Alienao da Coisa Legada

A alienao da coisa legada, pelo testador, por qualquer ttulo, no todo ou em

parte, produzir a caducidade do legado, at onde ela deixar de pertencer ao
testador (C.C, art. 1.939, II).
Cuida-se de alienao a qualquer ttulo, oneroso ou gratuito, feito a terceiro.
Demonstra a inteno do testador de revogar a liberalidade, sendo absoluta a
presuno gerada nesse sentido. A feita ao prprio legatrio, a ttulo gratuito,
acarreta a caducidade, conforme entendimento generalizado. Considera-se que
houve, nesse caso, uma antecipao da liberalidade.
Na verdade, se o testador transfere gratuitamente a coisa legada ao prprio
legatrio, o legado converte-se em doao.
A questo se mostra, todavia, controvertida, quando a alienao feita a ttulo
oneroso ao prprio legatrio. Nesse caso, segundo uma corrente doutrinria, a
este assiste direito ao preo que pagou, uma vez que a manuteno da deixa
pelo testador indica que persistiu no intuito de beneficiar o legatrio. E, em
matria testamentria, dadas as peculiaridades do ato de ltima vontade, o que
deve prevalecer a vontade do testador.
Outra corrente sustenta que a questo deve ser resolvida com base no art. 1.912
do Cdigo Civil, que declara ineficaz o legado de coisa certa que no pertena
ao testador no momento da abertura da sucesso. A argumentao reforada
com a alegao de que o Cdigo Civil de 2002 no manteve a disposio
constante do art. 1.684 do diploma anterior, que fazia distino entre alienaes
a ttulo gratuito e a ttulo oneroso ao prprio legatrio, e que tanta polmica
causou. Aduz-se que o art. 1.939, II, do novo Cdigo dispe que caducar o
legado se o testador, por qualquer ttulo, alienar a coisa legada.

No h, certo, como arredar a regra peremptria estatuda no art. 1.912 do

Cdigo Civil, aqui repetida: ineficaz o legado de coisa certa que no pertena
ao testador no momento da abertura da sucesso.
A alienao, feita em vida do testador ao prprio legatrio, a ttulo gratuito ou
oneroso, subtrai a coisa ao patrimnio do disponente, uma vez que passa a
pertencer ao legatrio adquirente. Desse modo, se mantida a deixa, ser esta
ineficaz no momento da abertura da sucesso, pois caracterizar uma proibida
alienao de coisa alheia.
Se a alienao a terceiro parcial, caduca o legado at onde a coisa deixou de
pertencer ao testador. S a voluntria causa de caducidade, no a
involuntria, como a decorrente de desapropriao. No entanto, por ter, nesse
caso, desaparecido o objeto do litgio, que passou para o domnio do
expropriante, a deixa perde a sua eficcia, por configurar um legado de coisa
alheia, salvo se readquirido pelo testador, como na hiptese de retrocesso
(C.C, art. 519).
Mesmo que o testador venha a readquirir a coisa alienada voluntariamente, a
caducidade j estar consumada, no ficando restaurado o legado. S mediante
novo testamento poder este ser revitalizado.
No s a alienao definitiva do objeto do legado revoga a liberalidade, seno
tambm a promessa irretratvel de venda. Ainda, todavia, que o compromisso
de compra e venda no seja irretratvel e irrevogvel o que raro revoga
ele a liberalidade, pois a mera circunstncia de o testador dar outro destino
coisa legada revela que no manteve o propsito de contemplar o legatrio.

Evico da coisa legada

Tambm caduca o testamento, segundo dispe o inciso III do art. 1.939 do

Cdigo Civil, se a coisa perecer ou for evicta, vivo ou morto o testador, sem
culpa do herdeiro ou legatrio incumbido do seu cumprimento

Se a coisa perece, o legado fica sem objeto, qualquer que seja a causa do
perecimento: destruio do veculo, incndio do prdio, morte do animal, por
exemplo. Em qualquer desses casos, resolve-se o legado, no assistindo ao
legatrio direito de reclamar pagamento do valor da coisa, pois presume-se que
o testador apenas pretendeu deixar a prpria coisa e no o seu valor.
Verificada a evico, caduca o legado, visto que o seu objeto pertence a outrem.
Decorrendo a evico de sentena judicial que proclama pertencer a coisa ao
reivindicante e no ao testador, torna-se incontestvel ser alheio o objeto da
liberalidade. Como j mencionado, ineficaz o legado de coisa alheia.
Se apenas parcial o perecimento ou a evico, subsiste o legado no
remanescente. Por conseguinte, no caso de prdio que venha a ser destrudo
por incndio, por exemplo, subsiste o legado quanto ao terreno em que foi
edificado.
O dispositivo em estudo ressalva, no entanto, expressamente, o pressuposto de
no ter havido culpa do herdeiro ou legatrio incumbido do cumprimento do
legado. Caso contrrio, isto , se ela for comprovada, o beneficirio estar
autorizado a postular o ressarcimento. A soluo ser a mesma se a coisa
perecer por caso fortuito ou fora maior, estando o herdeiro ou legatrio em
mora de entreg-la, salvo se provar que o dano sobreviria ainda quando a
obrigao fosse oportunamente desempenhada (C.C, art. 399).
Todavia, se o perecimento ocorrer por culpa de terceiro, antes da morte do
testador, somente este ou seus herdeiros podem pleitear o ressarcimento, jamais
o legatrio. O beneficirio s tem direito ao ressarcimento, se a coisa legada se
perde por culpa do herdeiro ou do legatrio que deveriam dar cumprimento ao
legado.
No entanto, se a coisa pereceu depois da morte do testador, pereceu quando o
legatrio j era dono. Assim, se houve culpa de herdeiro ou de terceiro, pode o
legatrio, como proprietrio, ingressar com ao de perdas e danos.

Registre-se a impropriedade tcnica da expresso vivo ou morto o testador,

constante do citado inciso III do art. 1.939. Com efeito, se a coisa legada perece,
aps a confeco do testamento, mas estando vivo o testador, no h, em rigor,
caducidade do legado, e sim impossibilidade fsica, inexistncia do legado. Se,
porm, a coisa legada perece depois do falecimento do de cujus, no correto
dizer que o legado caducou, pois a coisa legada, mesmo que o legatrio
contemplado ainda no tivesse a posse direta, j era de sua propriedade, desde
o dia da morte do testador (C.C, art. 1.923)
Desse modo, se a coisa legada perece, por caso fortuito ou fora maior, aps o
falecimento do autor de herana, o legado j surtira efeito, ainda que
materialmente a posse no estivesse com o beneficiado. O direito do legatrio,
como titular do domnio, se desvanece, pois, nos termos do art. 1.275, IV, do
Cdigo Civil, perde-se o direito de propriedade perecendo o objeto. Aplica-se
hiptese a regra res perit domino.
O inciso III em apreo refere-se a perecimento ou evico, quando o legado de
coisa certa, determinada. No se pode, contudo, falar em perecimento quando a
hiptese de legado genrico (dez sacas de caf, por exemplo, sem
especificao da qualidade), pois o gnero nunca perece (genus nunquam perit).
Ainda que tal coisa no exista entre os bens deixados pelo testador, subsiste o
legado, devendo os herdeiros adquiri-la, para entreg-la ao legatrio (CC, art.
1.915).
Preceitua o art. 1.940 do Cdigo Civil que, se o legado for de duas ou mais
coisas alternativamente, e algumas delas perecerem, subsistir quanto s
restantes; perecendo parte de uma, valer, quanto ao seu remanescente, o
legado.
Na primeira parte do dispositivo no h, propriamente, caducidade do legado,
mas mero efeito da obrigao alternativa. Na segunda parte, temos simples
repetio do que j havia sido regulado no art. 1.916, segunda parte.

GONALVES, Carlos Roberto - Direito Civil Brasileiro, volume 7: direito

das sucesses 8. Ed. So Paulo: Saraiva, 2014.