Ventajas del contrato de

underwritilng
1. Para la sociedad emisora, el beneficio o
ventaja radica en la posibilidad de lograr un
aporte de capital inmediato, que le resultara
sumamente difcil de obtener entre sus
accionistas.
2. Para la entidad financiera, la ventaja se haya
en la obtencin de un lucro legitimo
preveniente de la diferencia entre el valor de
suscripcin y el precio ulterior de venta de
las acciones suscritas.
Siendo un contrato de cooperacin empresarial
genera una relacin jurdica obligacional de
naturaleza contractual, puesto que su acto de
constitucin es un negocio jurdico de carcter
patrimonial.

CARACTERSTICAS
ESTRUCTURALES
CONTRATO.

DEL

Es autnomo, o principal como tambin

lo denomina la doctrina, pues para su

existencia no depende de la celebracin
previa de otro contrato, por lo tanto tiene
existencia jurdica independiente.
Es consensual, es decir que para su

perfeccionamiento es necesario el
consentimiento de las partes; no
obstante, los autores opinan
uniformemente que debe constar por lo
menos por escrito.
Es bilateral, toda vez que

necesariamente van a existir dos partes

contratantes, sobre quienes a su vez van

a existir obligaciones, por lo que se dice

que tambin es sinalagmtico.
Es oneroso, dado que las partes se

obligan a prestaciones con sentido

econmico, puesto q
Es atpico, toda vez que en nuestro

ordenamiento jurdico aun no ha sido

regulado el underwriting. Al respecto,
cabe resaltar las palabras de Miranda
Gutirrez y Zrate Rodrguez cuando
manifiestan que no comparten la opinin
dada por Vidal Castellanos de que
"el underwriting ha adquirido ya tipicidad
en el ordenamiento legal peruano, con la
dacin de la Ley de Mercado de
Valores"; sealando que para ellos "la
tipicidad del contrato supone que el
contrato este sealado en la ley, pero no

de modo referencial ni colateral, sino

especfica y directa y que en suma tenga
un tratamiento autntico y legal lo que no
sucede en el Per[8]opinin a la que nos
adherimos, pues modernamente lo que
interesa es que los contratos estn o no
regulados por ley.
La doctrina afirma que este contrato es

innominado, al no estar su nombre

regulado en alguna norma. No obstante,
algunos doctrinarios tambin lo llama
contrato de colaboracin financiera o
contrato de emisin y colocacin de
ttulos valores; sin embargo, me atrevo a
decir que este concepto resultara
errado, pues a mi particular entender
innominado significara "sin nombre"[10]

a lo que se podra entender que

estaramos hablando de un "contrato
que no tiene nombre", no obstante el
contrato bajo comentario si lo tiene por lo
que considero que no se debera hablar
de innominado, sino unicamente de
atpico, pues aparentemente se le ha
caracterizado as por no estar nombrada
en especficamente en una norma.

CARACTERSTICAS
FUNCIONALES

DEL

CONTRATO

Es financiero, toda vez que ser a travs de

este contrato como las empresas pueden
obtener financiacin, sin la obtencin de
prstamo alguno, sino con la colocacin
anticipada de valores negociables.

Es canalizador de recursos, pues a travs de

este medio se permite capitalizar, desarrollar
y expandir las empresas.

Es de servicios, pues permite la prestacin

de servicios complementarios de
asesoramiento.

SUB TIPOS O MODALIDADES

DE CONTRATOS
UNDERWRITING

Colocacin en firme.
En este sub tipo de colocacin, la entidad
financiera realiza el pago de la emisin total en
forma inmediata a la empresa emisora, y luego,
sta se encarga de colocar los ttulos en el
mercado por su cuenta y riesgo, es decir,
financia directamente al emisor.
Esta modalidad se caracteriza i) por que
el underwriter asume el mximo riesgo y ii) por
que constituye la forma ms favorable para
la empresa emisora.

Colocacin no firme.
Bajo esta modalidad el underwriter se obliga a
colocar en el mercado los ttulos, pero por cuenta
y riesgo del emisor.
Esta posicin es la que sostienen Edmundo
Miranda Gutirrez y Milagros Zrate Rodrguez
cuando al referirse a este sub tipo manifiestan
que el underwriter no adquiere las acciones y
obligaciones emitidas. Solo adelanta el precio de
stas a la sociedad annima, siendo esta ltima
la que corre con el riesgo de la colocacin. Ese
adelanto o prefinanciacin, en ltima instancia,
constituye un prstamo.
Este sub tipo es el ms discutido a nivel
doctrinario, pues un sector considera que si no

existe prefinanciamiento conjunto, estaramos

ante un contrato de corretaje o de comisin
mercantil.

Colocacin garantizada.
Con este sub tipo de colocacin,
el underwriter garantiza que la colocacin se
har en un plazo determinado y de no ser as, l
mismo suscribir las acciones o ttulos no
vendidos.
Este caso se presenta cuando
la empresa emisora quiere asegurarse la
suscripcin total de la emisin, para ello se
establece en el contrato la obligacin
del underwriter de comprar los ttulos o acciones
remanentes, una vez terminado el plazo del
convenio.

Colocacin al mejor esfuerzo.

Los autores tambin lo llaman "del mejor
esfuerzo", "en base a mayores esfuerzos" o "en
base de mayores esfuerzos", sea cualquiera de
las formas como se le denomine son lo mismo.
Mediante este sub tipo de colocacin
el underwriter se compromete nicamente a
realizar su mejor o mayor esfuerzo para lograr
colocar los valores o acciones en el mercado,
dentro de un plazo determinado.
Aqu es importante destacar que el riesgo lo
asume la empresa emisora, quien no requiere de
la capacidad financiera del underwriter sino de
su experiencia y conocimiento que este ltimo
pueda tener en el mercado de valores.

Colocacin de todo o nada.

Esta modalidad se subsume dentro de la
colocacin al mejor esfuerzo. Mediante esta
colocacin lo que el underwriter realiza es buscar
promesas de posibles clientes para colocar la
emisin dentro de un plazo determinado.
Aqu, lo interesante es que si se logran colocar el
total, sta se lanza al mercado; en caso contrario
la emisin no se realiza.

PARTES CONTRATANTES

La empresa emisora.
Es aquella que busca obtener financiamiento a
travs de la venta de ttulos valores al pblico.
Al respecto, el importante sealar que las
empresas deben adaptarse a la forma societaria
annima abierta, tal como lo prescribe el artculo
249 de la Ley General de Sociedades.

Banco de inversin.
Es aquella entidad especializada en la
intermediacin de los ttulos valores,
cuya funcin principal bien la detalla Bravo
Melgar cuando dice que "es la asuncin del
riesgo del mercado y garantizar a la empresa

emisora los recursos convenidos al colocar o no

la emisin en el pblico"

OBLIGACIONESY
DERECHOS DE LAS
PARTES.

Derechos y Obligaciones del

Emisor.
Derechos:
Recibir del underwriter la informacin

relacionada con su experiencia, especialidad

y solvencia.
Recibir del underwriter una

efectiva accin

para lograr la autorizacin

administrativa necesaria para llevar a cabo la

operacin.

 Hacer que se respete el precio estipulado en

la oferta y exigirle a la colocadora el pago de

lo convenido. Al respecto, cabe precisar que
si el underwriter obtiene un mejor precio en
la colocacin, la diferencia ser suya.
Obligaciones:
Informar al underwriter todo lo

relacionado con la emisin.

Notificar al underwriter sobre cualquier

modificacin que se haya producido

desde que se realiz la oferta.
No vender ninguno de los ttulos y

valores durante el periodo acordado para

la operacin.
No contratar con ninguna otra colocadora

mientras el contrato de underwriting se

encuentre vigente.

 Pagar la comisin

de administracin al underwriting.

Derechos y Obligaciones
del underwriter.

Derechos
Obtener de la empresa emisora toda la

informacin y documentacin pertinente

para poder realizar satisfactoriamente su
funcin de intermediaria.
Hacer cumplir el precio y dems

condiciones estipuladas en el contrato.

Solicitar a la empresa emisora el

reintegro de los gastos efectuados por

su cuenta para el efecto de la
colocacin.

 Obligaciones:
Realizar las gestiones necesarias para la

obtencin de la autorizacin administrativa

necesarias.
Realizar las gestiones necesarias en el

mercado de valores, con la finalidad de

lograr la colocacin de los ttulos valores que
se le han confiado como intermediario.
Mantener el precio de la colocacin y sus

condiciones por el plazo convenido, una vez

que haya realizado la funcin de
intermediacin y ofrecido los ttulos valores a
los inversionistas.

VENTAJAS Y DESVENTAJAS
DEL UNDERWRITING.
En el contrato de underwriting podemos destacar
ventajas tanto para la empresa emisora como
para la intermediaria; as tenemos que:
Para la empresa emisora resultar

ventajoso la utilizacin de este contrato

pues de esa manera podr obtener el
capital que necesita sin tener que esperar
a que sus valores sean previamente
colocados; y,

 Para el underwriter resultar beneficioso

pues podr obtener una ganancia de la

diferencia entre el valor de la suscripcin
y el precio de la posterior venta de las
acciones.
No obstante ello, resulta necesario sealar que
el uso de este contrato lleva consigo ciertas
desventajas como bien lo seala Bravo Melgar y
que esperamos con la
creciente globalizacin vayan desapareciendo;
as tenemos que:

Se requiere que en el Per se

implemente una banca de inversin.

Debido al aun escaso desarrollo del

mercado de valores, se genera poco

incentivo en las empresas participantes.
Las empresas financieras no estn

dispuestas a asumir mayores riesgos de

colocacin de ttulos.

CONCLUSIONES

1. Con el uso y aplicacin del contrato

de underwriting, la empresas van a poder

obtener recursos cuando no lo puedan conseguir
por aportes de sus socios y accionistas, por
imposibilidad de estos o por la elevada carga
que tengan.

2. Debido a que en el Per, el mercado de

valores aun no se encuentra lo suficientemente

desarrollado, el uso y aplicacin del contrato

de underwriting se ve limitado, teniendo en
cuenta adems que no se encuentra regulado
bajo ninguna norma expresa.

RECOMENDACIONES

1. La empresa emisora debe tener presente que

para que pueda recurrir al mercado de valores a
travs del contrato de underwriting deber cumplir
con ciertas exigencias como por ejemplo:
reconocimiento, solidez, estados financieros y
contables transparentes.

2. Asimismo, las empresas emisoras deben tener

en cuenta que recurrir al mercado de valores a

travs del underwriting es una opcin mas

recomendable y segura de obtener
financiamiento.