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PRINCIPIOS
PROCESALES
DEL
PROCEDIMIENTO
DE
ADOPCION
INTERNACIONAL CONTENIDOS EN LA LEY ORGANICA PARA LA PROTECCION
DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE
Quienes suscriben, Miembros del jurado, nombrado por el Concejo Tcnico de la Divisin de
Estudios para Graduados de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas de la Universidad
del Zulia, para evaluar el Trabajo de Grado Titulado:
PRINCIPIOS
PROCESALES
DEL
PROCEDIMIENTO
DE
ADOPCIN
Presentado por la Abog. Juana Josefina Gonzlez, titular de la Cdula de identidad Nro.
9.788.882, para optar al Titulo de Magster Scientiarum en Derecho Procesal Civil, despus
de haber ledo y estudiado detenidamente el referido trabajo y evaluado la defensa
presentada por su tutora, sin hacerse solidaria de las ideas expuestas por la misma,
considera que el mismo rene los requisitos sealados por las normas vigentes y, por lo
tanto lo aprueban con----------puntos, con la calificacin de -----------------------mencin -------------------------------------,recibiendo as mismo las felicitaciones del jurado calificador.
Jurado Evaluador:
Nombre y Apellido
Cdula de Identidad
Firma
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INDICE GENERAL
Pg.
DEDICATORIA..8
AGRADECIMIENTO.9
RESUMEN.10
ABSTRACT11
INTRODUCCIN.12
2. La adopcin en Venezuela....19
3. La adopcin Internacional.21
3.1.Origen....21
3.2. Antecedentes en Venezuela.... 21
3.3. La adopcin Internacional en el Mundo..25
3.4. La adopcin Internacional y el Trfico de Nios...29
1. Antecedentes...36
1. Generalidades.49
CONCLUSIONES81
BIBLIOGRAFA...86
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
-
RESUMEN
ABSTRACT
The present work tries to approach the related thing to the applicable procedural legal
principles in the procedure of international adoption contained in the statutory law for the
protection of the child and the adolescent, trying to analyze the adoption like an institution
destined to protect the family, to determine which principles in the procedural scope are
applicable or not within the procedure of international adoption, and propose the fit legal
treatment in this procedure, with the procedural principles. It will be taken for that the
qualitative methods like the documentary, reason why it will constitute an investigation of
descriptive character and conceptual development, with the support of a large bibliographic
revision and the use of techniques of content analysis, which will allow to make an analysis
inducto-deductive thus to fulfill the raised objectives. The investigation will be located in a
theoretical work that will exert the advantage to precise the empirical elements of the subject,
through an investigation in the legal and doctrinales texts, whose documentary sources will
take care of the curricular design of the University of Zulia.
INTRODUCCIN
nios y
procesales aplicados a la
servir de gua y de consulta para dar respuestas a diversas interrogantes que podran
presentarse.
Finalmente, a los fines de dar cumplimiento a los objetivos que se propone esta
investigacin, dentro de la metodologa utilizada comprende la consulta de autores tantos
nacionales como extranjeros as como la recoleccin de convenios internacionales suscrito
por Venezuela en torno a la materia.
CAPITULO l
1.1.
CONCEPTO
Para Dusi, citado por Lpez Herrera, F. (2001, 281), la Adopcin es: El acto jurdico
solemne, en virtud del cual la voluntad de los particulares, con el permiso de la ley y de la
autoridad judicial, crea entre dos personas naturalmente extraas, relaciones jurdicas
anlogas a las de la filiacin.
As mismo Sanojo, L. (1873,227), establece que: La Adopcin es un acto jurdico que
crea entre dos personas relaciones meramente civiles de paternidad o maternidad y de
filiacin.
Segn, Grisanti, I. (200,409) a su vez dice que la adopcin: Es una institucin jurdica
fundada en un acto de voluntad, en virtud del cual se crea entre dos personas, adoptantes y
adoptado, un vinculo jurdico similar al de la filiacin.
La autora del presente trabajo, sostiene que la adopcin es una institucin jurdica,
que se encuentra destinada a garantizar el derecho a tener una familia a toda persona (nio
o adolescente) que carezca de la misma (padres) y sea ste, considerado como su hijo
propio; garantizndole en consecuencia,
1.2.
NATURALEZA JURDICA
En este orden de ideas, para Grisanti, I. (2000,410) existen dos opiniones doctrinales, la
que sostiene la naturaleza contractual de la adopcin y la que afirma que la adopcin es
una institucin:
No cabe duda que para Barrios, H. (1998,5) la doctrina moderna considera que, Si
bien las previsiones contenidas en las legislaciones vigentes para esas fechas, referidas a la
constitucin del vnculo y a su disolucin por mutuo disenso, son reminiscencias de la
antigua tesis que atribua la naturaleza contractual, la doctrina moderna considera a la
adopcin como una institucin jurdica de naturaleza peculiar.
En este sentido, Lpez Herrera, F. (1970), citado por Barrios, (1998, 5) al respecto
afirma que:
Se trata de una figura del Derecho Familiar, cuya finalidad es crear un estado de familia;
el contrato, en cambio, es un ente jurdico-social de contenido estrictamente econmico.
En el contrato, por otra parte, el consentimiento de los interesados (acompaado con las
solemnidades que fueren excepcionalmente necesarias), da nacimiento al vnculo
jurdico; la adopcin, si bien precisa el consentimiento de sus partes, no nace ni termina
con l, sino como consecuencia de una declaracin oficial del Estado. Por ltimo, la
adopcin exige el concurso de una serie de extremos de fondo que carecen de todo
sentido en un negocio contractual.
1.3.
FINALIDAD
Considera Sojo, R. (2001, 282), que la finalidad, el espritu, propsito y razn de ser
de la adopcin estriba en la proteccin del adoptado, tal como lo seala el artculo 406 de la
Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente, (en, lo sucesivo LOPNA) que a
la letra dice: La adopcin es una institucin de proteccin que tiene por objeto proveer al
nio o al adolescente, apto para ser adoptado, de una familia sustituta, permanente y
adecuada, con lo cual el legislador venezolano manifiesta que Venezuela se adhiere a las
ms modernas corrientes en materia de adopcin, las cuales plantean que
es esta
1.4.
CARACTERSTICAS
aceptado, determinando en esta institucin seis caracteres, los cuales se pueden explicar de
la siguiente manera:
4. Institucin Intervivos, es un acto jurdico que slo puede tener lugar entre
personas vivas, la ley Venezolana no permite que pueda efectuarse por actos
mortis causa.
5. Solemnidad, puesto que debe cumplir determinadas formalidades procesales,
indispensables para su validez.
6. Institucin estrictamente de orden pblico, ya que sus normas no pueden
renunciarse ni relajarse por convenios particulares; y
1.5.
TIPOS DE ADOPCIN
Respecto a esta ltima clase de adopcin, se hace necesario acotar que la adopcin
simple no esta contemplada en la legislacin venezolana, por cuanto fue eliminada con la
entrada en vigencia de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente.
Segn la LOPNA , en su artculo 407 La adopcin solo puede ser plena tal como lo
cita
Sojo, R. (2001, 283), al sealar que esta disposicin constituye una importante
innovacin que vino a disminuir la desagradable discriminacin que afectaba tanto a los
adoptantes como a los adoptados. Sin embargo, puede tambin sealarse que existe la
adopcin individual y la conjunta, la sencilla o la mltiple y as mismo, la adopcin de
menores y la adopcin de mayores de edad.
legalmente de cuerpos (artculo 411 LOPNA). Ambas clases de adopcin producen los
mismos efectos, con la nica diferencia de que en la primera el adoptado tiene un solo
adoptante, padre o madre solamente, en tanto que en la segunda tiene los dos elementos
de la familia, padre y madre.
2. LA ADOPCIN EN VENEZUELA
organizada
fundamentalmente a favor de la familia adoptante, del linaje, del cual el adoptado era slo el
instrumento de perpetuacin, aun cuando, en alguna forma derivaba en su favor ciertos
beneficios.
Dicho rgimen adoleca del defecto de no crear un verdadero vnculo de filiacin entre
adoptante y adoptado; no produca relacin familiar entre el adoptado y la familia de origen
del adoptado, ni entre ste y la familia de su adoptante. Criterio segn el cual, el adoptado
conservaba en todo su momento la vinculacin parental con la familia de origen y su
condicin legal respecto a su adoptante era inferior a la de los hijos, an la de los nacidos
fuera del matrimonio.
Sin embargo, la evolucin social experimentada en nuestro pas durante los ltimos
veinticinco aos, hizo necesaria una reforma sustancial en tan importante materia; pues si
bien es cierto, que durante ste perodo aument sistemticamente el nmero de
adopciones, stas no llegaban a cumplir, dentro del marco de la legislacin anterior, la
verdadera funcin deseada por quienes acudan a la adopcin como un medio de suplir la
ausencia de hijos propios.
Una vez promulgada la reforma del Cdigo Civil en julio de 1982, se observ que a su
vez la Ley sobre Adopcin deba ser reformada, tanto para ajustarla a las innovaciones
introducidas con el cdigo en materia de filiacin, como para salvar su aparente derogacin
por disposicin del artculo 1944 eiusdem, que a la letra indica: se derogan todas las
disposiciones legales contrarias a la presente ley, y precisamente, la Ley sobre Adopcin
contrariaba en muchos aspectos los contenidos en la reforma del Cdigo Civil.
Tales consideraciones fueron las razones por las cuales el Congreso Nacional, con la
mayor celeridad, procediera a reformar a su vez la Ley sobre Adopcin promulgada el
dieciocho (18) de agosto de 1983, vigente hasta el da primero (01) de abril de 2000,
cuando qued derogada por la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente
(en adelante LOPNA) promulgada y publicada en fecha ocho (08) de octubre de mil
novecientos noventa y ocho (1998) en cuya seccin tercera, Captulo III, Ttulo IV, artculos
406 al 449 y Captulo V, artculos 493 al 510, se establece la normativa que regula esta
importante institucin del derecho de familia.
3. LA ADOPCIN INTERNACIONAL
3.1. ORIGEN
La adopcin fue regulada por los Cdigos Civiles hasta el ao de 1972, fecha en la
cual es dictada la primera ley especial en la materia de adopcin, la cual fue muy limitada y
solamente en beneficio de los adoptantes y sta no creaba vnculos que tuviesen
repercusiones, eran semejantes a una adopcin simple, ya que dejaba intactos los vnculos
que existan entre la familia de origen y el adoptado. Prueba de ello es que se requera un
gran nmero de aos para que las parejas pudieran adoptar, por ejemplo, seis (06) aos
ms o menos. Muchas de las limitaciones fueron superadas por la Ley de Adopcin de 1986,
dictada para responder a los cambios que se introdujeron en el Cdigo Civil, en la reforma
que se dio en el ao de 1982.
los estados
contratantes mantienen toda su libertad para aadir todas las condiciones que se consideren
aconsejables a los fines de autorizar la adopcin.
Ahora bien, en relacin a la residencia habitual, se puede decir que segn las normas
de Derecho Internacional Privado, definida por Barrios, H. (2000, 43) quien establece lo
siguiente:
El artculo 11 de la Ley de Derecho Internacional Privado se ocupa de calificar lo que
debe entenderse por domicilio a los efectos de la misma y para ello se vale del concepto
de residencia habitual. La trascendencia de esta norma es considerable puesto que, a
partir de la vigencia de la ley mencionada, existen dos conceptos de domicilio para el
Derecho venezolano: a) el que se aplica en todos aquellos casos en que se trate de
domicilio en supuestos de hecho donde no hay elementos de extranjera y, b) el que se
aplica cuando, en tales supuestos, si estn presentes estos elementos, lo cual convierte
dichos supuestos en casos de Derecho Internacional Privado. En los casos a que se
refiere la letra a) el concepto de domicilio que se aplica es el del artculo 27 del Cdigo
Civil, mientras que en los casos a que se refiere la letra b), tal concepto est contenido
en el artculo 11 de la Ley de Derecho Internacional Privado. Por tal motivo, el artculo 11
de la Ley no deroga al artculo 27 del Cdigo Civil, sino que ambos tienen vigencia
simultnea pero en diferentes mbitos de aplicacin.
3.3.
Hoy en da
legislacin sobre
adopcin en su faz interna. Las leyes sobre adopcin de los diversos pases se han
modificado adaptndose a los cambios sociales y a las nuevas orientaciones en la materia.
No sucede lo mismo en el mbito internacional, pues la adopcin entre pases constituye
una nueva fenomenologa que prcticamente ha desbordado el marco legal existente,
siendo cada da mayor las lagunas y colisiones, por cuanto en el campo del Derecho,
cuando la adopcin se cumple a nivel internacional, da origen a una relacin jurdica
extranacional.
Lo que resulta verdaderamente confidencial, son todas las informaciones que se van
a recolectar en relacin con los padres biolgicos, a los adoptantes y al nio adoptado. De
tal manera que el artculo 429 de la Ley Orgnica para la
internacionales para poder efectuar una adopcin internacional, esto con el fin de proteger
a los nios y adolescentes
3.4.
El desigual desarrollo econmico existente entre los pases del mundo, ha generado
como consecuencia que los pases altamente industrializados sufran cambios sociales y
demogrficos, tales como el decrecimiento en las tasas de natalidad, al surgir la planificacin
familiar con la utilizacin de mtodos anticonceptivos y la legalizacin del aborto. A ello se
suma la existencia de familias que por razones biolgicas no pueden procrear y un alto
numero de nios no susceptibles de ser adoptados.
Por otro lado, en los pases subdesarrollados se presentan altas tasas de natalidad, al
no contar con una educacin sexual familiar, desconociendo la existencia de mtodos
cientficos para controlar la natalidad, unido a la precaria situacin econmica que restringe
el acceso a los mtodos anticonceptivos, negando en consecuencia a todos los hijos un
nivel de vida ptimo. Adems, la existencia de la prostitucin de nias, adolescentes como
medio de subsistencia, las convierte en madres solteras sin status social que la apoye, as
como la legalizacin del aborto, todo lo cual genera el problema de la infancia abandonada
y los nios de la calle, que a su vez provoca la oferta de nios susceptibles de adopcin en
los pases subdesarrollados y una demanda de nios para ser adoptados en los pases
desarrollados.
comprados y otras veces arrebatados a sus padres y vendidos a parejas que desean
adoptar, con una situacin econmica ventajosa, que les permite formar parte de tan
denigrante negocio.
Es por eso que segn el estudio de dicha convencin, en Amrica Latina muchos
nios son vendidos por sus familiares, que viven en pobreza extrema, por personas que
raptan a los nios o por sus propios progenitores, quienes reciben una pequea suma de
dinero y un poco de ropa a cambio del nio. En los pases donde es ms conocido el trfico,
traslado o retencin ilegal de nios es en los Estados Unidos de Norteamrica y Europa
Occidental.
Venezuela, en este sentido, al ratificar la Convencin sobre los Derechos del Nio, se
comprometi a adoptar todas las medidas para luchar contra los traslados y retenciones
ilcitos de nios al extranjero. Para este fin, debe promoverse la concentracin de acuerdos
bilaterales o multilaterales o la adhesin a los acuerdos existentes.
En tal sentido, el artculo 21 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, dentro del
sistema de adopcin, insta a los Estados que lo reconocen o permiten, a cuidar que el
inters superior del nio sea la consideracin principal, consagrando en su literal d) que
stos adoptarn todas las medidas apropiadas para garantizar que, en el caso de adopcin
en otro pas, la colocacin no d lugar a beneficios financieros indebidos para quienes
participan en ella.
comercializar con esta figura y devolverle tomando en cuenta el inters superior del nio, el
fin altruista que le debe caracterizar.
con arreglo al derecho vigente en el Estado en que el menor tena su residencia habitual
inmediatamente antes de su traslado o retencin.
b) Cuando este derecho se ejerciere en forma efectiva, separada o conjuntamente, en el
momento del traslado o de la retencin, o se habra ejercido de no haberse producido
dicho traslado o retencin.
El derecho de custodia mencionado en a), puede resultar, en particular, de una atribucin
de pleno derecho, de una decisin judicial o administrativa, o de un acuerdo vigente
segn el derecho de dicho estado.
a los efectos de la
Al respecto, dada la falta de una normativa adecuada, se pueden citar diversos casos
en los que se presume que mediante procedimientos irregulares de adopciones
internacionales se pretendi hacer un trfico ilegal de nios, es as como a ttulo de ejemplo
Rengel, A. (1998, 229) plantea los siguientes casos:
Primero: Nia de pocos meses de nacida que, mediante entrega voluntaria por parte
de su progenitora, fue otorgada a una pareja de nacionalidad extranjera, que, a travs del
Consulado General de Venezuela en ese pas, hizo la solicitud de adopcin.
El caso no fue conocido por los tribunales nacionales, en virtud de las elevadas
demandas monetarias exigidas por el abogado venezolano, quien gestionara directamente
la manera de abreviar el lapso de adopcin, y a su vez, realizara un trabajo especial en
cuanto a la edad de la nia a adoptar. Si hubiere procedido el caso, probablemente se
estara en presencia de un caso de trfico de nios.
hijo de pocos das de nacido, a una pareja extranjera de trnsito en el pas, para que sta
tramite, la inscripcin de la partida de nacimiento y la adopcin plena del nio.
Esta tesista coincide con el criterio de la autora antes citada, en el sentido de que el
trfico de nios constituye un problema jurisdiccional por la falta de uniformidad de criterios
al momento de determinar cual sera la legislacin a aplicar cuando se est en presencia de
un caso de adopcin internacional aunado al hecho de
pblico, por lo cual que se requiere que las instituciones del Estado que deban intervenir en
el tramite de las adopciones obren siempre en inters superior del nio, toda vez que
Rengel, A. (1998, 233) al expresar que:
Para garantizar que en todos los procesos de adopcin prive el inters superior del
menor, deben agotarse los medios posibles de ofrecer al nio un cuidado adecuado en
su propio contexto social, cultural, de manera tal, que surja la adopcin internacional slo
como una alternativa a favor del menor. El juez ha de ser celosos, exigente en el proceso
de traslado de nios nacionales a otros pases (....) ante la imposibilidad virtual y
material, de que las autoridades del pas de origen supervisen el progreso del nio o
ejerzan algn modo de proteccin contra la explotacin y el abuso, todo ello, de acuerdo
a los parmetros establecidos en la Convencin Internacional sobre los Derechos del
Nio. En este sentido, tiene relevante importancia la funcin que cumple el servicio Social
Internacional como supervisor eficaz, respecto de la proteccin de los nios cuando stos
se encuentren en otros pases, por lo que deberan elaborarse, coordinadamente con la
autoridad u organizacin responsable en el pas de los padres respectivos, informes de
seguimiento sobre la evaluacin del nio, a fin de remitirlos a la institucin nacional
destinada a la proteccin de los menores. Esto es fundamental, pues en definitiva no slo
se trata de proporcionarle un menor a una familia sino una familia a un menor, aunado al
hecho de ser fundamentalmente en inters del adoptado.
Es por ello que la LOPNA, establece que los nios no pueden abandonar el pas sin
la autorizacin previa de sus representantes legales (padres) o de quienes ejerzan la patria
potestad, o quienes tengan la guarda y custodia de los mismos, ya que dicha autorizacin
debe ser otorgada por ambos padres ante las autoridades competentes o los organismos a
que se requiera dicha autorizacin, y en el caso de que los representantes legales se
encuentren en la imposibilidad de otorgar dicha autorizacin exista desacuerdo entre ellos,
se podr acudir ante el juez competente, que en este caso es el de Proteccin del Nio y del
Adolescente o en su defecto una Notara Pblica para tramitar dicha autorizacin, previo el
anlisis y el cumplimiento de ciertos requisitos establecidos en la Ley que rige la materia,
para as evitar el trfico, traslado o retencin ilcita de nios.
CAPITULO II
2. ANTECEDENTES
Civiles, como en la doctrina nacional se omite toda consideracin sobre la materia, esto no
quiere decir que los casos de adopciones con elementos del extranjero no se hubieran
causado.
ms de seis (06) aos. Se trataba de dos (02) extranjeros domiciliados en Venezuela, con
intenciones de adoptar a un nio venezolano ante un tribunal venezolano, considerando
dicho tribunal que la capacidad de los adoptantes deba regirse por su ley personal, ya que
as lo precisa la norma de derecho internacional privado venezolano, dado lo cual el juez
nacional procedi a indagar sobre el contenido de la ley austraca.
En este sentido, en la obra De los menores a los nios... una larga trayectoria
Barrios, H. en su artculo Adopcin internacional, transcribe parte de la sentencia decretada
en fecha veinticuatro (24) de noviembre de 1906, la cual declar con lugar la adopcin
afirmando la sentencia que: ... la adopcin que hacen los esposos Shuneck, con arreglo a
las leyes de Venezuela, tanto en cuanto a las formalidades extrnsecas, como con respecto
a las condiciones de capacidad, es tambin vlida en la nacin a que ellos pertenecen....
En este orden de ideas, Barrios, H. (1999,36-37) afirm que, a fin de exponer las
soluciones
La mencionada autora plantea que segn todas las disposiciones, deben buscarse las
previsiones en la materia, en primer lugar, en los tratados vigentes para Venezuela; en
segundo lugar, en la legislacin interna del pas; en tercer lugar, a falta de disposicin
expresa de la ley, las disposiciones parecidas o semejantes; y, en cuarto lugar, los principios
generales del derecho internacional.
Por otra parte, Guerra, V. (2000, 155) en su obra Anlisis de las fuentes en el sistema
venezolano de Derecho Internacional Privado, citado por Aguirre, A. (2001, 117) en su
artculo Jurisdiccin Internacional y Competencia Interna, publicado por la Revista Lex Nova,
establece:
Por aplicacin del artculo 1 de la Ley de Derecho Internacional Privado, las fuentes a
las cuales se ha de acudir para dar solucin a los casos relacionados con ordenamientos
jurdicos extranjeros no se limitan, en primer lugar, a los Tratados Internacionales
Vigentes en Venezuela, como estaba previsto en el artculo 8 del Cdigo de
Procedimiento Civil, sino que constituyen fuentes primarias las normas de Derecho
Internacional Pblico sobre la materia, como seran por ejemplo, las Decisiones de la
Comunidad Andina o el uso de la equidad conforme lo dispone el artculo 38 del Estatuto
de la Corte Internacional de Justicia.
Es por esto que Aguirre, A. (2001, 117), en cuanto a las fuentes del Derecho
Internacional Privado, seala:
En segundo lugar, constituyen fuentes las normas de Derecho Internacional Privado
venezolano, como sera la Ley de Derecho Internacional Privado as como las normas
sobre inversin extranjera previstas en leyes especificas. En defecto de tales fuentes,
indica el uso de la analoga, no con un uso restringido como lo sealaba el articulo 8 del
Cdigo de procedimiento Civil, de lo que se desprendiera de la mente de la legislacin
patria, sino aplicada sta en sentido lato, utilizando en el proceso de razonamiento
jurdico, tanto normas internas como normas supranacionales.
Por ltimo, son fuentes del Derecho Internacional Privado los principios general y
universalmente aceptados, ya que permiten la solucin del caso tomando en cuenta que
el ordenamiento jurdico constituye un todo, siempre en bsqueda de soluciones
armnicas y justas.
obligaciones y garantas que asumen los Estados partes respecto a los nios, mientras en
otros se consagran los derechos que se le reconocen a estos por ejemplo, en el artculo 20 y
21 se utiliza slo la primera de las modalidades metodolgicas y luego destaca el empeo
del instrumento en que las leyes internas de aquellos Estados partes que reconocen el
sistema de adopcin lo afiancen en el principio del inters superior del nio y finalmente el
artculo 21 exhorta a la concentracin de acuerdos bilaterales o multilaterales entre los
Estados.
A ttulo ilustrativo es de observar que en la Convencin sobre los Derechos del Nio,
se indica en el artculo 21 que la adopcin se regula de acuerdo al inters superior del
nio, expresando que debe ser autorizada por las autoridades competentes, quienes
determinarn la informacin fidedigna de que sea admisible por la situacin jurdica del nio
en relacin con sus padres, parientes y representantes legales y que la adopcin en otro
pas pueda considerarse como medio de cuidar al nio, cuando no pueda hacerse en su
pas de origen; que goce de salvaguardas y normas equivalentes a las existentes respecto a
la adopcin en su pas de origen; que no de lugar a beneficios financieros indebidos y que la
colocacin del nio en otro pas se efecte por medio de las autoridades competentes y en
los artculo 9 y 11 se establece una vinculacin indirecta con la adopcin.
Bustamante, regula
la
adopcin en sus artculos 73 al 77, de los cuales ( Venezuela reserv el articulo 74 , y por
lo tanto no se aplica en este pas) ;
destacar que es el primer tratado en Amrica Latina que regula aspectos de adopcin
internacional.
ratificado por la nacin venezolana en sus artculo 73, 75, 76 y 77. En efecto, en los
referidos artculo llama la atencin lo siguiente: en el primero de los artculo referidos se
observ que es una norma de conflicto cuyo supuesto de hecho est basado en tres (03)
aspectos que son los que siguen:
disposicin establece que cada uno de los interesados pueda impugnar la adopcin de
acuerdo con las prescripciones de su ley personal; lo que quiere decir, que tambin se prev
la aplicacin atributiva de la ley personal de los mismos.
Las disposiciones del Cdigo de Bustamante que regulan lo referente a los tribunales
competentes en materia de adopcin y los efectos territoriales de las correspondientes
sentencias, estn ubicadas en el libro cuarto, dedicado a los aspectos de Derecho Procesal
Civil Internacional. Resulta claro que de estas disposiciones; es aplicable el contenido del
artculo 330, el cual no fue reservado por Venezuela, y de ello se desprende que la
consideracin de este artculo es sobre la competencia para los actos de jurisdiccin
voluntaria, el juez al cual se sometan las partes, salvo el derecho local contrario, as como el
juez del lugar en que tenga o haya tenido su domicilio, o en su defecto su residencia, la
persona que los motiva.
materia cada vez reviste mayor inters pblico y por lo tanto, una mayor injerencia del Estado
y pertenece menos al mbito de lo privado, por lo que ahora escapa a las pretensiones de los
particulares, entendindose, acuerdos entre padres biolgicos y padres adoptantes.
Por todo lo antes expuesto, se parte de la idea de que para poder abundar en
referencia a este procedimiento, es de aclarar que, se tendra que partir del estudio del
procedimiento de adopcin nacional debido a que, como se plante en puntos anteriores es
un procedimiento comn para ambos tipos de adopcin.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
aun no reviste, en principio, carcter contencioso, debe seguir un hilo conductor por
parte del juez que conoce la solicitud. Haremos una relacin el proceso tal como lo
establecen las disposiciones pertinentes:
Se presenta personalmente una solicitud verbal o escrita ante el tribunal competente por
quienes pretendan adoptar conforme al art. 493, expresndose en su contenido los
requisitos mencionados en el art. 494 y acompaando la documentacin sealada en el
art.495.
El juez recibe la solicitud y los recaudos anexos, la admite; si es el caso requiere los
documentos faltantes y notificar al Ministerio Pblico para su opinin (arts.496 y 497).
El representante del Ministerio Pblico presentar sus observaciones dentro de los diez
das siguientes a su notificacin. Esta opinin tiene carcter obligatorio, por cuanto su
falta de intervencin implicara la nulidad del procedimiento de adopcin.
El juez proceder a recabar los consentimientos y opiniones previstos en los arts. 414 y
415, los cuales se otorgarn directamente ante el juez y sern puros y simples (art. 416).
Las personas que deban consentir deben estar previamente asesoradas e informadas
sobre el alcance del acto por el equipo multidisciplinario del Tribunal o por la Oficina de
Adopciones (art. 418), dejndose constancia de todo ello en el expediente (498).
En el caso de seguir oposicin a la adopcin por parte de los legitimados, que son
aquellos llamados a consentir, y el Ministerio Pblico, el juez abrir un lapso probatorio
de diez das, de acuerdo a los arts. 499 y 500.
El juez recabar de la Oficina correspondiente un informe del nio candidato a ser
adoptado, sobre los datos referentes a su identidad, medio social, evolucin personal y
familiar, historia mdica y sus necesidades particulares (art.420)
El juez solicitar a la oficina de Adopciones respectiva, la acreditacin de idoneidad de
los solicitantes de la adopcin (art.420).
El juez para decretar la adopcin deber constatar que el nio haya permanecido en
perodo de prueba, por lo menos seis meses en el hogar de los solicitantes, y podr
pronunciarse sobre la colocacin familiar del nio mientras dure el perodo de prueba
(arts. 422,423 y 424).
i) Para decretar la adopcin, el juez debe recibir, por lo menos, dos evaluaciones por parte
de la Oficina de Adopciones o del equipo multidisciplinario del Tribunal, que informen
sobre los resultados de la convivencia durante el periodo de prueba (art. 422).
j) Estudiados los recaudos se proceder a dictar el decreto de adopcin, con las
formalidades del art.505.
k) El decreto que acuerde o niegue la adopcin es apelable en doble efecto (art.506) y la
Corte Superior decidir, dentro de un lapso de cinco das (art.508). Tiene recurso de
casacin (art.509).
l) El juez proceder a ordenar la inscripcin en el Registro del Estado Civil (art.505).
m) El Tribunal debe conservar un archivo que contenga los expedientes sobre adopcin, a
objeto de asegurar al adoptado el derecho a la bsqueda de sus orgenes cuando as lo
desee (art.429).
Es por ello que, resulta imprescindible hacer referencia a las disposiciones contenidas
en la LOPNA en su artculo 443 al 449 en relacin a la adopcin internacional, a la cual ya
se haba hecho referencia en puntos anteriores y que aparece definida en el artculo 443. Es
as como dicha ley establece lo siguiente:
1)
2)
proporcionar al juez de la causa con miras a lograr mayor celeridad en la decisin del
caso (artculo 446, LOPNA).
4) El traslado del candidato al pas donde residen habitualmente los solicitantes, slo puede
ser autorizado por el Juez, previa comprobacin de que ha sido concedida autorizacin
de entrada y residencia permanente por las autoridades competentes de dicho pas y de
que la adopcin que se conceda tendr los mismos efectos que en Venezuela. El
traslado debe efectuarse en compaa del o de los solicitantes (artculo 447, LOPNA).
internacional no ha sido establecido en la forma en que debera haberse previsto ste, por el
contrario, se ha verificado a travs del estudio de la Ley Orgnica para la Proteccin del
Nio y del Adolescente que en la misma no se paut un procedimiento para la adopcin
internacional que rena todas las caractersticas de un verdadero proceso, ya que como se
puede evidenciar de las normas transcritas, el mismo fue elaborado de una forma muy
escueta. La carencia de una regulacin idnea en lo que respecta a esta materia, no
obstante la reforma que tuvo esta institucin en esta ley (LOPNA) en lo concerniente al
procedimiento de adopcin internacional, debido a las mltiples fallas presentes en el
mismo, lo hacen insuficiente y carente de toda seguridad jurdica para la proteccin de todos
los nios y adolescentes existentes en este pas.
Esto ha sido lo que precisamente ha motivado esta investigacin, toda vez que los
conflictos que se han presentado en los procedimientos de adopcin nacional, han hecho
dificultosa su aplicacin en Venezuela.
En resumen,
procedimiento de
Para concluir, se puede decir, con relacin al punto de adopcin internacional, que el
legislador la introdujo en la LOPNA como una innovacin, pero no hizo referencia al
procedimiento en esa seccin cuarta, debido a que del anlisis de la norma de dicha ley se
puede verificar que los proyectistas de la misma, remitieron el procedimiento antes citado al
procedimiento de adopcin nacional, y he aqu la falla que se presenta en esta ley que es
tan importante, ya que a travs de ella se protegen los derechos y garantas de los nios y
adolescentes de este pas.
CAPITULO III
1. GENERALIDADES
Es as, pues, como puede afirmarse que los principios jurdicos procesales son la
cspide de la pirmide y que a partir de ellos se estructura el andamiaje del proceso, por lo
cual no existen dudas en su preeminencia sobre otras normas que pudieran colidir con
tales principios.
Tomando en cuenta la importancia de esta fuente del Derecho que hoy constituye
objeto de estudio se hace necesario definir esta fuente del derecho, tal como lo establece el
autor Peyrano, J. (1978-39), al decir que:
Son construcciones normativas jurdicas de ndole subsidiaria, producto de la
mas cuidadosa decantacin tcnico sistemtica de las normas que regulan un proceso
civil dado no excluyentes, en general, de su anttesis lgicas o de las consecuencias de
ests, que contribuyen a integrar vacos que presenta la regulacin normativa donde ven
la luz, pero cuya primera misin es la de servir de faro para que el interprete sea juez,
legislador o tratadista, no equivoque el camino y olvide que toda solucin procedimental
propuesta debe armonizar con ellas, so pena de introducir la incoherencia all, donde
resulta ms nefasta, es decir en el mbito del proceso
De tal forma que puede sealarse que los principios jurdicos procesales; constituyen
construcciones abstractas, que tienen por finalidad ser
instrumentos de interpretacin
procesal.
Garca Maynez ha sealado que los principios generales del derecho constituyen
verdades jurdicas notorias, indiscutibles, de carcter general, como su mismo nombre lo
indica, elaborados o seleccionados por la ciencia del derecho, de tal manera que el juez
pueda dar la solucin que el mismo legislador hubiera pronunciado si hubiese estado
presente, o habra establecido si hubiera previsto el caso: siendo condicin de los aludidos
principios que no desarmonicen o estn en contradiccin con el conjunto de normas
legales cuyas lagunas u omisiones han de llenar.
en
fuente del derecho son los que aportan la solucin en donde otros
instrumentos interpretativos, bien sea por analoga o bien a travs de la doctrina, no logran
aportar la solucin del caso concreto previa instauracin del procedimiento ante los rganos
jurisdiccionales correspondientes.
Los principios generales del derecho, tiene una existencia autnoma como fuente de
derecho; el juez no tiene ms que un papel declarativo, lo revela, lo interpreta y lo aplica.
Representa, no solo un elemento fundamental de un sistema determinado, sino una fuerza
viva, que domina todos los sistemas y acta sobre la estructura de estos principios,
haciendo que se modifiquen y evolucionen segn los principios eternos de la justicia,
inherentes a la naturaleza humana.
Estas reglas formuladas por los juristas deben ser consideradas como la expresin
del pensamiento jurdico de cada poca, y tendrn ms autoridad cuanto ms acorde sea la
opinin de los reputados juristas que las defiendan.
2. PRINCIPIOS PROCESALES
CONTENIDOS EN EL PROCEDIMIENTO DE
Autores, como Sarmiento Sosa (2000, 65-66), citando a Sarmiento Nuez, afirma que
este principio es un subprincipio del principio dispositivo, que no resulta lesionado, dado
que no se impide que las partes sean quienes comiencen el litigio y dispongan de sus
derechos en el mismo.
Segn expresa el autor citado, el juez deja de ser un mero espectador formal y
puede dirigir aspectos del proceso. La direccin del proceso se configura por el impulso de
oficio que realiza el juez.
Tomando en cuenta lo antes expuesto, la ley que rige la materia tom como base
legal el Cdigo de Procedimiento Civil, el cual consagra en su articulado este principio, al
sealar en su artculo 14 que: El juez es el director del proceso y debe impulsarlo de oficio
hasta su conclusin;
es
no son esenciales, las formas son las esenciales, un proceso sin formas es inseguro pues
las partes no conocern la manera de realizar sus actos. (Resaltado Nuestro)
Asimismo, el profesor cita las reglas que deben aplicarse para determinar si una
forma es esencial o no:
En primer lugar, debe estar expresamente prevista en la ley; en segundo lugar, debe
ser insustituible y en ltimo lugar, que su incumplimiento, afecte por lo menos el derecho
subjetivo de alguna (o de las dos) de las partes.
Este principio encuentra sus bases legales en los artculos 26 y 257 de la antes
Constitucin ya citada, y es as como el articulo 26 de dicha constitucin establece que:
En los artculos 7 y 206 del Cdigo de Procedimiento Civil, tambin encuentra sus
bases y est establecido de la siguiente forma:
que el
legislador patrio, utiliza para hacer ms accesible la justicia a ciertos grupos sociales
considerados por el mismo, y que requieren ser protegidos en el sentido de que su acceso a
los mecanismos de justicia no se vean limitados por aranceles judiciales.
Igualmente este principio est establecido en el literal d) del artculo 450 de la Ley
Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente.
Couture, E. (1981, 199) define este principio como: aquel que surge de un
derecho positivo en el cual los actos procesales se realizan de viva voz, normalmente en
audiencia y reduciendo las piezas escritas a lo estrictamente indispensable.
En este sentido Sarmiento, C. ( 2000, p.75) seala que lo que se hace en la prctica en
Venezuela es un simulacro de audiencia que no cumple con las exigencias de los principios
de inmediacin, continuidad, oralidad y publicidad, y opina adems que eliminar la fase
escrita que debe contener todo proceso, incluso el oral, constituye un atentado contra el
debido proceso al no existir las actas procesales, o quedar reducidas a resmenes o
extractos realizados con posterioridad al acto correspondiente. Citando a Ortiz, F.,
Sarmiento indica las ventajas del procedimiento oral:
Al respecto, el Dr. Longo afirma que la oralidad es una absoluta mentira, pues no
puede aplicarse mediante un sistema de das de despacho, ya que ambos son
incompatibles. Con ello, puede sealarse que, no hay principio oral puro.
Por lo que, en consecuencia, la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del
Adolescente, establece este principio en el literal f) del artculo 450.
Articulo 235 Todo juez podr dar comisin a los que sean de igual
categora a la suya, siempre que las diligencias hayan de practicarse en un lugar hasta
donde se extienda la jurisdiccin del comisionado, y que este lugar sea distinto del de la
residencia del comitente.
El principio de la inmediacin rige cuando todos los alegatos y pruebas se realizan con
la intervencin directa del mismo juez que debe sentenciar; de all que no se le permita al
juez comisionar, como es el caso del procedimiento oral. Porque segn Vscovi, E. (1984,
60)
La inmediacin supone, adems la participacin del juez en el procedimiento,
convirtindose, tambin en un protagonista, lo cual lo hace intervenir directamente en su
desarrollo; esto lleva, como decimos, equivocadamente a pensar que puede perder su
imparcialidad, prejuzgar Por el contrario, resulta difcil, dice Peyrano concebir, una
herramienta mas poderosa para la bsqueda de la verdad histrica que conferir al oficio
el derecho-deber de observar y escuchar a los litigantes, a sus defensores y a los
testigos y peritos
Tal como lo seala Sarmiento, C.(2000, 73) La brevedad es uno de los principios
fundamentales del derecho procesal es conocido tcnicamente como la celeridad de los
actos procesales que deben realizarse a la mayor brevedad.
Y por consiguiente la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente
establece este principio en el literal g) del artculo 450.
La identidad fsica es una garanta para las partes, por cuanto los jueces como
funcionarios pblicos son responsables de los actos que realizan. Este principio persigue
que el juez este visible, sea conocido, ya que de esta forma es controlable su actuacin.
Este principio de identidad fsica del juzgador resulta importante, ya que quien dicta
la sentencia debe ser la persona fsica, es decir el juez que presenci el debate, es
necesario acotar que en los juicios orales el juez debe estar en contacto directo con las
pruebas, y es as como en el procedimiento contencioso en
asuntos de familia y
En este sentido, Vscovi, E. (1984, 63) seala con respecto a este principio:
La igualdad supone la bilateralidad y la contradiccin, esto es, que el proceso se
desarrolla aunque bajo la direccin del juez, entre las dos partes, con idnticas
oportunidades de ser odas y admitida la contestacin de una a lo afirmado por la otra, en
forma de buscar, de esa manera, la verdad, el juez, al sentenciar, conoce los argumentos
de ambas partes.
La igualdad de las partes debe ser garantizada por el juez dentro del procedimiento,
lo que supone la igualdad de oportunidades, de tratamiento, igualdad en la comunidad de
lapsos, en la comunidad de pruebas, y en general en cualquier situacin que pueda
generar desigualdad.
As como tambin por el literal i) del artculo 450 de la Ley Orgnica para la
Proteccin del Nio y del Adolescente.
Este principio significa que el juez no puede ni debe conformarse slo con la verdad
que consta en las actas, es decir con la verdad procesal, pues slo la verdad real garantiza
una sentencia justa. Este principio es propio de los procesos modernos y est
directamente relacionado con el sistema de apreciacin de las pruebas que se adopte,
bien sea el de la tarifa legal o el de la libertad de apreciacin.
Son medios de prueba admisibles en juicio aquellos que determina el Cdigo Civil,
el presente Cdigo y otras Leyes de la repblica.
Pueden tambin las partes valerse de cualquier otro medio de prueba no prohibido
expresamente por la Ley, y que consideren conducente a la demostracin de sus
pretensiones. Estos medios se promovern y evacuarn aplicando por analoga las
disposiciones relativas a los medios de pruebas semejantes contemplados en el Cdigo
Civil, y en su defecto, en la forma que seale el juez.
Es de hacer notar que segn lo estipulado en esta norma, se le permite a las partes
no slo hacer uso de los medios probatorios estipulados en el Cdigo Civil y en el propio
Cdigo adjetivo, sino tambin cualquier otro medio probatorio no prohibido expresamente
por la ley y que consideren conducentes a la demostracin de sus pretensiones.
Para Couture, E. (1981, 194), el principio de preclusin se basa en que las distintas
fases del proceso se desarrollan en forma sucesiva, mediante la clausura definitiva de
cada una de ella, no pudiendo regresar a etapas y momentos procesales ya extinguidos y
consumados.
Por su parte, Vscovi, E. (1984, 69), dice que: La preclusin ha sido definida como el
efecto de un estadio del proceso que al abrirse clausura definitivamente el anterior, esto es,
que el procedimiento se cumple por etapas que van cerrando la anterior.
por haberse ejercido validamente la facultad (consumacin) y por cumplir una actividad
incompatible con la otra.
Este principio implica la actuacin proba y honorable tanto de las partes como de
sus representados, y tambin del propio juez y sus auxiliares, durante todo el proceso,
porque ste constituye
perjudicar u ocultar la verdad y obstruir la recta aplicacin del derecho, razn por la cual
debe actuarse en l, de acuerdo con las reglas de la tica.
En virtud de lo antes expuesto, este principio deriva de lo expuesto por los artculos
17 y 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, que en este sentido sealan que:
El juez deber tomar de oficio o a peticin de parte, todas las medidas necesarias
establecidas en la ley, tendentes a prevenir o a sancionar las faltas a la lealtad y probidad
en el proceso, las contrarias a la tica profesional, la colusin y el fraude procesales o
cualquier acto contrario a la majestad de la justicia y al respeto que se deben los
litigantes.
Asimismo, el artculo 170 eiusdem consagra el deber de las partes y de sus apoderados de
actuar en el proceso con lealtad y probidad, y en consecuencia, de exponer los hechos de
acuerdo con la verdad; de no interponer pretensiones ni alegar defensas, ni promover
incidentes infundados; de no promover pruebas; y de no realizar, ni hacer realizar, actos
intiles o innecesarios de defensa del derecho que sostengan.
En primer lugar, del contenido del Artculo 493 de la LOPNA, se observa que el
procedimiento slo se inicia a instancia de parte; en este caso estamos en presencia de la
aplicacin del principio de instancia de parte para iniciar el proceso y como lo seala la
referida disposicin, la solicitud debe ser presentada personalmente por los interesados, y
no puede ser nunca mediante poder, y es as como el articulo 493 de la LOPNA, establece
:
Del estudio de esta norma se desprende que la solicitud se inicia en forma oral o
escrita, por lo que podemos afirmar que, en el mismo se encuentra presente tambin el
principio de
ausencia de ritualismo
En este mismo sentido, se observa que existen diligencias preliminares que hay que
practicar, por lo cual este aspecto se relaciona con
Con relacin al mismo aspecto, es importante sealar que, hay que determinar
cuales son los documentos esenciales y cuales no, porque all radica el problema procesal
de fondo. Los esenciales son aquellos que no pueden ser suplidos por ninguna otra prueba
complementaria, como es el caso de la identidad del solicitante y del adoptado.
Del contenido del Artculo 497 de la LOPNA se evidencia que la intervencin del
Fiscal del Ministerio Pblico, es un requisito esencial dentro del procedimiento de
adopcin, es decir, que su falta de notificacin, acarrea la nulidad del mismo conforme a lo
dispuesto en el artculo 172 eiusdem.
Ahora bien, es importante destacar tambin que del Artculo 497 antes sealado, se
desprende, que el Fiscal del Ministerio Pblico debe formular las observaciones que estime
convenientes dentro del plazo de 10 das, contados a partir de su notificacin. De acuerdo
a lo expresado, podra decirse que, se est en presencia del principio de preclusin en
este acto procesal.
Decreto de Adopcin. El Tribunal tiene el deber de notificarlo del inicio del procedimiento,
para que el Representante del Ministerio Pblico pueda realizar las observaciones que
crea convenientes, oponerse o rendir opinin favorable. Sin la opinin del Fiscal no puede
decretarse la adopcin.
Es por ello que el Fiscal tiene un lapso para dar su opinin, a objeto del presente
trabajo, es preciso determinar, si ese lapso es preclusivo o no. Compartiendo el criterio del
Longo, P. se considera que transcurrido dicho lapso sin que el tribunal haya decidido, el
Fiscal puede dar su opinin despus de vencido el mismo. En consecuencia puede
afirmarse que en este caso no se aplica el principio de preclusin.
Por otra parte se seala que, el procedimiento de Adopcin prev una fase
contenciosa, la misma se inicia solo en caso de que se produzca la oposicin a la que se
refiere el Artculo 499 de la LOPNA. En este caso, el Juez debe abrir una articulacin
probatoria de diez das, este lapso puede ser prorrogado por un trmino igual a criterio del
mismo. De acuerdo al contenido de esta norma se verifica la aplicacin del principio de
ampliacin de los poderes del juez. Segn lo expresado, el rgano jurisdiccional puede
prorrogar este lapso por cuanto es el director del proceso, tiene amplias facultades y
mayores poderes de direccin.
Se debe resaltar que, a los fines de dar cumplimiento con el perodo de prueba
establecido en el Artculo 503 de la LOPNA, aspecto este que constituye otra de las
formalidades esenciales que deben cumplirse dentro del procedimiento de Adopcin, tal y
como se prev en los Artculos 422, 423, 425 y en el literal b del 438 eiusdem, es
necesario colocar al candidato a la adopcin en la familia sustituta. El artculo 501, faculta
al juez para que en aquellos casos en los que no haya existido convivencia previa entre el
adoptado y el adoptante, decida acerca de la procedencia de la colocacin.
Por otra parte, del contenido de las normas estudiadas se evidencia que el
procedimiento se desarrolla en forma escrita, an cuando, como se menciono
anteriormente, la solicitud puede ser presentada en forma oral o escrita, de manera que si
es oral se levantar un acta y se interrogara al solicitante sobre los requisitos previstos en
el Artculo 494 de la LOPNA, no obstante no se verifica el principio de oralidad en este
procedimiento. Es menester resaltar que la sola presencia de la oralidad en un acto
aislado, no constituye la aplicacin de este principio, ya que no se cumplen los supuestos
sealados en el anlisis doctrinal realizado en la presente investigacin.
Por la especial naturaleza del procedimiento de adopcin, el juez tiene que ser
extremadamente cauteloso, a fin de evitar que se incurra en violacin de disposiciones
relativas al lucro indebido, trafico ilcito de nios y violacin del derecho a la
confidencialidad.
Por todo lo antes expuesto, se puede decir; que la aplicacin de estos principios en
el procedimiento de adopcin son los mismos aplicados al procedimiento de adopcin
internacional, debido a que como se mencion en el capitulo ll del presente trabajo, se
aplica el mismo procedimiento para ambos tipos de adopcin, es decir, tanto la adopcin
nacional, como la adopcin internacional, principios estos contenidos en el articulo 450
de la LOPNA, cuya aplicacin en dicho procedimiento es fundamental, para as lograr una
solucin efectiva, eficaz, justa e inequvoca en inters y beneficio de las personas
involucradas en el mismo, especialmente de los nios que son objetos de adopcin y
Artculo 1: Esta Ley tiene por objeto garantizar a todos los nios y adolescente, que
se encuentren en territorio nacional, el ejercicio y el disfrute pleno y efectivo de sus
derechos y garantas, a travs de la proteccin integral que el Estado, la sociedad, y la
familia deben brindarles desde el momento de su concepcin.
6. En relacin
establece que para ella, resulta importante destacar la importancia del Derecho
Internacional sobre la infancia, y en el Derecho Venezolano, al firmar Venezuela la
Convencin porque, segn ella, implic un cambio de paradigma, es decir un cambio en
la concepcin y en la valoracin de lo que significa ser nio.
Por lo tanto, el inters superior del nio deba entenderse dentro del marco del nuevo
paradigma de la proteccin integral que mira al nio como sujeto de derechos. Ello supona,
para no mencionar sino una de sus implicaciones ms evidentes, la obligacin de consultar
al nio en todos los asuntos que le afectasen, tenindose debidamente en cuenta las
opiniones del nio, en funcin de su edad y madurez, a cuyo fin se le debera dar
oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que le
afectase.
Por otra parte, debe expresarse que la aprobacin de la Convencin sobre los
derechos del Nio por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1989 marca un hito
en el desarrollo internacional del principio que ahora se designa como inters superior del
Nio. La ratificacin por Venezuela de la Convencin en 1990, incorpora al derecho nacional
la nueva doctrina de la proteccin integral, que reconoce al nio como sujeto pleno de
derechos, con las implicaciones que ello conlleva para el contenido del principio orientador
de la legislacin, objeto de este estudio, as como para las decisiones y polticas que tienen
por objeto a la infancia. La adecuacin de la legislacin interna a la Convencin, que se
produce con la entrada en vigencia de la LOPNA, a pesar de las crticas que puedan
hacrsele, permite pensar en la consolidacin de este principio con un mayor contenido en
beneficio de los nios, nias y adolescentes, en un futuro prximo.
Este criterio vemos que reviste todas las normas y valores referidos a la adopcin
internacional y rige en especial cuando de forma excepcional la adopcin internacional
debe consentirse, precisamente sobre la base de su inters superior. Por ejemplo: cuando
la familia de origen se encuentra en el extranjero. Es all donde precisamente entra este
principio en funcionamiento.
Por otra parte prev la Convencin, que el inters superior del nio es la nocin
bsica de la Convencin.
Encuentra su sentido desde el momento en que se sabe que el nio puede estar
ante un conflicto con la ley o de poder entre sus padres igualmente que entre otros adultos
(abuelos, familias sustitutas, instituciones sociales, etc.).
Otros intereses pueden intervenir en una situacin que se relacione con un nio:
ideolgicos, culturales y econmicos. La Convencin sostiene que todos sus otros
intereses legtimos son secundarios en relacin con el de considerar al nio como inters
superior, es decir, con prioridad.
Por lo tanto, por medio de la Convencin, se afirma que el mejor Juez es el nio, y
es en este punto donde la Convencin le otorga los derechos a expresarse.
Que el Estado, la familia y la sociedad deben asegurar, con prioridad absoluta, todos los
derechos y garantas de los nios y adolescentes. La prioridad absoluta es imperativa
para todos y comprende:
a) Especial preferencia y atencin de los nios y adolescentes en la, formulacin y
ejecucin de todas las polticas pblicas,
b) asignacin privilegiada y preferente, en el presupuesto, de los recursos pblicos para
las reas relacionadas con los derechos y garantas de los nios y adolescentes y para
las polticas y programas de proteccin integral al nio y adolescente,
c) precedencia de los nios y adolescentes en el acceso y la atencin a los servicios
pblicos,
d) primaca de los nios y adolescentes en la proteccin y socorro en cualquier
circunstancia.
Las disposiciones de esta Ley se aplican por igual a todos los nios y adolescentes, sin
discriminacin alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, edad, idioma,
pensamiento, conciencia, religin, creencias, cultura, opinin poltica o de otra ndole,
posicin econmica, origen social, tnico o nacional, discapacidad, enfermedad,
nacimiento o cualquier otra condicin del nio o adolescente, de sus padres,
representantes o responsables, o de sus familiares.
Se parte de que este principio se fundamenta en dos ideas; que todas las personas,
sin excepcin, tienen derechos con los nios y adolescente;
y que la manera ms
adecuada y efectiva para garantizar sus derechos y deberes es coordinar y orientar todas
las iniciativas, esfuerzos y recursos, tanto del sector pblico como privado, para crear un
sistema de proteccin integral.
en
el
ROL FUNDAMENTAL DE LA
FAMILIA; existe una relacin triangular dentro de la Doctrina de Proteccin integral que
atiende a los roles de Estado, familia y Sociedad, el estado le asigna un rol importante a la
familia y se asigna un rol de apoyo a la familia para el cumplimiento de sus obligaciones,
tiene un papel transcendental en asegurarse que la familia cumpla con su rol como se dijo
anteriormente.
Adems, no debe olvidarse que la Convencin sobre los derechos del nio, tiene
una serie de dispositivos o reglas en relacin con la familia:
1. Todo nio tiene derecho a conocer a sus padres, en la medida de lo posible (art.
7).
2. Todo nio tiene derecho a ser cuidado por sus padres en la medida de lo posible
(art.7).
3. No separacin de sus padres, contra la voluntad de estos.
Cuando la ley lo establezca y por las razones que la ley lo establezca, (principio de
legalidad). En definitiva es de expresar que la Convencin es un instrumento mas que
existe en la Legislacin Internacional pero se reconoce ese derecho para la familia y los
nios con las limitaciones precisas que garantizan el principio de la legalidad, tomando
en cuenta y valorando el inters superior del nio.
CONCLUSIONES
en la Ley
especial, as como se ha de tomar en cuenta que si bien es cierto que existe un capitulo en
la citada ley referente a la adopcin internacional, como se haba plasmado en puntos
anteriores, ha de
existir un procedimiento
relacionado con la
desprovistas de hijos.
Es por ello que todo lo antes expuesto en esta tesis se puede sustentar a travs de
normas que ya en tiempos anteriores se haban establecido, pero que fcticamente no se
han puesto en prctica o se ha hecho caso omiso, razn por la cual, debemos tomar en
cuenta algunas ideas de autores que han sido objeto de estudio en este trabajo.
Necesariamente no se puede dejar de lado en esta investigacin, estudiado por varios
autores es que si bien es cierto que la adopcin internacional es subsidiaria de la nacional,
no menos cierto es que el nio objeto de adopcin, preferiblemente debe serlo en su pas de
origen y de manera subsidiaria ha de colocrsele en adopcin internacional.
Lo ms recomendable es que toda ley que pretenda proteger los derechos de los
nios rena una gran gama de proteccin, garantas y principios para los mismos, tratando
siempre de evitar que existan lagunas que puedan interferir en la salvaguarda de tales
derechos y garantas. Del mismo modo, los procedimientos en ellas establecidos, deben
reunir todas las formalidades necesarias que permitan la efectividad de la ley al hacer
evidente la concrecin de los derechos, garantas y principios, ya que estos ltimos son la
esencia del derecho procesal debido a que el legislador los ha plasmado en forma positiva
para que jamas sean soslayados y garanticen con efectividad los derechos de los nios en
ellas establecidas. En este sentido, los procedimientos
deben llenar todas las
y reunir las
de
adopcin
internacional
expectativas
necesarias
para
necesidad del adoptante de tener uno o varios hijos; y la necesidad del adoptado de tener
una familia sustituta en el seno de la cual pueda desarrollarse y en la cual vea satisfechas
sus necesidades elementales tanto psquicas, fsicas, econmicas, morales, religiosas,
sociales, etc.
Otra conclusin que arroja la investigacin es que no hay que dejar de tomar en
cuenta, que la participacin que el juez pueda tener en la aplicacin de estos principios; en
relacin con la adopcin su participacin es esencial, ya que l es quien en definitiva tendr
que decidir si es beneficioso o no para ese nio o adolescente el ser adoptado por una
pareja o familia que tenga inters en l, por lo tanto la actividad del juez debe ser
exhaustiva, circunscrita al estricto cumplimiento de los requisitos desarrollados en la ley,
para as poder alcanzar el fin que con ella se persigue, el cual es, conseguir una excelente
familia para ese nio o adolescente y evitar que se comentan abusos en contra de su
persona, es decir, que la intervencin del tribunal no solo se debe reducir a una mera o
simple aprobacin, sino por el contrario se requiere de un examen minucioso de la situacin
y documentacin; no se trata de un anlisis frio y estrictamente jurdico, sino que debe
hacerse un anlisis humano y racional, y no ajustarse a simples formalidades.
Estado y la familia , ya que estos son principios rectores contenidos en la LOPNA, y deben
prevalecer igual que los principios jurdicos procesales al momento de su aplicacin
Ahora bien, para controlar todo esto se debe tomar en cuenta que la
adopcin
Una vez culminada con esta investigacin puede, finalizarse diciendo que el cambio
de paradigma en materia de adopcin constituye un aspecto importante por ser una
institucin destinada a proteger a la familia, es decir darle la oportunidad a un nio de tener
una familia, para as poder preservar desde el derecho romano la descendencia propia y la
estabilidad matrimonial, pasando as a concebir como uno de los tipos de familia sustituta
concebida para obtener la proteccin y bienestar del adoptado con un objetivo especfico,
que sera brindarle al nio y adolescente que no puede ser cuidado por sus padres, una
familia permanente, por lo que se trata de una institucin de utilidad social.
Y finalmente como
no se establece un
de celeridad procesal
institucin se pone de manifiesto el no cumplimiento del mismo por lo costoso que se hacen
los trmites de este procedimiento de adopcin.
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