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Se da porque no todos los derechos internacionales privados utilizan los mismos tipos de
conexin (Rappe). La consecuencia jurdica de la norma indirecta puede indicar como
aplicable.
Slo el derecho privado extranjero: teora de la referencia mnima. La referencia de la
norma indirecta al derecho extranjero es comparable a una invitacin de cumplido que el
invitado no tiene ms remedio que aceptar. Rige en Italia y Grecia. Sostiene que el derecho
internacional privado el juez indica inmediatamente el derecho privado aplicable. Ejemplo:
un causante muere con ltimo domicilio en Madrid, el juez argentino aplica derecho civil
espaol sin consultar nada el derecho internacional privado de aqul pas, porque el art.
3283 del C.C. dice que se aplica la ley del ltimo domicilio del causante.
Las normas indirectas de exportacin extranjeras en combinacin con el correspondiente
derecho privado extranjero: teora de la referencia media. La referencia se asemeja a una
invitacin normal que el invitado puede aceptar o rechazar. Afirma que el derecho
internacional privado del juez indica como aplicable en primer lugar, el derecho
internacional pblico extranjero. Si este ltimo considera aplicable su propio derecho
privado ste se aplica. Si por el contrario el derecho internacional privado extranjero estima
inaplicable el propio derecho privado y sin que nos intereses qu derecho le parezca
aplicable, lo abandonamos y buscamos en nuestro propio derecho internacional privado un
punto de conexin que resulte afortunado, acudiendo en ltimo lugar a nuestro propio
derecho privado, que sumiso y dcil siempre est dispuesto a ser aplicado. Ejemplo: si el
causante anterior fuese de nacionalidad espaola se aplicara derecho civil espaol porque
coincidira con el nuestro, si en cambio fuese de otra nacionalidad abandonaramos el
derecho internacional privado espaol y acudiramos por ejemplo a su derecho nacional
haciendo abandono del punto de conexin del domicilio.
Todo el derecho privado extranjero ms el derecho indicado como aplicable por ste: teora
de la referencia mxima. La referencia se parece a las invitaciones que los clubes envan a
los socios para fiestas pblicas, el invitado puede devolver la invitacin, aceptarla o
transferirla a otra persona. El juez indica como aplicable el derecho internacional privado
extranjero y luego el derecho que aqul indique y que puede ser de nuevo un derecho
internacional privado o un derecho privado.
Los conflictos pueden ser:
Positivos: cuando ambos derechos quieren ser aplicados. Ej: un espaol domiciliado y
fallecido en Argentina. Segn el DIP espaol se aplica el derecho interno espaol como ley
de la nacionalidad. Segn el DIP argentino se aplica el derecho interno argentino como ley
del ltimo domicilio del causante.
Negativos: cuando ninguno de los DIP quiere aplicar su propio derecho interno. Ej: un
argentino domiciliado y fallecido en Espaa. Segn el DIP espaol se aplica el derecho
argentino como ley de la nacionalidad. Segn el DIP argentino se aplica el derecho espaol
como ley del ltimo domicilio del causante.
Antecedente Jurisprudencial: Franz Xaver Forgo naci como hijo extramatrimonial en 1801
en Baviera. Cuando tuvo 5 aos lo llev su madre Ana Mara Ditchl a Francia, donde ella
se cas con un francs convirtindose en francesa. Forgo se qued toda su vida en Francia,
se cas con una rica francesa, le sobrevivi y muri sin descendencia en 1869, en Pau. No
hizo testamento. El litigio se entabl entre colaterales de la madre y el fisco francs en
torno del patrimonio relicto mobiliario sito en francia. Los colaterales invocaban derecho
bvaro, segn el cual heredaban parientes colaterales, mientras que el fisco se bas en el
derecho francs, con arreglo al cual colaterales de los padres de hijos extramatrimoniales no
heredan. El caso se complicaba an ms por haber tenido Forgo su domicilio de hecho en
Francia, pero su domicilio legal en Baviera. Los tribunales franceses que se ocupaban
varias veces de este caso, aplicaban, en primer lugar, derecho bvaro como derecho del
domicilio de derecho de Forgo, luego en segundo trmino entendan por derecho bvaro no
el derecho civil bvaro sino el derecho internacional privado bvaro, que a su vez, somete a
la sucesin al derecho del ltimo domicilio de hecho del causante, por ende, y en tercer
lugar, los jueces franceses se consideraban reenviados al derecho francs, que identificaban
con el derecho civil francs. El litigio fue ganado por tanto por la Administracin Franciesa
de Dominios.
Clases:
De Primer Grado: sucede cuando la regulacin de la relacin jurdica privada internacional
retorna al punto de partida. El tribunal que lo acepta aplica su propio derecho.
De Segundo Grado: sucede cuando el DIP del juez que entiende en el caso declara aplicable
un derecho extranjero cuyo DIP enva a un tercer derecho. Ej: un argentino domiciliado en
Inglaterra que fallece en Francia. El DIP francs dice que se debe aplicar la ley de la
nacionalidad del causante remitindose al derecho argentino. El DIP argentino dice que
debe aplicar la ley del ltimo domicilio del causante remitindose al derecho ingls.
Doble Reenvo: sucede cuando el juez se traslada al ordenamiento extranjero que su regla
de conflicto declara idnea para resolver el entuerto jurdico de modo tal que acta como lo
hace el magistrado extranjero. Ej: esta teora comienza con el caso Annesley en 1926. Se
trata de una mujer de nacionalidad inglesa domiciliada en Francia que testa excluyendo a su
hijo. Para la ley inglesa el testamento es vlido. Para la ley francesa el testamento es
invlido pues reconoce al hijo una porcin legtima de 2/3. El DIP ingls remite al DIP
francs pero como ste aplicara el derecho material ingls remite al DIP ingls que al no
aceptar el reenvo vuelve a remitir al DIP francs. El juez es quien debe decidir entonces
cuando corta la cadena de remisin.
En el DIP argentino no existe una norma legal que acepte o rechaze el reenvo
expresamente. Surge tcitamente el rechazo de lo dispuesto por el art. 3283 C.Civil.
El rechazo del reenvo lleva al forum shopping es decir que el tribunal resolver el caso de
la manera ms favorable, es decir a la aplicacin de una ley interna extranjera cuyo DIP
puede no querer aplicarla.
Reenvo y Autonoma de la voluntad: para que exista el reenvo no deben las partes haber
pactado la aplicacin de un determinado derecho. Ej: Caso Siegelman vs.Curad White Star
Ltd. El actor demanda por propio derecho y como administrador de la sucesin de su
esposa quien sufriera lesiones a bordo del Queen Elizabeth en el trayecto Nueva York a
Cherburgo. El billeto de pasaje fue adquirido en Nueva York y en el mismo se dispona que
el adquirente tena un ao de plazo para iniciar acciones en caso de sufrir daos y que el
derecho aplicable sera el ingls. La demandada ofreci once meses despus del perjuicio
abonar la suma de u$s 800 para conciliar. El plazo de un ao prescribi y tres meses
despus revoc la oferta. Se interpuso la demanda en Nueva York pero fue rechazada por
prescripcin del plazo. La corte lo confirm atento a que se haba pactado que las
controversias seran resueltas por el derecho ingls.
En el mbito jurdico internacional existen figuras que por su forma de reconocimiento o
aparicin despiertan inquietud para quienes deciden estudiar el conjunto de este. En el
espacio del derecho internacional privado resulta muy controversial este aspecto, sobre todo
cuando se trata de un conflicto de leyes, del cual se derivan situaciones interesantes.
En estas pocas lneas pretendo que podamos conocer un poco ms quizs de una figura
posiblemente conocida, aunque no bajo el mismo contexto, pero que en algn momento
hemos escuchado de ella. Hablo del reenvo o remisin de un caso como herramienta del
derecho internacional privado, nocin que data de una decisin dictada por la Corte de
Casacin Francesa en 1878.
El reenvo es un mecanismo de solucin a los conflictos negativos de jurisdiccin, es decir,
a aquellos que nacen cuando en una relacin de derecho privado con un elemento
extranjero relevante, surgen dos o ms legislaciones de distintos ordenamientos jurdicos y
que ninguna de ellas se atribuye competencia a s misma para resolver el asunto, sino que
cada una da competencia a una legislacin extranjera. Figura esta que nace a raz de un
caso que es necesariamente conocer para una enriquecedora comprensin del asunto que se
trata.
CASO DE FRANZ XAVER FORGO
I. Breve exposicin de los hechos del caso
En el ao 1801, en Baviera, Estado Federal de Alemania naci Franz Xaver Forgo,
fruto de una unin libre de su madre, la seora Ana Mara Ditchl, quien a la edad de 5
aos se lo llev a vivir a Francia, en especfico a la localidad de Pau, ubicada en la
Aquitania, lugar donde nunca realiz los requerimientos necesarios para adquirir un
domicilio, conforme lo estableca la legislacin francesa.
Posteriormente, la seora Ana Mara Ditchl contrajo matrimonio con un ciudadano
francs adquiriendo ella la nacionalidad francesa.
Franz Xaver Forgo hizo toda su vida en Pau y contrajo matrimonio con una adinerada
francesa. Este muri en 1869, a los 68 aos de edad. Al morir no tenia esposa ni
descendientes, solo parientes colaterales del lado materno.
Al momento de fallecer, Forgo no dej testamento, pero s un sustancioso patrimonio
compuesto por bienes muebles.
II. Esencia de los alegatos de las partes.
El litigio se entabl entre algunos parientes colaterales de la madre de Xaver Forgo y el
Fisco Francs, en torno al patrimonio relicto mobiliario situado en Francia.
Los colaterales invocaban el derecho bvaro, ya que segn este ellos eran los que
heredan. Su pretensin estaba basada en el Codex Maximilianus Bavaricus de 1756,
segn el cual heredaban los parientes colaterales a falta de descendencia del causante.
El Fisco Francs, bas su argumentacin en las leyes francesas, especficamente en el
artculo 768 del Cdigo Civil, sustentando que la sucesin se rega por el derecho del
lugar del domicilio de derecho, segn la norma de conflicto francesa y que como Forgo
no lo haba constituido nunca en Francia, a pesar de que vivi toda su vida en este pas,
le resultaba aplicable el derecho de Baviera, por ser en ese lugar donde tena su
domicilio de derecho. Pero que era necesario consultar el derecho sucesorio bvaro,
para saber cul era la legislacin aplicable.
En ese mismo tenor sostuvo el Fisco Frances que el Cdigo Maximiliano Bavrico
someta la sucesin a la ley del domicilio de hecho del causante, o sea, la Ley de
Francia. Como el derecho civil francs dispona que ante la inexistencia de