, ter o direito de cobrar a mesma do devedor
principal (artigo 285 do Cdigo Civil). Quando o co-devedor move ao contra o devedor
principal, sub-roga-se no crdito.
O credor poder renunciar solidariedade em favor de um ou de vrios credores
solidrios, entretanto, para cobrar dos outros dever descontar a cota-parte daquele a quem
remitiu.

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2.7. Obrigaes Naturais


2.7.1. Conceito
Como j vimos, as obrigaes so civis ou naturais, conforme o fundamento.
O nosso Cdigo Civil no trata da matria, havendo uma definio sobre
o tema no artigo 2. do Cdigo Libans. Ali est estabelecido: "A obrigao
natural um dever jurdico cujo cumprimento no pode ser exigido, mas cuja
execuo voluntria tem o mesmo valor e produz os mesmos efeitos de uma
obrigao civil".

2.7.2. Obrigao natural e obrigao civil


A obrigao natural, conforme verificamos acima, aquela da qual no se pode
exigir o cumprimento, enquanto a obrigao civil aquela cujo cumprimentopode ser
exigido, porque encontra respaldo no direito positivo.
Aplica-se o disposto no artigo 75 do Cdigo Civil de 1916, pois a cada direito
corresponde uma ao. Apesar de no haver coao no cumprimento, caso haja
ajuizamento voluntrio, os efeitos so os mesmos.

2.7.3. Elementos
Temos quatro elementos para cumprimento da obrigao natural:

No so obrigaes morais: os efeitos so jurdicos.

Sano no plena: ao contrrio das obrigaes civis, a sano no tem carter


pleno.

Previso no sistema positivo: a obrigao natural, para ter tal caracterstica, tem
que ter expressa previso no sistema jurdico.

Previso pelo direito costumeiro: a obrigao natural pode ser prevista pelo
direito costumeiro, espcie de direito positivo.

2.7.4. Sistema legal


O Cdigo Civil prev a obrigao natural.
Os artigos 882 e 883, ao tratarem do pagamento indevido, dispem: no se pode
repetir o que se pagou para solver dvida prescrita ou cumprir obrigao judicialmente
inexigvel. Como bem assinala o Professor LIMONGI, com a prescrio ocorreu o
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desaparecimento da ao, persistindo o direito ao crdito. J, no artigo 883, a obrigao


natural aparece como forma de sano para os que querem violar a ordem jurdica e a tica.
O artigo 564, inciso III, do Cdigo Civil, ao tratar da doao, diz que no se
revogam por ingratido as doaes que se fizerem em cumprimento de obrigao natural.
O artigo 814 do Cdigo Civil, quando trata do jogo de aposta determina: "No
obriga a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia que voluntariamente se pagou,
salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente menor, ou interdito. Aqui a obrigao
natural tem o carter de sano.

2.7.5. Direito costumeiro


A primeira hiptese a do pagamento de gorjeta aos empregados de restaurantes,
hotis e congneres o cliente no est obrigado por lei a arcar com os 10%. Na realidade,
quem efetua o pagamento o faz a ttulo de obrigao natural.
Outro exemplo o do pagamento de comisso amigvel para intermediar os
ocasionais em negcios com imveis. No so corretores profissionais e no h
obrigatoriedade de remunerao pela intermediao. O pagamento feito a ttulo de
obrigao natural.

3. DA CLUSULA PENAL OU DA MULTA CONTRATUAL

Era tratada pelo Cdigo Civil de 1916 como uma das modalidades das obrigaes.
Porm, de maneira acertada foi relacionada no Ttulo IV "Do inadimplemento das
obrigaes", como uma das formas de inexecuo das obrigaes.

conceito
a multa estipulada nos contratos para as hipteses de total inadimplemento da
obrigao, de cumprimento imperfeito ou, ainda, de mora. Qualquer contrato aceita
clusula penal.
A clusula penal tambm chamada de pena convencional ou multa contratual. A
clusula penal, em geral, estipulada para pagamento em dinheiro, mas tambm pode
tomar outras formas, como a perda de um benefcio.
Tem natureza acessria, ou seja, no existe por si, devendo sempre estar
acompanhando um contrato principal, podendo, entretanto, ser estipulada na obrigao
principal ou em separado (artigo 409 do Cdigo Civil). A nulidade da obrigao principal
importa a da clusula penal. Resolvida a obrigao principal, resolve-se tambm a clusula
penal.
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A clusula penal tem uma funo principal (forar o cumprimento da obrigao,


atuando como elemento da coero) e uma funo secundria (evitar o total
descumprimento da obrigao, sendo que o CP atua com a prefixao das perdas e danos,
quando estipuladas para o caso de total inadimplemento da obrigao).
Quem no cumpre a sua obrigao, no tempo e no modo devido, responde por
perdas e danos (artigo 389 do Cdigo Civil). As perdas e danos abrangem no s aquiloque
a pessoa efetivamente perdeu, mas tambm o que ela deixou de lucrar (danos emergente e
lucros cessantes). Quem pleitear perdas e danos deve provar o prejuzo alegado.
Para cobrar o valor da clusula penal, no se deve provar o prejuzo (artigo 416 do
Cdigo Civil). A multa, portanto, apresenta-se como uma conveno entre as partes.
Se a clusula penal no cobrir todo o prejuzo, a parte prejudicada pode ingressar
com ao de perdas e danos, mas ter o nus de provar o prejuzo (artigo 416, pargrafo
nico, Cdigo Civil).

4. PAGAMENTO EM GERAL

4.1. Conceito
Pagamento em sentido amplo ou execuo o mesmo que implemento,
adimplemento, prestao, resoluo e soluo.
Pode ser definido como a prestao daquilo a que o sujeito se obrigou. Muitos
consideram a execuo um efeito da obrigao, porm execuo o pagamento, o
adimplemento da obrigao.
O pagamento pe termo relao jurdica. uma forma de extino das
obrigaes e dos contratos, pelo seu cumprimento

4.2. Classificao

PAGAMENTO PURO E SIMPLES


(execuo voluntria da obrigao)

4.3. Pagamento Puro e

quem deve pagar

a quem se deve pagar

objeto do pagamento

lugar do pagamento

tempo do pagamento

Simples
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4.3.1. Conceito
Como j vimos, pagamento o mesmo que execuo e adimplemento. O pagamento
puro e simples aquele em que no h modificao relevante fundada em lei, no h
alterao da substncia do vnculo.
a solutio. Isso porque aquele que deve tem que pagar.
Com o pagamento, alcana-se o objeto, e a relao jurdica entre devedor e credor se
extingue, liberando a ambos.
O Professor SILVIO RODRIGUES entende que pagamento espcie do gnero
adimplemento. O vocbulo adimplemento abrange todos os modos, diretos ou indiretos, de
extino da obrigao, pela satisfao do credor. Inclui, por conseguinte, a novao, a
compensao etc. J o termo pagamento fica reservado para significar o desempenho
voluntrio da prestao, por parte do devedor.

4.3.2. Elementos
O pagamento composto de trs elementos:

Sujeito ativo: aquele que deve pagar (solvens).

Sujeito Passivo: aquele a quem se deve pagar (accipiens).

Objeto: o vnculo obrigacional que justifica o pagamento (dar, fazer ou no


fazer).

O pagamento pe termo relao jurdica, realizando o contedo do negcio


jurdico.
Novao
Compensao

Modo Direto

PAGAMENTO

Modo Indireto

Forado

Confuso

Remisso
Transao

Quadro Ilustrativo:
15

Quem deve
pagar

A quem se deve
pagar
Pagamento

Sujeito
Ativo

Sujeito
Passivo
Quitao

Solvens

Accipiens

4.3.3. Sujeito ativo do pagamento


Sujeito ativo aquele que deve efetuar o pagamento. bvio que o devedor que
tem o principal interesse e a prpria obrigao de pagar, cabendo ao credor a obrigao de
quitar.
Em primeiro lugar preciso questionarmos se a obrigao personalssima. Caso
seja, somente o obrigado pode efetuar o pagamento; no sendo, qualquer um pode pagar,
at os herdeiros.
Dos arts. 304 e 305 do Cdigo Civil depreendemos cinco regras:

Pagamento por qualquer pessoa: a dvida pode ser paga por qualquer pessoa,
tenha ou no ela legtimo interesse.

Irrelevncia da vontade do credor: o pagamento pode ser feito mesmo contra a


vontade do credor basta que o terceiro se utilize dos meios prprios para tal (por
exemplo, a consignao em pagamento).

Terceiro interessado: imperiosa a distino entre o terceiro interessado e o no


interessado. O terceiro interessado sub-roga-se nos direitos do credor.

Terceiro no interessado: se o terceiro no interessado, no se sub-roga. Se o


credor era hipotecrio, o terceiro tem o direito de reembolsar-se, porm sem os
privilgios da hipoteca.

Pagamento em nome do devedor: mesmo o terceiro no interessado se sub-roga


nos direitos do credor ao pag-lo, no em seu prprio nome, mas em nome e por
conta do devedor (arts. 304, pargrafo nico, e 305).

O artigo 304 do Cdigo Civil dispe que qualquer terceiro at mesmo o no


interessado pode pagar a dvida, , desde que o faa em nome e por conta do devedor. Na
realidade, pouco importa para o credor quem faa o pagamento, desde que o faa
corretamente. Para o credor, o importante receber o que lhe devido, isto , o seu crdito.
16

O devedor tambm s tem vantagens, pois v a dvida retratada, j que sua obrigao em
nada se agrava, s atenua. Do ponto de vista social, o cumprimento da obrigao tambm
s traz vantagem , j que a ao judicial um elemento de intranqilidade social.
O terceiro no interessado pode pagar a dvida em seu prprio nome ou em nome do
devedor.
Se pagar em nome do devedor, no surge outra relao obrigacional, pois seria
como se o prprio devedor tivesse efetuado o pagamento. Ocorre mera liberalidade por
parte do terceiro. a interpretao do artigo 305, a contrrio senso. Como o dispositivo
legal mencionado determina que o terceiro no interessado que pague a dvida em seu
prprio nome tem direito a reembolsar-se, evidente que, se pagou em nome do prprio
devedor, no tem direito ao reembolso.
Se o terceiro no interessado paga a dvida em seu prprio nome, com fundamento
no artigo 304, tem direito ao reembolso, porm sem qualquer sub-rogao nos direitos do
credor. No h animus donandi. Quis apenas ajudar o devedor.
O credor no pode recusar o pagamento efetuado pelo terceiro no interessado,
desde que seja feito em nome do devedor. Esse terceiro no interessado aquele que no
tem vnculo com o contrato.
O cumprimento da obrigao, por qualquer um, elemento de paz social, de forma
que sempre estimulado pelo Direito.
Resumindo:

O terceiro que paga a dvida em nome do devedor pratica essa liberalidade


(exemplo: amigo, amante, parente). a regra do artigo 305 do Cdigo Civil. No
h direito ao reembolso.

O terceiro que paga a dvida em seu prprio nome, tem direito ao reembolso, mas
no se sub-roga nos direitos do credor (artigo 305 do Cdigo Civil). Aqui no h
s liberalidade. O pagamento no pode nem deve gerar o enriquecimento sem
causa.

O artigo 305 do Cdigo Civil diz que o solvens no se beneficia com a sub-rogao
porque, quando paga ao credor, desaparece a relao jurdica originria e surge outra, sem
relao direta com a anterior.
No pagamento com sub-rogao, a relao jurdica originria no se extingue,
subsistindo o vnculo obrigacional entre o devedor e a pessoa que sub-roga, j que o subrogado assume o lugar do credor, satisfeito na obrigao.
A anuncia expressa ou tcita, advinda do prprio silncio, cujas conseqncias j
foram vistas.
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4.3.4. Sujeito Passivo do Pagamento


Credor - parte
Terceiro interessado mandatrio
Terceiro alheio gestor vontade

O sujeito passivo (accipiens) aquele que deve receber, ou a quem se deve pagar.
Para BEVILQUA, o credor tambm o sucessor causa mortis ou inter vivos, a ttulo
particular ou singular.
O princpio est no artigo 308, quando esse dispe que o pagamento deve ser feito
ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de s valer se ratificado pelo credor
ou se reverter em proveito dele.
Caso no haja, portanto, pagamento corretamente feito ao credor ou seu
representante, compete ao devedor provar que houve ratificao ou que houve reversoem
proveito do credor.
Aplica-se o velho brocardo de que quem paga mal, paga duas vezes.
Nem sempre, portanto, a regra geral de que o pagamento deve ser efetuado ao
credor vlida.
O pagamento, s vezes, efetuado ao credor no vlido (exemplo: pagamento ao
menor que no pode quitar).
O pagamento efetuado para terceiro, s vezes, quita.
Exemplo: credor ratifica pagamento ao credor incapaz.

pagamento
CREDOR

DEVEDOR

quitao

Com o pagamento da obrigao, compete ao credor a quitao. A quitao a prova


de que a obrigao se extinguiu, total ou parcialmente, pelo seu adimplemento.
18

O credor incapaz no pode praticar ato jurdico sem estar representado ou assistido,
de forma que no pode, de per si, quitar. Tanto que o artigo 310 do Cdigo Civil considera
viciado o ato jurdico, no valendo o pagamento ao menor que no pode quitar. Ex.:
pagamento ao menor impbere e no ao pai. Aqui no s a quitao que invlida, j que
o prprio pagamento considerado no realizado. A prpria lei prev uma exceo (artigo
310 do Cdigo Civil) quando diz que o pagamento efetuado ao incapaz de quitar ser
vlido quando reverter em benefcio desse. O nus da prova do devedor desidioso.
Exemplo: se o menor gastar o dinheiro, o devedor pagar novamente.
A regra geral visa proteger o incapaz. Tal benefcio, porm, para no gerar
instabilidade jurdica ou enriquecimento indevido, no aproveitar ao incapaz, quando ele,
apesar da idade, fizer bom uso do dinheiro.
Observao: O devedor deve saber que o menor incapaz ou ter mecanismos para
conhecer tal situao. Se o devedor for induzido em erro quanto idade, erro escusvel,
poder anular o negcio jurdico e o pagamento prevalecer. (O artigo 310 do Cdigo Civil
fala em "cientemente".)
a) Crdito penhorado (artigo 312 do Cdigo Civil)
Se o devedor vier a ser intimado da penhora, feita sobre seu crdito por outras
dvidas, no poder utilizar o bem penhorado para pagar dvidas com terceiros.
O patrimnio do devedor responde por suas dvidas. Tal patrimnio contm bens
corpreos e incorpreos (crditos). Tais bens devem estar desobstrudos para pagamento.
Portanto, mesmo pagando ao credor real, se o bem estiver penhorado, tal pagamento ser
ineficaz.
Tanto a penhora quanto o embargo sobre a dvida retiram do credor o poder de
receber. O devedor ciente da constrio, se efetuar o pagamento, apesar da penhora ou
impugnao, se sujeita a faz-lo duas vezes. A soluo no prevalece sobre o exeqente ou
embargante. Cabe ao regressiva ao devedor, para devolver (repetir) o que transferiu.
b) Representante do credor
O pagamento pode ser feito ao representante do credor.
Legal: designado por lei (exemplo: pais, tutores e curadores).
Representante

Judicial: nomeado pelo juiz (exemplo: depositrio judicial).


Convencional: advindo de contrato (exemplo: portadores de
mandato).

O pagamento em qualquer dos casos vlido, desde que o representante tenha


poderes para representar.
19

O artigo 311 do Cdigo Civil diz que o portador da quitao mandatrio do credor.
H presuno juris tantum de mandato. Isso porque haveria uma negligncia se o credor
permitisse que o terceiro, contra sua vontade, trouxesse consigo a quitao do crdito de
que titular. A presuno no irrefragvel e pode ser elidida por prova em contrrio
(exemplo: se o mandatrio parecer vadio, a presuno ser elidida).
c) Validade do pagamento a terceiro

Credor ratificado: um gestor de negcios com eficcia extunc, isto , reatroage


at a realizao do negcio e produz todos os efeitos do mandato (artigo 873 do
Cdigo Civil).

Pagamento aproveita ao credor: mesmo sem a ratificao por parte do credor ou


do portador de mandato, caso o pagamento aproveite ao credor, ocorre a extino
da obrigao pela quitao, para evitar o enriquecimento indevido. de quem
paga o nus de provar o benefcio. Exemplo: homem paga ao filho em vez de
pagar mulher, mas o numerrio usado na escola.

Pagamento ao credor putativo: o credor putativo aquele que no , masse


apresenta, aos olhos de todos, como o verdadeiro credor. Exemplo: Herdeiro
aparente. o caso do herdeiro afastado posteriormente da herana, por
indignidade.

4.3.5. Objeto do pagamento


Apesar de o Cdigo apresentar 14 artigos a respeito do objeto do pagamento, na
realidade a maioria deles diz respeito prova do pagamento.
Isso porque o tema j foi analisado anteriormente , na realidade o objeto do
pagamento, por ocasio da elaborao do Cdigo anterior, tinha pouca importncia, pois
no havia inflao, sendo um perodo de estabilidade monetria. Da mesma forma, o
Cdigo de 2002 tambm vem num perodo de baixa inflao consagrado pelo Plano Real,
de forma que o objeto do pagamento no sofreu grandes avanos.
Ademais, o Brasil adotou o princpio do nominalismo em seu Cdigo Civil, segundo
o qual, nas obrigaes em dinheiro, o devedor se libera pagando em moeda corrente em
lugar do cumprimento da prestao, conforme preceitua o artigo 315 do Cdigo Civil
combinado com o artigo 586 do mesmo diploma. Porm, o prprio artigo 316 determinou
que as partes podem convencionar aumento progressivo de prestaes sucessivas. Tambm
artigo 317 disciplina a teoria da impreviso autorizando o juiz a corrigir distores em
relaes jurdicas de trato sucessivo.
O Cdigo autorizava, at mesmo a estipulao em moeda estrangeira, matria que
foi revogada pela Medida Provisria n. 1.675-43 de 26.10.1998. A vedao ao pagamento
em ouro ou moeda estrangeira surgiu ao partir do Decreto n. 23.501 de 1933, pois
passamos de um perodo de liberalismo, em que a moeda era um instrumento de troca, para
20

uma poltica intervencionista estatal, na qual a moeda passa a ser um mecanismo de


controle da economia.

a) Princpio do nominalismo
Segundo tal princpio, o devedor tem o direito de se liberar da obrigao, pagando a
mesma quantidade de moeda recebida. O legislador parte de uma fico, na qual a moeda
constitui um valor fixo, imutvel, e as outras coisas aumentam e diminuem de valor. Desse
modo, o devedor de uma importncia em dinheiro se libera pagando o valor nominal da
moeda corrente no lugar do cumprimento de uma obrigao. Independentemente da
alterao do valor intrnseco da moeda, portanto, o devedor de uma importncia em
dinheiro se libera da dvida oferecendo a quantidade de moeda inscrita no ttulo da dvida.
Hoje resta evidente que o carter inflacionrio torna imperiosa a adoo da correo
monetria, para evitar o enriquecimento indevido de uma parte em relao a outra.

b) A clusula de escala mvel


Tal recurso surgiu exatamente porque a moeda estrangeira no poderia ser utilizada
como fator de indexao para fins de pagamento da obrigao, sendo considerada objeto
ilcito pelo sistema jurdico ptrio. Portanto, a clusula de escala mvel aquela que traz
uma variao na prestao do devedor, segundo os ndices de custo de vida ou segundo os
preos de determinadas mercadorias. Para fugir do efeito inflacionrio, o credor estipula o
pagamento em moeda, em valor que corresponda ao de determinadas mercadorias tais
como cesta bsica , gneros que so sensveis desvalorizao da moeda. Outro fator de
indexao utilizado o salrio mnimo, muito embora ele seja descaracterizado como fator
de correo monetria pelaLei n. 6.205/75 que, ao lado de proibir o reajustamento
clausular com base no salrio mnimo (artigo 1.), autorizou a aplicao da ORTN
(Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional). A Lei n. 6.423/77 proibiu a estipulao
em qualquer escala mvel que no fosse a ORTN. Com a criao do Plano Cruzado (Dec. lei n. 2.284/86) ficou proibida, sob pena de nulidade, clusula de reajuste monetrio nos
contratos inferiores a um ano. Com o Cruzado Novo (Lei n. 7.730/89) houve o
congelamento de preos, de forma que no havia mais correo monetria no sistema e s
os contratos com prazo superior a 90 dias poderiam sofrer reajuste. A Medida Provisria n.
57/89 e a Lei n. 7.777/89 fixaram o BTN, at mesmo o BTN Fiscal.
H divergncia doutrinria quanto convenincia da utilizao da escala mvel. O
Professor SILVIO RODRIGUES entende que a mesma gera inflao, enquanto os Professores
CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA e ARNOLDO WALD defendem o instituto. No h nada na
lei brasileira que invalide a clusula de escala mvel, de maneira que a mesma lcita,
segundo a opinio do Professor VILLAA.

4.3.6. Prova do pagamento


21

A quitao prova do pagamento. Alis, o artigo 319 j dispe nesse sentido. A


quitao consiste em um escrito, no qual o credor reconhece o recebimento do que fora
estipulado e libera o devedor at o montante que foi pago. A quitao geral libera o
devedor do vnculo geral que o prendia ao credor.
O devedor tem o direito de reter o pagamento caso o credor se recuse em fornecer a
quitao, sendo esse o mandamento do artigo 319. Tal reteno no implica em mora, pois
o artigo 396 estabelece que no havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no
incorre esse em mora. Haver a mora do credor por meio da recusa indireta, chamada de
mora credendi (artigo 394 do Cdigo Civil).
A pergunta feita pelos juristas SILVIO RODRIGUES e RUBENS LIMONGI FRANA,
luz do Cdigo Civil de 1916, diz respeito ao fato de a quitao ser ato solene, por ter forma
prescrita em lei, ou ato no solene. Alis, havia uma aparente contradio, pois o artigo
940 apresenta requisitos para quitao enquanto o artigo 1.093 diz que a quitao pode
ocorrer por qualquer forma.
SILVIO RODRIGUES, transcrevendo lio de CERPA LOPES que j seguia orientao
de BEVILQUA , diz que a quitao no precisa ter a forma do contrato, bastando que se
perfaa por escrito e satisfaa os requisitos do artigo 940 do Cdigo Civil. O Mestre
entende que o legislador exigiu forma escrita de quitao a assinatura do credor. O
Professor RUBENS LIMONGI FRANA afirma que se trata de forma fixa genrica e no
nica, podendo a quitao serpor escritura pblica ou particular devendo obedecer aos
ditames do artigo 940 do Cdigo Civil.
O artigo 320 do Cdigo Civil continua a apresentar o mesmo formalismo do artigo
940 para quitao, porm apresenta um pargrafo nico que diz: "Ainda sem os requisitos
estabelecidos neste artigo valer a quitao, se de seus termos ou das circunstncias
resultar haver sido paga a dvida". Portanto, o legislador foi flexvel e, muito embora no
tenha dito que a quitao pode ser por qualquer forma, garantiu validade a mesma nas
hipteses de comprovao do pagamento da dvida.
A quitao, muito mais do que uma obrigao do credor, um direito do devedor.
Alm de incidir em mora, o credor incide em contraveno penal, conforme a Lei n.
4.494/94, artigo 17, inciso II.

4.3.7. Do lugar do pagamento


Em primeiro lugar devemos fazer uma distino entre a dvida QUESVEL
(querable) e a dvida PORTVEL (portable).
Quesvel a dvida que se paga, por princpio, no domiclio do devedor. Portvel a
dvida que se paga em qualquer lugar determinado.
A regra geral que a dvida seja normalmente quesvel, isto , deve ser paga no
domiclio do devedor. Compete ao credor, portanto, ir at l para receber o pagamento. O
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prprio artigo 327 estabelece esse princpio, afirmando que, salvo disposio em contrrio,
o pagamento deve ser efetuado no domiclio do devedor.
As partes podem transformar uma dvida portvel em quesvel, por estipulao
expressa ou tcita entre as partes. Exemplo: uma dvida est estipulada para ser paga no
domiclio do credor; porm, se o credor for cobrar a dvida na casa do devedor, transforma
a natureza do local de recebimento.
O Cdigo, quando fala que a lei pode estabelecer o local do pagamento,
normalmente diz respeito s dvidas fiscais.
De toda forma, o local do pagamento importante para caracterizar a mora. Assim,
se a prestao deve ser cumprida no domiclio do credor e o devedor no comparece,
incide em mora. Porm, se o credor no comparece no domiclio do devedor para receber a
dvida quesvel, no h mora, j que no h culpa por parte do devedor.
O artigo 328 do Cdigo Civil apresenta uma lgica necessria quando estabelece
que o pagamento, se consistir na compra e venda de imvel, far-se- no lugar onde o
imvel se encontra, at porque o imvel s se transmite com a transcrio do registro
imobilirio (artigo 1245 do Cdigo Civil). Portanto, o registro s pode ser feito no cartrio
da Circunscrio Imobiliria. H autores que criticam a redao do artigo 328 do Cdigo
Civil, afirmando que o contrato tem carter pessoal e que a relao imobiliria s nasce
num momento posterior, tornando irrelevante o local do pagamento. No podemos nos
esquecer que disposio nova foi estabelecida pelos artigoss. 329 e 330 que determinam:
"Ocorrendo motivo grave para que no se efetue o pagamento no lugar determinado,
poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o credor. O pagamento
reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente ao
previsto no contrato".

4.3.8. Do tempo do pagamento


A importncia do tempo do pagamento est no fato de que a obrigao s exigvel
quando da ocorrncia do termo final, isto , do vencimento; nenhuma dvida pode ser
reclamada antes do vencimento,pois no existe dvida antes de vencida a obrigao.
As obrigaes se dividem em dois grupos, quanto ao tempo do pagamento: as
obrigaes com tempo certo e as sine die (sem tempo certo).
Obrigaes com tempo certo
Quando as partes estabelecem data para o pagamento. No h dificuldade para saber
o vencimento nem o momento em que a obrigao deve ser cumprida sob pena de
inadimplemento, face impontualidade.
Temos, porm, duas excees:

Antecipao do vencimento por fora da lei


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No pode o credor exigir a prestao antes do seu vencimento, j que o prazo,


ordinariamente, o benefcio do devedor. A lei pode, porm, para resguardar
direitos do credor, antecipar o vencimento da obrigao, conforme dispe o artigo
333 do Cdigo Civil. O objetivo da disposio legal no simplesmente o de
proteger o credor, de garantir que ele venha realmente receber o seu crdito; ela
visa precipuamente garantir a segurana das relaes de crdito, preservando o
prprio interesse social tanto que as hipteses so excepcionais, apresentando o
disposto em lei numerao taxativa.

Inciso I : o credor pode cobrar desde logo sua dvida, se o devedor falir ou
abrir o concurso de credores, isto , se tornando insolvente. Isso porque o
concurso no s demonstra a impontualidade do devedor como tambm que a
dvida excede a importncia dos bens do devedor (artigo 955 do Cdigo Civil).
Temos, portanto, o binmio impontualidade e insolvncia do devedor. O
concurso um processo, no qual os credores insolventes vo ratear o ativo
para cobrirem, em parte e de forma proporcional, seus crditos. A
imperatividade do vencimento antecipado est no fato de que, se aquele credor
tivesse que aguardar o prazo certo para cobrar o crdito, j no encontraria
qualquer bem a executar.

Inciso II : a cobrana antecipada pelo credor pode ocorrer se outro credor


executar direitos reais de garantia. Nessa hiptese, o crdito est resguardado
por bem certo e especfico, dado em garantia pelo devedor. Isso garante ao
credor preferncia sobre outros no rateio de bens. lgico, portanto, que, se
antes de vencida a dvida um outro credor vier a penhorar o bem j dado em
garantia, no deve o primeiro credor ter que aguardar o vencimento de seu
prazo, sob pena de no lhe ser resguardado privilgio sobre a dvida.

Inciso III : tambm haver a antecipao da obrigao se as garantias que


asseguram o dbito cessarem, ou se tornarem insuficientes, e o devedor, uma
vez intimado, negar-se a refor-las. Isso porque o credor s realizou negcio
tendo em vista que o devedor dispunha de garantias fidejussrias. Se,
porm,tais garantias se deterioraram ou se extinguiram, h uma sensvel
reduo na perspectiva de o credor receber o crdito. Pode, portanto,o credor
exigir reforo na garantia, para defender seus interesses. Com a negativa do
devedor, h o vencimento antecipado para no trazer maiores prejuzos ao
credor.

Antecipao do pagamento, por convenincia do devedor quando o prazo


houver sido estabelecido em seu favor.

A antecipao do pagamento, por convenincia do devedor, ocorre porque h uma


presuno relativa de que o prazo, nos contratos, sempre estabelecido em favor do
devedor (artigo 133 do Cdigo Civil). Dessa maneira, o devedor pode abrir mo do prazo
concedido, antecipando a prestao.

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O devedor s no tem essa benesse quando o prazo for estabelecido em favor do


credor, pois esse ltimo pode recusar a prestao at o dia do vencimento. Normalmente,
irrazovel a recusa do credor.

1. PAGAMENTO INDEVIDO

1.1. Pressupostos
No Cdigo Civil de 1916, o pagamento indevido est localizado no Ttulo II, Seo
VII, Dos Efeitos das Obrigaes (artigos 964 a 971). No atual Cdigo Civil, a matria foi
deslocada para o Ttulo VII Dos Atos Unilaterais, com previso nos artigos 876 a 883.
O pagamento indevido, na verdade, princpio do Direito, pois um pagamento
sem relao causal, apresentando o princpio do enriquecimento indevido ou sem causa e
est consagrado no artigo 876 do Cdigo Civil , que determina que todo aquele que
recebeu o que no lhe era devido fica obrigado a restituir. Temos, como exemplo, a
impossibilidade de um credor, incapaz de reclamar o segundo pagamento (artigo 310 do
Cdigo Civil).
O novo Cdigo Civil tambm criou um Captulo novo tratando especificamente "Do
enriquecimento sem causa". Determina o artigo 884: "Aquele que, sem justa causa, se
enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a
atualizao dos valores monetrios".

1.1.1. Ao in rem verso


A ao in rem verso a que procura equilibrar as relaes jurdicas, indenizando o
empobrecido, restabelecendo o seu patrimnio, que foi prejudicado pelo enriquecimento da
parte contrria, j que o lucro daquele equivale ao prejuzo deste.
So pressupostos da ao in rem verso:

enriquecimento por parte do ru;

empobrecimento por parte do autor;

relao de causalidade entre os dois fatos;

ausncia de causa justificadora;

inexistncia de ao especfica para resguardar a vtima.

1.2. Regras Gerais


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Pelo sistema francs, a matria singela, pois aplica apenas e to-somente a teoria
da causa, segundo a qual, se o pagamento no tem causa jurdica que o legitime, deve ser
restitudo. Para o sistema francs so requisitos do negcio jurdico: o consentimento, a
capacidade das partes, a idoneidade do objeto e uma causa lcita da obrigao. O sistema
brasileiro no prev esta ltima hiptese.
O artigo 876 do Cdigo Civil estabelece a regra da restituio, cabendo a devoluo
em todas as hipteses em que no era devido o pagamento. O solvens deve reclamar do
accipiens a repetio do que lhe pagou.
O artigo 877 do Cdigo Civil fixa o nus da prova do pagamento indevido para
aquele que procedeu com erro. Em primeiro lugar, temos de observar se o pagamento foi
feito involuntariamente por meio de coao ou sem coao. Na hiptese de haver coao,
em que o solvens foi forado a pagar, o direito de repetio ocorre at por causa do vcio de
vontade. Se o constrangimento, porm, no atingir o grau da coao, precisa ser visto no
campo do erro.
Na segunda hiptese, ocorre um pagamento voluntrio, que precisa ser verificado na
hiptese do erro. Aqui, o ato consciente e voluntrio, havendo liberalidade, podendo cair
no campo da doao. Para que isso no ocorra, necessrio que a parte prove o engano. H
quem entenda que tal prova um nus duro para o solvens, pois a este somente bastaria a
prova da prpria inexistncia da causa; porm, isso no aceito no nosso sistema.
O solvens tanto pode demonstrar a ocorrncia de uma simulao inocente, na qual
no se pretendia enganar ningum como o dolo do accipiens; porm, em todas as
hipteses, a anulao se daria com base no vcio ou no social do negcio.

1.3. Regras Especiais


Duas regras gerais foram tratadas no item anterior: a primeira que obriga a
restituio daquele que recebeu o que no lhe era devido, e a segunda, o nus da prova por
parte do que pagou indevidamente, quando procede por ato voluntrio, pois quando
procede por ato involuntrio anula o negcio com base nos vcios. Vejamos, a seguir, as
regras especiais.
A primeira regra especial a do artigo 879, pargrafo nico, do Cdigo Civil,
segundo o qual a repetio de indbito pode acontecer em relao a bem imvel, sendo que
o proprietrio que indevidamente transmite pode reivindicar o imvel, cabendo provar que
o adquirente agiu de m-f. As partes retornam ao status quo ante. O accipiens(pessoa que
recebeu) deve ser tratado como possuidor de boa-f, tendo direito: aos frutos percebidos e
colhidos; indenizao pelas benfeitorias teis, necessrias e volupturias; reteno pelas
benfeitorias teis e necessrias, no respondendo por perda ou deteriorao da coisa.
O artigo 879 do Cdigo Civil informa a hiptese do accipiens (pessoa que recebeu)
vir a alienar o imvel a um terceiro. Quanto a essa questo, a lei aponta as seguintes
solues:
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Em estando todos de boa-f, responde o accipiens (pessoa que recebeu) apenas


pelo preo recebido, pois h um conflito de vrios interesses colidentes: h o
interesse do solvens (o que transmitiu), querendo o patrimnio de volta e h o
direito do adquirente de boa-f, terceiro que precisa tambm ser prestigiado.
Nesse caso, o terceiro adquiriu de quem aparentemente era o dono e, pelo
princpio da estabilidade das relaes jurdicas, melhor prestigiar o terceiro de
boa-f que agiu diligentemente. Isso porque o solvens (pessoa que deve pagar)
pagou indevidamente e mediante erro. J o terceiro de boa-f no fez nada de
errado de molde a ser prejudicado.

Se a alienao ocorreu a ttulo gratuito e de boa-f, a soluo diversa. Nesse


caso, confere-se ao accipiens o direito de reivindicar o imvel por fora do
direito de seqela. Somente o accipiens teria prejuzo, pois o terceiro de boa-f
no obteve lucro.

Aqui, verifica-se a hiptese da m-f por parte do terceiro, sendo claro que o
accipiens tem direito de reivindicar o imvel, quando o terceiro obra de m-f,
pois no h razo nenhuma para a lei proteger o terceiro de m-f, cabendo,
portanto, a reivindicatria.

Em havendo m-f do accipiens, e o terceiro adquirente estar de boa-f, o


negcio ser mantido e a ao reivindicatria ser julgada improcedente. O
artigo 879 do Cdigo Civil esclarece que, nesse caso, aquele que recebeu sabia
que teria que restituir e, ainda assim, vendeu para um terceiro. No h ao
reivindicatria, como j dito, podendo apenas reclamar o preo, pois entre a
boa-f do solvens e a do terceiro, prefere a lei a boa-f do terceiro.

A segunda regra especial a do artigo 876 do Cdigo Civil , que trata da restituio
quando do pagamento indevido. Esse artigo sofre excees no artigo 880 do mesmo
diploma, no qual aquele que pagou fica isento de ser restitudo.

A primeira hiptese ocorre quando aquele que recebeu (accipiens) inutiliza o


ttulo da dvida, deixa prescrever a ao ou abre mo das garantias do seu
direito. Nessas situaes no cabe a repetio. Quem pagou, nada devia, porm
inutilizou o ttulo, comportamento normal e ordinrio. Alis, desmuniu-se da
prova do direito, perdendo a possibilidade de cobrar do verdadeiro devedor. De
um lado, temos o interesse do solvens que pagou por erro e, de outro, do
accipiens que recebeu e deu por quitado o dbito. Esse accipiens no tem o
dever de restituir, at porque agora est desmunido de crdito. No haveria
motivo para o accipiens se preservar de qualquer crdito, pois com o pagamento
houve a extino da obrigao. Caso o solvens demonstre ser indevido o
pagamento, nessa hiptese, no cabe repetio, pois o accipiens estaria
desguarnecido contra outros. Cabe ao solvens, pessoa que pagou mal, apenas o
direito regressivo contra o verdadeiro devedor da quantia que despendeu.
tambm uma ao in rem verso porque no h relao entre as partes, havendo
apenas o mesmo fundamento do enriquecimento indevido. Temos como
27

exemplo um contrato de locao, na hiptese de um terceiro, fora da relao


jurdica contratual, vir a pagar indevidamente por erro ao locador. Esse, por sua
vez, se desfaz do contrato e de eventuais garantias, deixando prescrever seu
direito de cobrana, de forma que no cabe repetio contra o locador, mas sim
ao in rem verso contra o locatrio e seus fiadores.

Tambm no se aplica a regra geral da restituio quando o pagamento se


destina a solver a obrigao natural, porque a obrigao natural vem destituda
de sano, cumprindo ao devedor se lhe aprouver. uma obrigao suscetiva de
obrigao voluntria, no podendo o devedor ser compelido a cumpri-la. o
chamado negcio de conscincia. O devedor transforma essa obrigao em
obrigao civil perfeita, sendo que o negcio no pode ser repetido. Est mais
no campo da moral do que no campo do direito, porque, em tese, no existe
direito sem sano. Nessa situao no h empobrecimento injusto nem
indevido porque a pessoa cumpre um dever que acha que est vinculado. Quem
recebe a obrigao natural nunca enriquece, pois tal obrigao apenas visa
reequilibrar o patrimnio desfalcado. Por tudo o que foi exposto que no
existe a ao in rem verso.

No cabe repetio quando o pagamento visa obter fim ilcito. Se o objetivo era
alcanar um fim imoral ou ilcito, de acordo com o artigo 883 do Cdigo Civil ,
no ter direito o solvens de repetir, pois ningum pode alegar a prpria torpeza
ou malcia em juzo. O solvens, portanto, no pode reclamar a repetio do que
pagou de forma ilcita ou imoral, obrando de m-f, at para evitar essas
prticas. Nesse sentido, pouco importa se o accipiens, pessoa que recebeu,
obrou ou no de m-f, pois no existe demanda com causa vil, at pela prpria
dignidade da prpria justia. Estabelece o pargrafo nico do artigo 883: "No
caso deste artigo, o que se deu reverter em favor de estabelecimento local de
beneficncia, a critrio do juiz".

2. DO PAGAMENTO POR CONSIGNAO


2.1. Conceito
Consignao o depsito judicial da dvida. Tal depsito feito ou porque h
dvida com relao ao credor, ou porque esse incapaz de receber, ou ainda, porque o
credor se recusa em aceitar o pagamento ou no quer quitar a obrigao. um modo
indireto do devedor se liberar da obrigao.
O prprio Bevilqua diz que um modo indireto do devedor se liberar da obrigao
consiste no depsito judicial da coisa devida.
A consignatria gera trs efeitos imediatos:

evita discusso sobre o culpado pelo atraso;


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demonstra que o devedor queria cumprir a obrigao;


retira o trabalho pela guarda da coisa a ser prestada.

2.2. Hipteses da Consignao


O artigo 335 do Cdigo Civil apresenta seis hipteses em que a consignatria tem
lugar. Os Professores Washington de Barros Monteiro e Silvio Rodrigues entendiam,
porm, quando comentavam a disposio anloga do artigo 973 do Cdigo Civil de 1916
que a alterao do dispositivo legal era meramente exemplificativa e citavam, como
exemplo, o artigo 591, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 1916, em que o Poder Pblico
podia fazer uso dos bens particulares no caso de perigo ou comoo, cabendo ao ente
pblico, quando o particular no quer receber o valor, depositar judicialmente. Analisemos
as hipteses do artigo 335:

Na hiptese do inciso I, o credor, que sem justo motivo, no puder ou recusar-se


a receber o pagamento ou dar quitao, incorre em mora. Surge, nesse instante,
uma faculdade do devedor, pois apenas est provando no ser faltoso, j que a
mora da outra parte. Exemplo: numa locao exlocato, o locador muitas vezes
no quer receber o valor da locao para ter motivo para o despejo. Aqui, o
depsito vale como pagamento. Este inciso ainda prev a hiptese de
consignao no caso do credor negar-se em ofertar a quitao. O devedor, ento,
retm o pagamento (artigo 319 do Cdigo Civil) ou deposita em juzo (artigo
335, inciso I, do Cdigo Civil). A segunda hiptese a melhor porque evita a
alegao de impontualidade.

O inciso II trata da hiptese da dvida qurable, em que o credor deve ir buscar


o crdito no domiclio do devedor, ao contrrio da dvida portable, em que o
devedor deve ir efetuar o pagamento. Aqui, a inrcia do credor faz com que
incida em mora, devendo o devedor depositar o numerrio.

O inciso III menciona que, tratando-se de dvida portable, o devedor deve levla ao domiclio do credor. Se, porm, este for incapaz de receber, for
desconhecido, estiver declarado ausente ou residir em local incerto ou de difcil
acesso, exigindo esforo extraordinrio, pode o devedor depositar o numerrio.

O inciso IV trata da dvida sobre quem deve receber o objeto do pagamento.


Nessa hiptese, para que o devedor no pague mal, melhor que deposite em
juzo. Exemplo: o depsito justo quando o casal de locadores se separa e os
dois exigem o pagamento por parte do inquilino.

Pendendo litgio sobre o objeto do pagamento, deve o mesmo ser depositado.


o que especifica o inciso V: no paira dvida sobre a pessoa que o deve receber,
porm o litgio garante o bom pagamento por parte do devedor. O artigo 344 do
Cdigo Civil esclarece que, caso o devedor pague para um dos litigantes,
assume o risco de pagar mal e ser obrigado a pagar duas vezes.
29

2.3. Requisitos
O artigo 336 do Cdigo Civil apresenta quatro espcies de requisitos para a
consignatria ser vlida e eficaz:

Quanto s pessoas: a ao deve ser proposta contra o credor ou seu


representante, devendo figurar no plo ativo o devedor ou terceiro que tenha
jurdico interesse, muito embora possa at no ter interesse na demanda.
Exemplo: o caso da nora que paga a locao do sogro, pois para o credor
indiferente quem efetua o pagamento.

Quanto ao objeto: a prestao oferecida precisa ser ntegra, isto , precisa


consistir na entrega do bem combinado na quantidade e qualidade dispostas
pelas partes. Exemplo: no cabe consignao da diferena quando o pagamento
precisa ser do total. Nesse caso esto includos os juros vencidos e os
legalmente devidos.

Quanto ao tempo: a consignao deve ser efetuada no tempo convencionado ou


precisa vir acompanhada dos encargos da mora, quando em atraso. Em havendo
inadimplemento absoluto, isto , quando as prestaes forem inteis ao credor, o
mesmo pode recusar o recebimento. Se o prazo foi estipulado em benefcio do
devedor, e normalmente o , o pagamento pode ser anterior ao vencimento. Se,
porm, o prazo foi estipulado em benefcio do credor, o devedor precisa
aguardar a data aprazada para efetuar o pagamento.

Quanto ao lugar: segundo artigo 337 do Cdigo Civilo depsito deve ser feito
no lugar convencionado entre as partes.

3. DO PAGAMENTO COM SUB-ROGAO

3.1. Conceito e Natureza Jurdica


Sub-rogao a substituio do credor, que recebe o pagamento, por quem paga a
dvida ou fornece a quantia para o pagamento.
O pagamento a forma mais pura de extino das obrigaes, pelo prprio
cumprimento. Aqui, o pagamento no foi efetuado pelo devedor ao credor, mas sim por
uma terceira pessoa que no o devedor, muito embora a obrigao se extinga em relao
ao credor satisfeito. Remanesce, porm, uma relao jurdica entre o terceiro e o devedor,
sendo chamada sub-rogao. Exemplo: no caso da locao, o fiador to responsvel pelo
cumprimento da locao quanto o locatrio, muito embora o locatrio seja o principal
devedor. O fiador pode, esponte prpria, pagar ao credor a dvida e se sub-rogar, na
qualidade de credor, em relao ao devedor locatrio. A dvida, em vez de ser extinta,
30

substituda em relao aos plos da ao. No h, portanto, uma extino, mas sim uma
substituio do plo ativo da relao jurdica, pois o credor passa a ser outro,
remanescendo o mesmo devedor.
A sub-rogao pode derivar por fora de lei, sendo chamada sub-rogao legal, ou
por vontade das partes, sub-rogao convencional. A hiptese da fiana uma hiptese de
sub-rogao legal. Dois familiares ou amigos podem estipular que um deles pagar a
dvida pelo outro ao credor, sub-rogando-se nos direitos.
Existem acessrios que seguem a dvida, de natureza real ou fidejussria, sendo que
tais acessrios remanescem no caso de sub-rogao, pois o pagamento no extingue a
obrigao. Em havendo, portanto, uma hipoteca na obrigao, transfere-se para o novo
credor em relao ao devedor. Neste caso, temos a grande vantagem da sub-rogao, j que
a dvida transfere ao novo credor que a pagou ao antigo credor com todos os acessrios e
garantias que a guarnecem , no sendo necessrio estabelecerem-se novas anuncias.
O Prof. Silvio Rodrigues, citando Cole Capitant, diz que ambos, e mais Pothier,
acreditam que a sub-rogao uma fico de direito, pois a obrigao sobrevive com
principal e acessrios, muito embora tenha ocorrido o pagamento em relao ao pagador
primgeno. Apesar dos trs verificarem a hiptese dessa fico, acreditam que o Direito
moderno no precisa recorrer fico do Direito romano.
O Prof. Silvio Rodrigues acaba concluindo que a sub-rogao um instituto
autnomo, no se encaixando em nenhuma das classificaes jurdicas e seus institutos,
anteriormente vistos.

3.2. Espcies de Sub-rogao


A sub-rogao pode ser legal ou convencional, dependendo da fonte da qual derive.
A sub-rogao legal tem por fonte a lei,porque o prprio legislador contempla a
hiptese em que terceiros saldam os dbitos de outrem, conferindo-lhes a qualidade de
credores. Essa sub-rogao independe da vontade dos interessados. J a sub-rogao
convencional a que emana da vontade das partes, tendo carter puramente contratual.

3.2.1. Sub-rogao legal


Essa espcie de sub-rogao est estribada na idia de uma conveno tcita entre o
credor e o sub-rogado, segundo a qual o credor cede ao sub-rogado os direitos que tinha em
face do devedor. O artigo 346 do Cdigo Civil estabelece as hipteses de sub-rogao
legal:

A hiptese do inciso I aquela em que, em havendo dois ou mais credores em


relao ao dbito, aquele que paga em nome do devedor se sub-roga em todas as
preferncias dos demais credores. Ex.: em havendo dois credores, sendo um
31

deles credor hipotecrio e outro credor quirografrio, pode o credor


quirografrio pagar ao hipotecrio, passando a ser credor hipotecrio.

A hiptese prevista no inciso II diz respeito sub-rogao legal quando o


adquirente do imvel hipotecado paga ao credor hipotecrio, bem como do
terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre o imvel.
Nesse caso, o adquirente paga a dvida do alienante para elidir a execuo sobre
o imvel, remanescendo a sub-rogao. Essa hiptese intil e rara. Apenas
tem utilidade quando existe mais de uma hipoteca, pois, caso contrrio, o
adquirente sub-rogado ter seu crdito assegurado por seu prprio imvel. No
caso de hipoteca, caso resgate a primeira, adquire preferncia sobre os outros
credores hipotecrios. A hiptese rara porque ningum adquire o imvel sem a
certido negativa de nus reais.

Tambm h sub-rogao legal, conforme o inciso III, quando o terceiro


interessado, na qualidade de solidrio, paga a dvida na qual podia ser
compelida a faz-lo no todo ou em parte. Nesse caso, o devedor solidrio, que
paga a totalidade da dvida, paga muito alm do que deve, incluindo dbitos de
co-obrigados. Ele se sub-roga nos direitos do credor. O mesmo ocorre em
relao a coisas indivisveis, como a fiana, j mencionada.

3.2.2. Sub-rogao convencional


A sub-rogao convencional ocorre por iniciativa do credor, pois este,
independentemente da vontade do devedor, procura algum para assumir o seu crdito.
Tambm pode acontecer por iniciativa do devedor, sem a cincia do credor, para que
algum venha a saldar a dvida sub-rogando-se nos direitos da obrigao. Sempre precisa
ocorrer a sub-rogao contempornea ao pagamento; caso contrrio o pagamento extingue
a obrigao. Surgindo obrigao nova, no haver sub-rogao, mesmo que os acessrios
sejam idnticos, pois a obrigao morta no ressuscita.
De acordo com o inciso I do artigo 347 a sub-rogao convencional quando o
credor recebe o pagamento de terceiro, que expressamente lhe transfere todos os seus
direitos. Aqui temos o instituto anlogo cesso de crdito, at porque pode ter valor
especulativo.
O artigo 347, em seu inciso II, apresenta a hiptese de uma terceira pessoa
emprestar ao devedor a quantia para solver a dvida, remanescendo o mutuante nos direitos
do credor satisfeito, independente da vontade do credor. O devedor passa a transmitir um
bem que, na realidade, encontra-se em patrimnio alheio. O credor primitivo no pode se
opor, j que, por questo lgica, o que ele quer a satisfao de seu crdito. Para que
ocorra esta ltima espcie de sub-rogao, necessrio que a mesma seja simultnea ao
pagamento, que o emprstimo quite a dvida anterior e que o pagamento sub-rogue o
mutuante nos direitos do antigo credor.

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CAPTULO IV
Da Imputao do Pagamento
Art. 352. A pessoa obrigada por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um s
credor, tem o direito de indicar a qual deles oferece pagamento, se todos forem lquidos
e vencidos.
Art. 353. No tendo o devedor declarado em qual das dvidas lquidas e vencidas
quer imputar o pagamento, se aceitar a quitao de uma delas, no ter direito a
reclamar contra a imputao feita pelo credor, salvo provando haver ele cometido
violncia ou dolo.
Art. 354. Havendo capital e juros, o pagamento imputar-se- primeiro nos juros
vencidos, e depois no capital, salvo estipulao em contrrio, ou se o credor passar a
quitao por conta do capital.
Art. 355. Se o devedor no fizer a indicao do art. 352, e a quitao for omissa
quanto imputao, esta se far nas dvidas lquidas e vencidas em primeiro lugar. Se
as dvidas forem todas lquidas e vencidas ao mesmo tempo, a imputao far-se- na
mais onerosa.

4. DA DAO EM PAGAMENTO

4.1. Conceito
A dao em pagamento uma forma de alterao do vnculo, em que o credor pode
consentir em receber coisa que no seja dinheiro, substituindo a prestao devida (artigo
356 do Cdigo Civil).
O artigo 313 do Cdigo Civil j esclarecia que o credor no era obrigado a receber
outra coisa, ainda que mais valiosa, quando o objeto era coisa certa. Esse critrio advm da
segurana das relaes jurdicas. O credor pode, entretanto, consentir em receber um bem
substituindo outro, ocorrendo uma dao em pagamento.
A origem da dao em pagamento a datioinsolutum do Direito romano, no qual,
no processo da execuo, o devedor podia substituir um bem por outro para que o bem no
fosse vendido por preo vil. No incio era at proibido pelo Digesto. A dao em
pagamento, portanto, a execuo do dbito por meio de objeto no avenado,
consentindo o credor.
A dao em pagamento tem natureza jurdica prpria, porm tem muito da compra e
venda e muito da cesso de crdito. H quem entenda que a dao em pagamento uma
modalidade de novao por mudana de objeto. O credor consente em substituir seu
crdito antigo por um novo, cujo objeto diferente. Esse crdito novo vigora por
pouqussimo tempo, isto , desde a conveno at o efetivo pagamento. A dvida passa,
33

portanto, a ser renovada, ou melhor, novada. Nesse sentido, a dao est embutida numa
novao subentendida, conforme preceitua o grande Planiol.

4.2. Requisitos para a Dao

A coisa dada em pagamento deve ser diferente do objeto pactuado.

O credor deve concordar com a substituio.

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5. DA NOVAO

5.1. Conceito
A novao uma forma de pagamento por meio da alterao da natureza do vnculo,
em que ocorre a transmudao em outro, do dbito anterior, alterando a causa da relao
jurdica. As partes criam obrigao nova para extinguir uma antiga.
Ocorre o perecimento da obrigao originria, surgindo outra que toma o seu lugar. Surge
um processo de simplificao, pois, num nico ato, extingue-se uma obrigao antiga,
iniciando-se uma nova. Temos como exemplo a hiptese do muturio que, por ocasio do
vencimento, indica um devedor seu para liquidar a prestao, obtendo a concordncia de
todos. Nasce uma nova dvida entre outras pessoas, no originariamente vinculadas.
Temos novao tanto na modificao do objeto quanto na modificao do sujeito
ativo ou passivo da obrigao, ocorrendo a novao objetiva ou subjetiva.

5.2. Espcies

Objetiva

Novao

Ativa
Subjetiva
Passiva

A novao ser objetiva quando a obrigao nova apresentar um elemento novo no


campo do objeto ou da causa da obrigao. Sendo o esse elemento o sujeito da obrigao,
temos a obrigao subjetiva, que pode trazer esse elemento tanto no plo ativo quanto no
plo passivo, novao subjetiva passiva.
O artigo 360 do Cdigo Civil apresenta a classificao, dispondo no inciso I, a
novao objetiva. Aqui, o objeto da obrigao se altera. Ex.: o devedor concorda em
receber uma indenizao em dinheiro. Pode haver mudana na causa da obrigao.
Exemplo: o devedor de aluguis declara-se vinculado a um contrato de mtuo. O inciso II
trata da novao subjetiva passiva, pois a pessoa do devedor se altera. H uma delegao,
na qual o devedor indica um terceiro para resgatar o dbito.
Temos tambm o instituto da expromisso, figura na qual o terceiro assume o dbito
sem haver pedido do devedor, havendo apenas a concordncia do credor. O artigo 362 do
35

Cdigo Civil autoriza, afirmando que a novao, por substituio do devedor, pode ser
efetuada independentemente do consentimento deste.
No artigo 360, inciso III, do Cdigo Civil, apresentada a novao subjetiva ativa
em que a figura do credor sofre alterao. Por meio de nova obrigao, o primitivo credor
deixa a relao jurdica e o outro toma o seu lugar.
Esse instituto tem pouca valia porque outros so mais interessantes, como a cesso
de crdito e a cesso de contrato, alm da sub-rogao. At por isso, alguns cdigos mais
modernos deixam de disciplinar a matria. A novao extingue a dvida primitiva, fazendo
surgir uma nova, sem os acessrios da dvida originria. Segundo o artigo 364 do Cdigo
Civil as garantias das dvidas e dos acessrios remanescem extintos pela novao, pois o
acessrio segue sempre o principal. Ademais, a novao interessante para a transmisso
das obrigaes, pois a rigidez do sistema do Direito romano tornava as obrigaes
imutveis, sendo a novao um mecanismo flexvel. A novao somente era admitida
quando o objeto da dvida permanecia o mesmo (no sistema romano).

5.3. Pressupostos da Novao


Os autores variam com relao ao nmero de pressupostos para caracterizar a
novao. O Prof. Silvio Rodrigues, porm, apresenta cinco:

Existncia de obrigao anterior: a prpria finalidade da novao a extino


da obrigao anterior. Se no h obrigao anterior, no h finalidade para a
novao, porque a novao equivale ao pagamento e pressupe uma dvida.

Criao de uma obrigao nova: a novao s pode ser concebida por meio do
surgimento de uma nova relao jurdica ou da extino da primeira obrigao,
havendo uma substituio automtica. Assim h uma correlao direta entre a
nova relao jurdica, que surge com a extino da anterior, que, caso haja
nulidade absoluta ou relativa do segundo negcio, faz com que as partes
retornem ao negcio originrio com todas as suas caractersticas (artigo 182 do
Cdigo Civil).

O elemento novo: a segunda obrigao para traduzir uma novao precisa


inserir um elemento novo que recaia sobre os sujeitos ou sobre o objeto da ao.
Se a dvida e as partes continuam as mesmas, no h novao.

Animus novandi esse o elemento subjetivo psicolgico do negcio. Para tal,


as partes precisam desejar a extino de uma obrigao e a criao de outra e,
alm disso, precisam querer que, com a segunda obrigao, haja a extino da
primeira. Caso no haja essa vontade de criar uma obrigao nova, a segunda
obrigao apenas confirma a primeira, conforme o artigo 361 do Cdigo Civil.
Por isso, a obrigao nova, para ter eficcia , precisa resultar de ato inequvoco
das partes em novar. Tal nus sempre pesado para a parte, que o de
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demonstrar que houve a vontade de novar, pois o que normalmente acontece a


subsistncia das duas aes.

Capacidade e legitimao das partes: todo o negcio jurdico necessita que as


partes sejam capazes, principalmente no caso de novao em que, alm da
criao de uma obrigao, h a extino de outra. A questo da legitimao
tambm muito importante, pois o procurador s pode novar se tiver poderes
expressos para isso. A capacidade necessria a de contratar e transigir, pois h
o perecimento da primeira obrigao.

5.4. Efeitos da Novao


O principal efeito da novao tem como preceito precpuo a extino da obrigao
anterior em relao ao seu principal e aos seus acessrios. Isso porque o acessrio segue o
principal, de forma que, extinguindo-se o primeiro, extingue-se o segundo. Exemplo: juros.
O segundo efeito, conforme previsto no artigo 364 do Cdigo Civil, permite que as
partes expressamente convencionem no sentido de possibilitar a sobrevivncia dos
acessrios na obrigao nova, o que pode acontecer em relao a arras, clusula penal,
juros etc. Tais acessrios, porm, so novos, j que h uma nova obrigao entre as partes
e, por serem novos, no vinculam terceiros que, expressamente, no consintam. Alis, o
artigo 366 do Cdigo Civil, confirma a regra no sentido de que o fiador, devedor-acessrio,
apesar de ser solidrio, no pode ser executado na hiptese da novao sem o seu expresso
consentimento. Para isso, ele precisa prestar uma nova fiana. O mesmo se diz em relao
ao artigo 364 do Cdigo Civil, que aborda os direitos reais em garantia e em relao
solidariedade, prevista no artigo 365 do Cdigo Civil.

6. DA COMPENSAO

6.1. Conceito
A palavra "compensao" deriva do verbo compensar (pensare cum), e traz a idia
da balana com um peso em cada um dos lados. Se os dois pesos forem iguais, haver um
perfeito equilbrio, anulando-se a obrigao. Se os pesos forem desiguais, o equilbrio no
ocorrer at a concorrncia do peso mais fraco.
Compensao, portanto, a extino recproca de obrigaes at a concorrncia dos
respectivos valores entre pessoas que so devedoras uma da outra. O artigo 368 do Cdigo
Civil informa que, na hiptese em que duas pessoas forem, ao mesmo tempo, credoras e
devedoras uma da outra, haver extino das obrigaes at o montante da compensao.
At o ponto da equivalncia haver extino das obrigaes.
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6.2. Espcies
Temos trs espcies de compensao:

legal: compensao que advm por mandamento de lei.

voluntria: que ocorre por conveno entre as partes.

judicial: que decorre de sentena do juiz em reconveno.

A compensao convencional decorre apenas da vontade das partes. O Brasil no


adota esse sistema, porm o mesmo vem disposto no Cdigo Suo das Obrigaes.
Importante esclarecer que, apesar de o Brasil no adotar o sistema da compensao
convencional, podem as partes convencionar a compensao, em que esta no ocorre por
faltar algum pressuposto para tal.
A compensao judicial tambm chamada reconvencional, porque o juiz
verificar, em sede de reconveno, a matria, hiptese em que, mesmo sendo uma dvida
ilquida, o juiz poder torn-la lquida e compens-la. O Prof. Silvio Rodrigues discorda da
possibilidade de o juiz compensar crditos, pois ou eles existem por fora da lei, ou no
existem, e o juiz deve abster-se de agir.

6.3. Pressupostos da Compensao


Para que a compensao opere de forma automtica, independentemente da vontade
das partes, por fora exclusiva da lei, precisa decorrer de pressupostos cumulativos e
indispensveis sua configurao:

Reciprocidade das obrigaes: o elemento mais importante na compensao,


pois as obrigaes contrapostas extinguem-se por haver direitos opostos.
exatamente a hiptese em que duas pessoas so reciprocamente credoras e
devedoras uma da outra.

Liquidez das dvidas: segundo o artigo 944 e seguintes do Cdigo Civil a


obrigao lquida certa quando a existncia determinada quanto ao objeto.
As dvidas devem ser lquidas, vencidas e fungveis (artigo 369 do Cdigo
Civil). No concebvel a compensao se no h certeza e no se sabe o
montante da dvida. O Cdigo Civil brasileiro no adotou a tese do Cdigo
italiano, que permite a compensao da dvida ilquida quando a liquidez for
fcil e rpida.

Exigibilidade atual das prestaes: bvio que a compensao s pode ocorrer


quando as dvidas estiverem todas vencidas, pois o devedor tem direito ao
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prazo, no precisando o mesmo abrir mo para que se opere a compensao. Se


uma dvida est para vencer, impossvel a compensao. Exemplo: moratria.

Fungibilidade dos dbitos: no basta as prestaes serem fungveis, devem


tambm ser fungveis entre si. Animais e produtos agrcolas so fungveis,
porm no h compensao entre eles, pois no h homogeneidade.
necessrio que os objetos sejam permutveis. O artigo 452 do Cdigo Civil
confirma que a prpria qualidade, alm da espcie, pode ensejar a nocompensao.

6.4. Dvidas No-compensveis


O artigo 375 do Cdigo Civil determina que, no caso de renncia de um dos
devedores, no poder haver compensao. Apesar de a lei, compulsoriamente, dispor da
compensao, as partes podem dispens-la por ato unilateral de qualquer uma delas.
O legislador, no artigo 373 do Cdigo Civil, impediu a compensao nos seguintes
casos:

Se uma das causas provier de esbulho, furto ou roubo: tais crditos so


incompensveis, pois no geram obrigaes voluntrias, sendo de fonte ilcita.
Sendo o fato jurdico um fato ilcito, certo que o ilcito no gera conseqncias
no mundo jurdico, gerando apenas responsabilidade.

P.: H compensao quando o dbito do agente do esbulho, furto ou roubo, for em


dinheiro, por ter se convertido em indenizao?
R.: Duas teses so defendidas. O Prof. Silvio Rodrigues entende que, no momento
em que o objeto criminoso deixou de ser coisa certa e se converteu em moeda, pode a
compensao ocorrer porque o credor no precisa perscrutar da origem do dinheiro.

Se uma das dvidas se originar de comodato, depsito ou alimentos: no caso de


comodato, temos o emprstimo de um bem infungvel, que incompensvel. No
depsito, a parte tambm tem obrigao de devolver a coisa certa, no cabendo
compensao. O dbito alimentar incompensvel, pois o mesmo tem a
natureza de bens da personalidade a fim de garantir a sobrevivncia da pessoa.

Se uma das dvidas for coisa no suscetvel de penhora: se o bem


impenhorvel porque est fora do comrcio ou o legislador quis proteger o
devedor. Dessa forma, se houvesse a compensao, haveria a alienao,
frustrando o escopo da impenhorabilidade.

Por fim, as dvidas fiscais, conforme o artigo 374 do Cdigo Civil, tambm no
podem ser compensadas.
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6.5. Renncia Compensao


A renncia pode acontecer de maneira unilateral (artigo 375 do Cdigo Civil), isso
, por vontade de uma das partes, quando essa for a desfavorecida, ou de maneira bilateral
(artigo 376 do Cdigo Civil), por conveno das duas partes.
O artigo 376 do Cdigo Civil suprfluo, pois as partes podem convencionar a
compensao, at porque estamos tratando de direitos disponveis, ainda que os requisitos
legais no estejam presentes.
A dificuldade est no prejuzo que a compensao pode trazer a terceiros. bom
deixarmos assentado que a renncia s pode ocorrer nesse caso se o terceiro, por exemplo,
o fiador, no restar prejudicado, sob pena de vedao do instituto.
A renncia unilateral impede a compensao (artigo 375 do Cdigo Civil) anterior
efetivao, pois, se fosse posterior, ressuscitaria a dvida por vontade de uma das partes, o
que impossvel. Ela ocorre quando o devedor previamente abre mo de benefcios que
adviriam da compensao.

CAPTULO VIII
Da Confuso
Art. 381. Extingue-se a obrigao, desde que na mesma pessoa se confundam as
qualidades de credor e devedor.
Art. 382. A confuso pode verificar-se a respeito de toda a dvida, ou s de parte
dela.
Art. 383. A confuso operada na pessoa do credor ou devedor solidrio s extingue
a obrigao at a concorrncia da respectiva parte no crdito, ou na dvida, subsistindo
quanto ao mais a solidariedade.
Art. 384. Cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus
acessrios, a obrigao anterior.
CAPTULO IX
Da Remisso das Dvidas
Art. 385. A remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao, mas sem
prejuzo de terceiro.
Art. 386. A devoluo voluntria do ttulo da obrigao, quando por escrito
particular, prova desonerao do devedor e seus co-obrigados, se o credor for capaz de
alienar, e o devedor capaz de adquirir.

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Art. 387. A restituio voluntria do objeto empenhado prova a renncia do credor


garantia real, no a extino da dvida.
Art. 388. A remisso concedida a um dos co-devedores extingue a dvida na parte a
ele correspondente; de modo que, ainda reservando o credor a solidariedade contra os
outros, j lhes no pode cobrar o dbito sem deduo da parte remitida.

7. DA TRANSAO

7.1. Conceito
Transao o ato jurdico pelo qual as partes, fazendo concesses recprocas,
extinguem obrigaes litigiosas ou duvidosas.
O artigo 840 do Cdigo Civil menciona claramente que os litgios podem se
extinguir por meio de concesses mtuas. A transao, portanto, um meio de concesses
recprocas.
P.: Por que as partes optam pela transao?
R.: Para evitar os riscos da demanda; para liquidar pleitos em que se encontram
envolvidas; para evitar a morosidade das lides.

7.2. Natureza Jurdica


Vrias so as posies sobre a natureza jurdica da transao. Muitos encaram a
transao como um contrato, e vrios Cdigos europeus (Frana e Itlia) discorrem sobre a
transao no captulo dos contratos. No Brasil, o Cdigo Civil disciplinou a matria entre
os modos de extino das obrigaes.
Bevilqua diz que a transao um ato jurdico bilateral, sendo um contrato, muito
embora tambm diga que no propriamente um contrato.
Para Carnelucci a transao a soluo contratual da lide. o equivalente
contratual da sentena, e o artigo 849 do Cdigo Civil informa que a transao s se anula
por vcio de vontade e no se anula por erro de direito.

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7.3. Elementos de Transao

Acordo entre as partes: claro que, se a transao tem natureza contratual, o


acordo entre as partes, nesse negcio bilateral, conditio sinequa non da
transao.

A vontade de pr fim em relaes contrapostas: como j vimos, conforme o


artigo 840 do Cdigo Civil a transao a forma de extino de vontades
contrapostas. indispensvel a existncia de dvida na relao jurdica, poisas
partes jamais fariam acordo se tivessem absoluta certeza de seus direitos. Tal
dvida pode recair no resultado da demanda e em outros elementos incidentais,
ainda que a parte creia que ser vitoriosa na demanda. Se no pairar nenhuma
espcie de dvida, no h que se falar em transao.

Tanto isso verdade que, se j h sentena transitada em julgado, nula a transao


quando qualquer uma das partes no tenha cincia a respeito desse fato (artigo 850 do
Cdigo Civil),porque, at o trnsito em julgado, no h mais res litigiosa.

Concesses recprocas: para haver transao, as partes precisam abrir mo de


seus direitos ou de parte deles. A parte sacrifica seu direito em prol de paz.

7.4. Formas de Transao


Existem duas espcies de transao:

judicial: celebrada em juzo;

extrajudicial: celebrada fora dele.

A transao judicial pode ser feita por termo nos autos, por meio de escritura
pblica ou, ainda, por instrumento particular, conforme dispe o artigo 842, do Cdigo
Civil.
A transao extrajudicial deve ser feita por escritura pblica, conforme o artigo 842
do Cdigo Civil ou, ainda, por escritura particular, quando no for exigida escritura
pblica. O Prof. Washington de Barros Monteiro diz que no necessria a forma
sacramental nas hipteses de escrito particular, podendo constar de simples recibo.

7.5. Objeto da Transao


Segundo o artigo 841 do Cdigo Civil a transao s existe em direitos patrimoniais
de carter privado.Os bens fora do comrcio e os bens de carter privado, inclusive os
publicistas, esto eliminados do objeto da transao.

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Direitos personalssimos: tanto os direitos personalssimos quanto as coisas


inalienveis no podem ser negociados. Inclumos, ainda, todos os bens e
direitos de famlia. Ex.: guarda de filho no pode ser transacionado com
dinheiro.

Ordem pblica: todas as questes que envolvem ordem pblica no so


transacionadas. A transao concernente a obrigaes resultantes de delito no
perime a ao penal da Justia Pblica, mesmo se as partes fizerem acordo na
esfera cvel, afora as hipteses da Lei n. 9.099/95, na qual a transao penal pe
termo prpria ao penal. Nos demais casos no pem.

7.6. Efeitos da Transao

Eficcia inter partes: por estarmos falando de contrato, a transao s pode


vincular as partes que, voluntariamente, se obrigam, motivo pelo qual a
transao no aproveita e nem prejudica os intervenientes e os interessados
(artigo 844 do Cdigo Civil).

A transao contrato extintivo: desaparecendo a obrigao litigiosa,


desaparecem os acessrios, inclusive a fiana. Por isso, o 1. do artigo 844
dispe que, na compensao principal, restar desobrigado o fiador. Para
sobreviver fiana, indispensvel a anuncia expressa do fiador. O mesmo
acontece em relao aos devedores solidrios, pois a transao feita por
qualquer um deles em relao ao credor, extingue com relao aos demais
(artigo 844, 3., do Cdigo Civil), sendo que, para manter obrigados os demais
devedores, indispensvel uma nova relao jurdica.

Efeitos declaratrios da transao: a transao no transmite direitos, apenas os


reconhece e os declara (artigo 843 do Cdigo Civil). O legislador presume iures
ad iure, presuno absoluta de que os direitos reconhecidos na transao j
esto incorporados no patrimnio de cada uma das partes; portanto, no so
passveis de aquisio. Essa uma fico do direito, pois na realidade as partes
esto abrindo mo de parcelas de seus direitos na transao. O efeito da
transao declaratrio, no constitutivo.

8. CESSO DE CRDITO
8.1. Conceito
Cesso de crdito um negcio jurdico bilateral, gratuito ou oneroso, pelo qual o
credor de uma obrigao (cedente) transfere, no todo ou em parte, a terceiro (cessionrio),
independentemente do consentimento do devedor (cedido), sua posio na relao
obrigacional, com todos os acessrios e as garantias, salvo disposio em contrrio, sem
que se opere a extino do vnculo obrigacional.
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Trata-se de um contrato em que o cedente transmite seu direito de crdito, no todo


ou em parte, ao cessionrio, que o adquire, assumindo sua titularidade.
O cedido (devedor) no intervm no negcio jurdico, pois sua anuncia
dispensvel. Basta que se lhe comunique a cesso, para que se saiba quem o legtimo
detentor do crdito para que se efetue o pagamento no momento oportuno. O cedente ou o
cessionrio notifica o cedido.

8.2. Modalidades

Gratuita ou onerosa: o cedente pode exigir ou no uma contraprestao do


cessionrio.

Total ou parcial: se total, o cedente transferir todo o crdito; se parcial, o


cedente poder permanecer na relao obrigacional, caso retiver parte do
crdito.

Convencional, legal ou judicial: a convencional a que decorre da livre e


espontnea declarao de vontade entre cedente e cessionrio. A legal resulta da
lei, independentemente de qualquer declarao de vontade, determinando, a
mesma, a substituio do credor. Ex.: sub-rogaes legais (artigo 346 do Cdigo
Civil). O sub-rogado adquire os direitos do credor primitivo. A judicial advm
da sentena judicial. Exemplo: sentena condenatria que supre declarao de
cesso por parte de quem era obrigado a faz-la.

Pro soluto e pro solvendo: cesso pro soluto aquela em que h quitao
plena do dbito do cedente para com o cessionrio, operando-se a transferncia
do crdito, que inclui a exonerao do cedente. O cedente transfere o seu crdito
com a inteno de extinguir imediatamente uma obrigao preexistente,
liberando-se dela, independentemente do resgate da obrigao cedida. O
cessionrio corre o risco de insolvncia do devedor (cedido), desde que o
crdito exista e pertena ao cedente, considerando-se extinta a dvida antiga
desde o instante da cesso. A cesso pro solvendo a transferncia de um
direito de crdito, feita com o intuito de extinguir uma obrigao, o que no
acontecer de imediato, mas apenas na medida em que o crdito cedido for
definitivamente cobrado.

8.3. Requisitos
De acordo com o artigo 104 do Cdigo Civil, temos como requisitos a capacidade
das partes, o objeto lcito e a forma legal.

Capacidade das partes: a cesso exige tanto a capacidade genrica como a


capacidade especial do cedente e do cessionrio. O cedente precisa ter poder de
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disposio. Se o cedente for incapaz, necessita de prvia autorizao judicial


(artigo 1.691 do Cdigo Civil). A cesso por procurao exige instrumentos
especiais. Tratando-se de cesso de direito real necessria a anuncia expressa
do outro cnjuge. O cessionrio tambm dever ter o poder de tomar o lugar do
cedente, pois estar adquirindo direito creditcio. Exemplo: o tutor no poder,
de nenhuma forma, constituir-se cessionrio de crdito do pupilo (artigo 1.749
do Cdigo Civil).

Objeto da cesso: qualquer crdito pode ser cedido (artigo 286 do Cdigo
Civil). So incedveis:
- direitos personalssimos. Exemplo: crditos alimentcios, salrios;
- direitos legalmente incedveis. Exemplo: herana de pessoa viva (artigo 426
do Cdigo Civil), os pactos adjetos compra e venda, como, por exemplo,
pacto de melhor comprador (artigo 1.158 do Cdigo Civil de 1916);
- direitos convencionados com o devedor.

Forma da cesso: o sistema legal no exige forma especfica para a cesso de


crdito. A cesso um negcio no solene, podendo ser aperfeioado com a
simples declarao de vontade do cedente e do cessionrio. Para surtir efeitos
em relao a terceiros, de acordo com o artigo 288 do Cdigo Civil, a mesma
deve ser celebrada por instrumento pblico ou particular. Se efetuada por
instrumento particular, dever ser subscrita por duas testemunhas e transcrita no
registro competente (arts. 127 e seguintes da Lei de Registros Pblicos).

8.4. Efeitos Jurdicos

Entre as partes contratantes (cedente e cessionrio): o cedente assume uma


obrigao de garantia, responsabilizando-se perante o cessionrio pela
existncia do dbito ao tempo da cesso. O cedente responde:
- caso o crdito no exista no momento da cesso, o negcio ser nulo por falta
de objeto;
- quando o cedente no for o titular do crdito;
- quando houver vcio no crdito;
- quando o crdito for incessvel.

So obrigaes do cedente:
- prestar as informaes solicitadas pelo cessionrio;
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- entregar os documentos para que o cessionrio possa realizar o crdito.


O principal efeito da cesso transmitir para o cessionrio a titularidade da relao
jurdica. Com o bito do cedente, o cessionrio poder prosseguir na causa, juntando aos
autos seu respectivo ttulo e provando sua identidade (artigo 404 do Cdigo Civil). O
cessionrio ter direito de promover a execuo ou nela prosseguir (artigo 567, inciso II,
do Cdigo de Processo Civil).

Em relao ao devedor:
- antes da notificao: o devedor poder pagar vlida e legitimamente ao
credor originrio como se no tivesse havido cesso. Alis, at a
notificao, o cessionrio s pode acionar o cedente (artigo 292 do Cdigo
Civil);
- aps a notificao: a cesso passa a vincular o devedor ao cessionrio, de tal
forma que dever pagar o dbito a ele. Se, por ventura, mais de uma cesso
for notificada, pagar ao cessionrio que lhe apresentar o ttulo da cesso da
obrigao cedida (artigo 292 do Cdigo Civil). Caso nenhum cessionrio
apresente o ttulo da dvida, o devedor dever consignar em juzo para obter
a exonerao. O devedor poder opor as excees tanto ao cessionrio
quanto ao cedente. Se a obrigao for passvel de anulao por vcio, o
devedor poder argir tal exceo contra o cedente e contra o cessionrio.

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TTULO IV
Do Inadimplemento das Obrigaes
CAPTULO I
Disposies Gerais
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais
juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e
honorrios de advogado.
Art. 390. Nas obrigaes negativas o devedor havido por inadimplente desde o
dia em que executou o ato de que se devia abster.
Art. 391. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do
devedor.
Art. 392. Nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a
quem o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea. Nos contratos
onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo as excees previstas em lei.
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou
fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio,
cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.
CAPTULO II
Da Mora
Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor
que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer.
Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais
juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado.
Pargrafo nico. Se a prestao, devido mora, se tornar intil ao credor, este
poder enjeit-la, e exigir a satisfao das perdas e danos.
Art. 396. No havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre este em
mora.
Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui
de pleno direito em mora o devedor.
Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao
judicial ou extrajudicial.
Art. 398. Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em
mora, desde que o praticou.
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Art. 399. O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora


essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes ocorrerem
durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano sobreviria ainda
quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada.
Art. 400. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela
conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em
conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu
valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao.
Art. 401. Purga-se a mora:
I - por parte do devedor, oferecendo este a prestao mais a importncia dos
prejuzos decorrentes do dia da oferta;
II - por parte do credor, oferecendo-se este a receber o pagamento e sujeitando-se
aos efeitos da mora at a mesma data.
CAPTULO III
Das Perdas e Danos
Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos
devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que
razoavelmente deixou de lucrar.
Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s
incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem
prejuzo do disposto na lei processual.
Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero
pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos,
abrangendo juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena
convencional.
Pargrafo nico. Provado que os juros da mora no cobrem o prejuzo, e no
havendo pena convencional, pode o juiz conceder ao credor indenizao suplementar.
Art. 405. Contam-se os juros de mora desde a citao inicial.
CAPTULO IV
Dos Juros Legais
Art. 406. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem
taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a
taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda
Nacional.
Art. 407. Ainda que se no alegue prejuzo, obrigado o devedor aos juros da mora
que se contaro assim s dvidas em dinheiro, como s prestaes de outra natureza,
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uma vez que lhes esteja fixado o valor pecunirio por sentena judicial, arbitramento, ou
acordo entre as partes.
CAPTULO V
Da Clusula Penal
Art. 408. Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que,
culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora.
Art. 409. A clusula penal estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em ato
posterior, pode referir-se inexecuo completa da obrigao, de alguma clusula
especial ou simplesmente mora.
Art. 410. Quando se estipular a clusula penal para o caso de total inadimplemento
da obrigao, esta converter-se- em alternativa a benefcio do credor.
Art. 411. Quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou em
segurana especial de outra clusula determinada, ter o credor o arbtrio de exigir a
satisfao da pena cominada, juntamente com o desempenho da obrigao principal.
Art. 412. O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da
obrigao principal.
Art. 413. A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao
principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for
manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio.
Art. 414. Sendo indivisvel a obrigao, todos os devedores, caindo em falta um
deles, incorrero na pena; mas esta s se poder demandar integralmente do culpado,
respondendo cada um dos outros somente pela sua quota.
Pargrafo nico. Aos no culpados fica reservada a ao regressiva contra aquele
que deu causa aplicao da pena.
Art. 415. Quando a obrigao for divisvel, s incorre na pena o devedor ou o
herdeiro do devedor que a infringir, e proporcionalmente sua parte na obrigao.
Art. 416. Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue
prejuzo.
Pargrafo nico. Ainda que o prejuzo exceda ao previsto na clusula penal, no
pode o credor exigir indenizao suplementar se assim no foi convencionado. Se o tiver
sido, a pena vale como mnimo da indenizao, competindo ao credor provar o prejuzo
excedente.

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