Un cambio de paradigma en el status jurdico del trabajo sexual.

"Sobre s mismo, sobre su propio

cuerpo y espritu, el individuo es
soberano".
John Stuart Mill.
Introduccin
Un tema que sigue generando polmicas y escozor aun cuando variados sectores han
apelado por su reconocimiento, es el de los derechos de las trabajadoras sexuales. Ha
prevalecido el desconocimiento sobre el tema, en cuanto a su regulacin positiva jurdica se
trata, tema que puede ser analizado desde diversas disciplinas, psicologa, sociologa,
antropologa, historia, jurdica, etc.

A decir de la disciplina que aqu abordaremos, la jurdica, existen principios desde los
cuales debe hacerse el anlisis que se pretende llevar a cabo. Las trabajadoras sexuales, al
ejercer su derecho al trabajo, lo hacen ejerciendo tambin un derecho sobre su propio
cuerpo.

En este tenor, las mujeres al ejercer su derecho al trabajo sexual ejercen un derecho de
disposicin de su propio cuerpo. Derecho que debe partir del principio de dignidad humana,
el cual nos indica que las personas son consideradas como sujetos de derechos moralmente
autnomas y, en esa virtud, capaces de tomar las mejores decisiones para guiar sus vidas.
La intervencin del estado discurre hacia mecanismos e instrumentos que les den a las
trabajadoras sexuales, plena realizacin con los elementos necesarios puestos a su alcance
con el nico propsito de gozar de los derechos fundamentales en cualquier espacio y
tiempo.

La disposicin del cuerpo

El derecho a disponer del cuerpo que es propiedad nuestra, siempre es relativo a la

circunstancia de tiempo, modo y lugar de una sociedad determinada, seguramente hace

algunos aos no existan atisbos ni siquiera voluntad para pretender regular el aborto como
un derecho inmanente de las mujeres, como lo vemos actualmente.

El ser humano como sujeto o sujeta de derecho tambin lo es frente a su propio cuerpo, aun
cuando en la actualidad y a pesar de que nuestra sociedad discurre por senderos de ms
tolerancia, en el sentido de que han sido reconocidos el matrimonio entre iguales, por
ejemplo, algunos se han pronunciado porque el derecho a disponer del propio cuerpo debe
ser limitado y coartado por terceros, entre estos el propio estado. Las facultades de ejercicio
intelectual o corpreo como circunstancias propias de las personas, forman parte de lo que
algunos tericos han denominado derechos de la personalidad.1 De esta manera el Estado al
limitar el ejercicio de la facultad para disponer del cuerpo forma parte del principio de
autonoma previsto en la Constitucin Federal. Este principio constituye la base de una
concepcin liberal de la sociedad, respecto de temas considerados inmorales por la misma.
A partir de la escisin entre la moral y derecho, ha sido posible regular sus conductas a
tenor nicamente del dao ocasionado por dichas conductas a terceras personas. En
palabras de Miguel Carbonell, "las prohibiciones que se hagan de ciertas conductas,
solamente pueden estar basadas en el dao objetivo que puedan producir en otras personas
o en bienes colectivos socialmente relevantes (como el medio ambiente, por ejemplo)".

Continua diciendo el autor, las ideas morales acerca de lo que pueda ser una vida virtuosa
no pueden traducirse en leyes o en polticas pblicas. El Estado puede y debe desincentivar
a travs de mecanismos informativos o incluso tributarios la realizacin de ciertas
conductas, pero no puede imponer por va de la coaccin penal un modelo de vida que
implique conducirse conforme a ciertos estndares

Precisamente de esta categora de derechos de la personalidad, deriva el principio de

dignidad de la persona humana, valor espiritual y moral inherente a la persona, que se
manifiesta de modo particular en la autodeterminacin consciente y responsable de la
propia vida y que lleva consigo la pretensin de respeto por parte de los dems, incluyendo
1

Son derechos de la personalidad son aquellos bienes constituidos por proyecciones psquicas del ser humano
relativos a su integridad fsica y mental, que las atribuye para s o para algn sujeto de derecho y que son
individuales por el orden jurdico. (Gutirrez, : )

el propio estado. Esto significa que las personas adultas, tienen plena capacidad para
decidir el rumbo que debe seguir sus vidas, y estar, sus decisiones, ajenas a cualquier
intervencin pblica o privada.

Para entender esto, es til el principio de dao propuesto por el filosofo ingls John Stuart
Mill, y de forma sucinta afirma que podrn intervenir terceros nicamente cuando la
conducta dae a otras personas, cuando al ejercer su libertad de accin genere un dao a
otros. De tal manera Que el nico propsito con el que puede ejercerse legtimamente el
poder sobre un miembro de una comunidad civilizada, contra su voluntad, es impedir el
dao a otros. Su propio bien, fsico o moral, no es justificacin suficiente. Nadie puede ser
obligado justificadamente a hacer algo, o a abstenerse de hacerlo, porque sea mejor para l,
porque le hara feliz o porque, en opinin de otros, hacerlo sera ms acertado o ms justo.
stas son buenas razones para discutir o razonar con l, para persuadirle o suplicarle, pero
no para obligarle o inflingirle algn dao si acta de otro modo. Para justificar esto debe
pensarse que la conducta de la que se le quiere disuadir producir un dao a otro. La nica
parte de la conducta de cada uno por la que es responsable ante la sociedad es la que
afecta a los dems. En la parte que le concierne a l, su independencia es, de derecho,
absoluta. Sobre s mismo, sobre su propio cuerpo y espritu, el individuo es soberano.

Estrechamente vinculado con el libre desarrollo de la personalidad y los derechos a la

integridad fsica y moral, a la libertad de ideas y creencias, al honor, a la intimidad personal
y familiar, y a la propia imagen; y que es universal, al no caber ninguna excepcin ni
discriminacin, en tanto ha de permanecer inalterado, cualquiera que sea la situacin en que
la persona se encuentre -aplicable por igual a los procesados, condenados, absueltos, reo, y
por supuesto, a los sujetos que nicamente hayan sido detenidos por las autoridades
administrativas, de modo, sean unas u otras las limitaciones que se impongan en el disfrute
de los derechos individuales, no conlleven menosprecio para la estima que, en cuanto ser
humano, merece toda persona.
Consagracin del principio
El principio de autonoma de la persona dicta que siendo valiosa la libre eleccin individual
de planes de vida y la adopcin de ideales de excelencia humana, el Estado (y los dems

individuos) no deberan interferir en esa eleccin o adopcin, constrindose a disear

entidades que propicien el fin individual de esos planes de vida y la satisfaccin de los
ideales personales de sus ciudadanos e impidiendo la interferencia de cualquier agente
externo a esa decisin individual.

1. introduccin
El principio de autonoma personal se encuentra consagrado en nuestro sistema
jurdico en el artculo 19 de la Constitucin Nacional y establece que las acciones
privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica,
ni perjudiquen a un tercero, estn slo re- servadas a Dios y exentas de la autoridad
de los magistrados. Tambin se encuentra regulado en numerosos tratados de
derechos humanos in- corporados a nuestra Constitucin Nacional.
A nivel local, fue receptado en el artculo 11 de la Constitucin de la Ciu- dad
Autnoma de Buenos Aires, que dispone: La Ciudad promueve la re- mocin de los
obstculos de cualquier orden que, limitando de hecho la igualdad y la libertad,
impidan el pleno desarrollo de la persona y la efec- tiva participacin en la vida
poltica, econmica o social de la comunidad.
Siguiendo a Carlos Nino, el principio de autonoma personal, junto con los
principios de inviolabilidad y de dignidad, constituyen la base de una con- cepcin
liberal de la sociedad, de cuya combinacin se deriva un conjunto plausible de
derechos individuales bsicos.2
El principio de autonoma de la persona prescribe que siendo valiosa la li- bre
eleccin individual de planes de vida y la adopcin de ideales de ex- celencia
humana, el Estado (y los dems individuos) no debe interferir en esa eleccin o
adopcin, limitndose a disear instituciones que faciliten la persecucin individual
de esos planes de vida y la satisfaccin de los ideales de virtud que cada uno
sustente e impidiendo la interferencia mu- tua en el curso de tal persecucin.
Por su parte, el principio de inviolabilidad proscribe imponer a los hombres, contra
su voluntad, sacrificios y privaciones que no redunden en su propio beneficio,
oponindose a las teoras holsticas, entre ellas el utilitarismo.
En tercer lugar, la dignidad prescribe que los hombres deben ser tratados segn sus

decisiones, intenciones o manifestaciones de consentimiento. Este principio impide

la discriminacin sobre la base de factores que no estn sujetos a la voluntad de los
individuos.
Nino sostiene que el principio de inviolabilidad establece la funcin de los derechos
mientras que el de autonoma determina su contenido.3 Por su parte, el principio de
dignidad es el que subyace a la dinmica de tales de- rechos porque es el que
fundamenta la posibilidad de sus beneficiarios de operar con ellos, renunciando a
algunas ventajas a las que tenan derecho a cambio de otras en persecucin de sus
distintos fines.4
El presente trabajo se centrar en uno de estos principios. En efecto, se enunciarn
las caractersticas centrales del principio de autonoma perso- nal, para luego
analizar cmo se aplica a los nios, nias y adolescentes, a partir de la consagracin
de la autonoma progresiva.
1. Documento elaborado por Romina Faerman.

Resulta entonces importante destacar que las nicas medidas paterna- listas que
pueden ser compatibles con el principio de autonoma perso- nal son aquellas que
promueven y no menoscaban la libertad de eleccin de planes de vida. Esta
advertencia es relevante teniendo en cuenta que, sobre cuestiones vinculadas a
nios, nias y adolescentes, muchas medi- das se imponen utilizando para ello una
supuesta explicacin basada en un paternalismo que, a la luz del principio de
autonoma personal, resul- tarainjustificado.
La segunda dimensin de este principio, que Maurino denomina autono- ma como
emancipacin, implica la existencia de un conjunto de bienes bsicos instrumentales
para elegir y materializar planes de vida a las que todas las personas tienen acceso.
Entre ellos, Nino incluye la libertad de realizar cualquier conducta que no
perjudique a terceros, la vida conscien- te, la integridad corporal y psquica, la
educacin liberal, el control de re- cursos materiales, entre otros. Afirma dicho autor
al respecto que verse libre de dolores y de depresiones y perturbaciones psquicas,
contar con el funcionamiento normal de los rganos y miembros del cuerpo, no estar
afectado por desfiguraciones, o sea, en suma, gozar de salud fsica y men- tal,
constituye una condicin que amplifica considerablemente la capaci- dad de
eleccin y materializacin de proyectos de vida.9
3. el principio de autonoma progresiva
Frente a un paradigma histrico en el que los nios, nias y adolescen- tes eran
concebidos como objeto de proteccin del Estado, resultaba dif- cil sostener la
relevancia de sus decisiones respecto de los planes de vida. En este contexto, el

discurso jurdico no consideraba a los nios, nias y adolescentes como sujetos

aptos para tomar decisiones, por lo que pare- ca irrazonable preguntarse entonces
cmo se aplicara el deber de no in- tervencin del Estado.
Un cambio radical de este modelo signific la aprobacin de la Convencin sobre
los Derechos del Nio (CDN), tratado internacional de derechos hu- manos que en
nuestro sistema jurdico cuenta con jerarqua constitucional.
Es sabido que la aprobacin de esta Convencin ha implicado un cambio de
paradigma en relacin a la infancia al considerar a los nios, nias y adolescentes
como sujetos de derecho. En este sentido, Emilio Garca Mn- dez sostiene que la
Convencin constituye, sin lugar a dudas, un cambio fundamental determinando una
percepcin radicalmente nueva de la con- dicin de infancia. Del menor como
objeto de compasin-represin, a las nias, nios y adolescentes como sujetos
plenos de derechos, es la expre- sin que mejor podra sintetizar esas
transformaciones.10
Por su parte, Nelly Minyersky afirma que la consideracin del nio como sujeto de
derechos, principio bsico y rector de la CDN, constituye el mxi- mo objetivo de
superacin de la actitud de indiferencia que el derecho tra- dicionalmente ha tenido
frente a las personas menores de edad, con relacin a su consideracin como
incapaces por su condicin para partici- par del sistema jurdico... Sus disposiciones
ponen en claro que el nio de- ja de ser incapaz, inmaduro, incompleto, carente y en
ocasiones hasta peligroso, por lo que se lo considera objeto de representacin,
proteccin
9. Ibdem, p. 225.

os representantes legales, de guiar al nio, nia y adolescente en el ejer- cicio de su

derecho de modo conforme a la evolucin de sus facultades.
Por su parte, la normativa nacional tambin contiene este principio. As, la Ley de
Proteccin Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Ado- lescentes, Ley
26.061, reconoce el derecho del nio, nia y adolescente a opinar y a ser odo, en
tanto establece el derecho a participar y expresar libremente su opinin en los
asuntos que les conciernan y en aquellos que tengan inters; y a que sus opiniones
sean tenidas en cuenta conforme a su madurez y desarrollo. Extiende este derecho a
todos los mbitos en que se desenvuelven las nias, nios y adolescentes; entre
ellos, al mbi- to estatal, familiar, comunitario, social, escolar, cientfico, cultural,
depor- tivo y recreativo.
Adems de ello, esta norma incorpora un elemento central para la defen- sa de los
derechos de los nios, nias y adolescentes, esto es, el derecho a contar con un
abogado del nio en cualquier procedimiento judicial o administrativo que los
afecte. 13

En el mbito de la Ciudad de Buenos Aires, la Ley 114 de Proteccin inte- gral de

los derechos de nios, nias y adolescentes en su artculo 5o esta- blece que la
Ciudad promueve la remocin de los obstculos de cualquier orden que, limitando
de hecho la igualdad y la libertad, impidan o entor- pezcan el pleno desarrollo de
nias, nios y adolescentes y su efectiva participacin en la vida poltica, econmica
y social de la comunidad. Por su parte, el artculo 15 dispone el derecho de los
nios a la integridad biop- sicosocial, a la intimidad, a la privacidad, a la autonoma
de valores, ideas o creencias y a sus espacios y objetos personales.14
En materia de salud, en la Ciudad de Buenos Aires el Decreto No 2316/03 regula el
consentimiento informado. Al respecto, dispone que toda per- sona que est en
condiciones de comprender la informacin suministra- da por el profesional
actuante, que tenga suficiente razn y se encuentre en condiciones de formarse un
juicio propio, puede brindar su consenti- miento informado para la realizacin de
estudios y tratamiento. Respec- to de los nios, nias y adolescentes, establece que
se presume que todo aquel que requiere atencin en un servicio de salud est en
condiciones de formar un juicio propio y tiene suficiente razn y madurez para ello;
en especial tratndose del ejercicio de derechos personalsimos (tales co- mo
requerir informacin, solicitar testeo de HIV, solicitar la provisin de
anticonceptivos).
Respecto de esta norma, Marisa Herrera ha sostenido que como se pue- de
observar, ac no se establece de manera rgida una edad determina- da. Todo lo
contrario, se carece o silencia a la edad. La ley le da valor a otros elementos,
bsicamente, a la actitud activa del interesado, o sea, a la exteriorizacin o
manifestacin de voluntad por parte del nio o ado- lescente a travs de ciertos
comportamientos relativos al cuidado de su propio cuerpo como ser peticionar
informacin sobre su derecho a la sa- lud sexual o reproductiva, la provisin de un
anticonceptivo o someterse a un testeo de HIV sida. Todos ellos hacen presumir,
segn la ley, madurez y discernimiento y, por lo tanto, quedar habilitado para ejercer
en forma personal los derechos sexuales y reproductivos. Esto no es ms que el re13. En efecto, el artculo 27 de la Ley 260.61 dispone: Los organis- mos del Estado debern garantizar a las nias, nios
y adolescentes en cualquier procedimiento judicial o administrativo que los afecte, adems de todos aquellos derechos
contemplados en la Constitucin Nacional, la Convencin sobre los Derechos del Nio, en los tratados internacionales
ratificados por la Nacin Argentina y en las leyes que en su consecuencia se dicten, los siguientes derechos y garantas: a)
A ser odo ante la autoridad competente cada vez que as lo solicite la nia, nio o adolescente; b) A que su opinin sea
tomada primordial- mente en cuenta al momento de arribar a una decisin que lo afecte; c) A ser asistido por un letrado
preferentemente especializado en niez y adolescencia desde el inicio del procedimiento judicial o admi- nistrativo que lo
incluya. En caso de carecer de recursos econmicos el Estado deber asignarle de oficio un letrado que lo patrocine; d) A
participar activamente en todo el procedimiento; e) A recurrir ante el superior frente a cualquier decisin que lo afecte.
14. El resaltado es propio.

ravs del cual se transita de la niez a la adultez. En funcin de ello, sos- tuvo que
no obstante la edad, un hijo que tiene discernimiento titulariza derechos que cabe

situar en el espacio constitucional de su autonoma personal.19

Por su parte, el Dr. Maier afirma que segn el criterio del Comit de los De- rechos
del Nio, la Convencin asigna a los menores de dieciocho aos un derecho
subjetivo a acceder a la informacin, a participar y a tomar deci- siones. Entiende
que la base para adoptar esa posicin es, justamente, la interpretacin de los
derechos a expresar su opinin libremente en to- dos los asuntos que los conciernan
(artculo 11), a la libertad de expresin, incluyendo la libertad de buscar, recibir y
difundir informacin e ideas de todo tipo (artculo 13), a la libertad de pensamiento,
de conciencia y de re- ligin (artculo 14) y a estar libre de injerencias arbitrarias o
ilegales en su vida privada (artculo 16), adems del derecho al disfrute del ms alto
ni- vel posible de salud, incluyendo el desarrollo de la atencin sanitaria pre- ventiva
(artculo 24 inc f).20
En consecuencia, reconocida jurdicamente la aptitud de los nios, nias y
adolescentes para tomar decisiones sobre sus planes de vida, de confor- midad con
su nivel de madurez y desarrollo, corresponde analizar la apli- cacin del principio
de autonoma personal en estos supuestos.
4. anlisis de las dimensiones de la autonoma personal respecto de los nios, nias
y adolescentes
4.1. Principio de autonoma como no intervencin y su aplicacin a las de- cisiones
de los nios, nias y adolescentes
Tal como se expres anteriormente, el principio de autonoma personal establece,
entre otras cuestiones, que el Estado debe abstenerse de in- tervenir en las decisiones
referidas a los planes de vida de las personas vinculados a su moral privada, de la
misma manera en que deben hacerlo los terceros. Esto implica que decisiones tales
como la orientacin sexual o la adopcin de mtodos anticonceptivos, por ejemplo,
quedan en ma- nos de los sujetos y fuera del alcance del poder estatal.
Ahora bien, es claro el funcionamiento de este principio respecto de las personas
adultas. La pregunta entonces consiste en determinar cmo se aplica este principio a
los nios, nias y adolescentes, donde la aptitud pa- ra tomar decisiones varia
enormemente de acuerdo a la edad y grado de madurez del sujeto, comenzando con
la incapacidad absoluta y llegando hasta la posibilidad de disear el propio plan de
vida.
No se pretende aqu sostener que el Estado deba fomentar en los nios, nias y
adolescentes todo tipo de plan de vida. Incluso Nino considera que en condiciones
de inmadurez, la experimentacin de algunas formas de comportamiento genera
peligro de alcanzar un punto de no retorno, por lo que, en lugar de ampliar las
posibilidades de eleccin, las restringe al precluir formas de vida alternativas.21

Sin embargo, si sostenemos el deber de no intervencin en estas decisio- nes cuando

una persona adulta las toma, parece razonable tambin, en
19. Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad de Buenos Aires, caso Liga de Amas de Casa ya citado Voto de la Dra.
Conde.

omar una medida respecto de ellos se adopten aquellas que promuevan y protejan
sus derechos y no las que los conculquen.27
En este orden de ideas, el inters superior del nio debe ser entendido co- mo un
principio jurdico garantista. Tal como afirma Cilleros Bruol, la Con- vencin
formula el principio del inters superior del nio como una garanta de la vigencia
de los dems derechos que consagra e identifica el inters superior con la
satisfaccin de ellos; es decir, el principio tiene sentido en la medida en que existen
derechos y titulares (sujetos de de- recho) y que las autoridades se encuentran
limitadas por esos derechos. El principio le recuerda al juez o a la autoridad de que
se trate que ella no constituye soluciones jurdicas desde la nada sino en estricta
sujecin, no slo en la forma sino en el contenido, a los derechos de los nios sancionados legalmente.28
En este contexto, es posible afirmar que una pauta que debe respetar cualquier
interpretacin del inters superior del nio es el respeto al principio de autonoma
progresiva.
Por ello, frente a la citada tensin que mencionan, las autoras afirman que ...la voz
del nio en todos los conflictos que lo involucran (tanto en el m- bito
administrativo como judicial), se convierte en la pauta central a ser tenida en cuenta
para la determinacin del inters superior en el caso con- creto. Por ende, hacer
lugar a la opinin del nio, por ms que ella desde la mirada adulta se considere
contraria a la definicin propia del inters superior, significa de por s que el nio
sea protagonista. En el peor de los casos, esta opinin siempre valdr para que el
nio tome conciencia sobre el efecto negativo de sus decisiones, constituyndose en
una experiencia vital para ste.29
La idea de interpretar el inters superior del nio como un principio que permite
una supuesta visin paternalista que impone la mirada adulta frente a ciertas
decisiones de los nios, nias y adolescentes referentes a sus planes de vida, podra
vulnerar uno de los principios ms bsicos como es el de autonoma personal,
especficamente en estos casos el de autonoma progresiva.
En efecto, el inters superior del nio no puede ser interpretado de manera tal que
signifique la imposicin de un modelo de virtud personal en contra de la decisin del
nio, nia o adolescente, sin que ello implique una vul- neracin a la autonoma
personal. Decidir lo que le conviene al nio, nia o adolescente, oponindose a lo

que el propio sujeto manifiesta que de- sea, parece aproximarse a medidas de tipo
perfeccionistas, vedadas por nuestro sistema institucional. Adems, este tipo de
imposiciones no cons- tituye un paternalismo legtimo salvo que, en cada situacin,
se justifique la decisin demostrando que de este modo se promueve y no menoscaba la libertad de eleccin de planes de vida de la persona involucrada.
Ahora bien, el principio de autonoma personal no slo limita al Estado si- no
tambin a los terceros. Es por ello que corresponde preguntarse cmo se aplica este
principio respecto de la intervencin de los padres o adultos responsables en las
decisiones de los nios, nias y adolescentes.
27. Cillero Bruol, M.: Op. Cit., p. 78 y ss. El resaltado es propio.

casos en que sea necesaria, debe tener en cuenta sus opiniones para ser tomada como
vlida.
4.2. Principio de autonoma personal como emancipacin. Derechos eco- nmicos y
sociales de los nios, nias y adolescentes
Como ya se mencion, la segunda dimensin de la autonoma es la que se refiere a
la existencia de un conjunto de bienes bsicos instrumentales para elegir y
materializar planes de vida.
Nino considera que la autonoma se satisface ms que nada a travs de la provisin
de recursos para que los individuos los empleen libremente en la satisfaccin de sus
preferencias. Esta posicin implica que el acceso a ciertos bienes no slo debe estar
expedito de obstculos sino tambin facilitarse positivamente. Es por ello que
entiende que casi todos los de- rechos tengan un componente negativo y otro
positivo. El derecho a la vi- da y a la integridad corporal, por ejemplo, no slo
comprende el verse libre de actos que pueden involucrar la muerte o lesiones sino
tambin el con- tar con los beneficios de una medicina preventiva y curativa
adecuada, con albergue, abrigo, y posibilidades de descanso satisfactorio, etctera.
Del mismo modo, el derecho a la libre expresin de ideas, no se satisface slo
removiendo los obstculos a esa expresin sino tambin ofreciendo los instrumentos
que la hagan posible (como el acceso a los medios de co- municacin masiva,
etctera).34
En consecuencia, la autonoma, segn Nino, tiene dos caras: la creacin de los
planes de vida y su ejercicio. Estas facetas estn interrelacionadas ya que no tiene
sentido elegir planes de vida que no se pueden materializar, y no tiene valor, en el
contexto de una concepcin liberal de la sociedad, materializar planes de vida que
uno no ha elegido libremente.35 Afirma el autor que para la autonoma son tan
valiosas la capacidad de optar co- mo la de satisfacer planes de vida o preferencias

formadas. Por ello, en- tre otras cuestiones, poseer medios econmicos decorosos
permite un ms amplio men de planes de vida.36 Garantizar a las personas la
satisfac- cin de los recursos bsicos para la subsistencia fortalece ambas cuestiones. Por un lado, amplia el men de opciones para elegir los planes de vida y, por
otro, permite que ciertos planes de vida puedan ser materiali- zados.
En el plano jurdico, los derechos econmicos y sociales tienden a garanti- zar que
se brinden los recursos necesarios para que las personas puedan elegir y materializar
sus planes de vida.
Estos derechos estn consagrados en la Constitucin Nacional y en los tratados
internacionales de derechos humanos que cuentan con jerarqua constitucional desde
el ao 1994, en particular, en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales. Tambin se encuentran establecidos en la Constitucin de la
Ciudad de Buenos Aires y la norma- tiva local.
Estos derechos se fundan en la necesidad de que el Estado d una res- puesta al
problema de que muchas personas no pueden, por s mismas, satisfacer sus
necesidades bsicas. Esta respuesta, claro est, no es sa34.

Nino, C.: Op. Cit., p. 349.

35.

Nino, C.(2007): Derecho, Moral y Poltica II. Los escritos de Carlos

Santiago Nino, Editor Gustavo Maurino, Editorial Gedisa, Buenos Aires, p. 102.
36. Nino, C.: Op. Cit. tica y derechos humanos. Un ensayo de fundamentacin, p. 222.

de los derechos fundamentales.40 Es por ello que la vulneracin de los de- rechos
econmicos y sociales implica adems una violacin a la autonoma de las personas,
as como tambin los derechos a la libertad y la igualdad, en virtud de que ambos
tipos de derechos estn interrelacionados.
En este sentido, la relacin entre el derecho a la educacin y el pleno ejer- cicio de la
autonoma resulta evidente. Sostiene Nino al respecto que es- t claro que el acceso
a la educacin tiene una prioridad particular respecto del valor de la autonoma
personal. Por un lado, la educacin es esencial para la posibilidad de elegir
libremente planes de vida e ideales del bien. Por el otro lado, una determinada
educacin es necesaria para materializar el plan de vida o el ideal del bien
libremente elegido41. Por su parte, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales afirma sobre este punto que la educacin es un derecho humano
intrnseco y un medio indispensable de realizar otros derechos humanos,
constituyendo un derecho del mbito de la autonoma de la persona.42
Tambin el derecho a la salud est ntimamente relacionado con el princi- pio de

autonoma personal. Al respecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha

sostenido que un individuo gravemente enfermo no est en condiciones de optar
libremente por su propio plan de vida -principio de autonoma43; y que la salud,
merece la mxima tutela, no slo por su prio- ridad indiscutible, sino tambin por
resultar imprescindible para el ejercicio de la autonoma personal en tanto
condiciona la libertad de toda opcin acerca del proyecto vital44. Esta Corte, a
travs de la cita mencionada, asu- me entonces que la autonoma establecida en la
Constitucin no se limita a meras abstenciones sino que requiere un ideal ms
ambicioso como el que propone la dimensin de la autonoma como emancipacin.
Esta dimensin emancipatoria del principio de autonoma tambin ha si- do
receptada por los tribunales de la Ciudad de Buenos Aires. Especfica- mente, la
Sala I de la Cmara de Apelaciones del fuero, en un caso donde se pretenda la
provisin del servicio de agua potable para los habitantes de cuatro manzanas de la
Villa 31 bis, afirm que ...vale recordar, en pri- mer lugar, que la Constitucin
consagra el principio de la autonoma indi- vidual artculo 19 de la Constitucin
Nacional, esto es, el derecho de cada individuo de elegir libremente y, en
particular, materializar su propio plan de vida. Se trata en consecuencia del
reconocimiento de la autode- terminacin de las personas, y su fundamento radica
en la dignidad y el respeto de la libertad personal.45
De manera consistente se manifest este Tribunal en relacin al derecho a la
vivienda. En este sentido, afirma que ...el derecho a condiciones m- nimas de
asistencia e inclusin social es un derecho fundamental que re- sulta imprescindible
para el ejercicio de la autonoma individual (conforme artculo 19 de la Constitucin
Nacional). Esta autonoma consiste bsica- mente en la posibilidad de elegir y
materializar su propio plan de vida. El Estado no slo debe abstenerse de interferir
en el ejercicio de los derechos individuales sino que tiene, adems, el deber
inexcusable de realizar pres- taciones positivas, de manera que el ejercicio de
aquellos no se torne ilu- sorio.46 Al respecto, agreg que en definitiva, para que la
libre eleccin del plan de vida resulte posible, no es suficiente con la sola
abstencin, si- no que requiere una colaboracin activa del Estado, esto es, la
ejecucin
40. Esta relacin entre la autonoma y la satisfaccin de las nece- sidades tambin es advertida por Gonzles
Amuchastegui en tanto afirma que an aceptando que el fin deseable de todo sistema tico y jurdico es garantizar la
autonoma de los individuos o garantizar la existencia de individuos autnomos, debemos ser conscientes
de que para ello, no basta con no impedir el ejercicio de la autono- ma individual, sino que es imprescindible, adems,
garantizar las condiciones para el ejercicio de la autonoma; y no parece aventurado establecer una estrecha vinculacin
entre condiciones para el ejercicio de la autonoma, satisfaccin de las necesidades humanas bsicas
y respeto a los derechos humanos. Jess Gonzles Amuchastegui: Mujer y Derechos Humanos: Concepto y fundamento.
http://www. unifr.ch/derechopenal/articulos/pdf/Gonzales1.pdf, p 10.
41. Nino, C. (1992): Fundamentos de derecho constitucional,, Editorial Astrea, p. 293.

36.

Comit DESC, Observacin General 13.

37.

Corte Suprema de Justicia de la Nacin, caso Asociacin

Benghalensis y otros c. Estado Nacional, LL, 2001-B, 126.

44. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, caso Barria, Mercedes Clelia y otro c/Chubut, Provincia del y otro (Estado
Nacional) s/ amparo. Sentencia de 11/04/2006.

Las polticas pblicas tendientes a efectivizar derechos deben dar abso- luta
prioridad a la proteccin de los derechos que les corresponden a los nios, nias y
adolescentes. As lo establece la normativa nacional, Ley de Proteccin Integral de
los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes No 26.061, que dispone que las
polticas pblicas de los organismos del Esta- do deben garantizar con absoluta
prioridad el ejercicio de los derechos de las nias, nios y adolescentes. Esta
prioridad incluye la exigibilidad de la proteccin jurdica cuando sus derechos
colisionen con los intereses de los adultos, de las personas jurdicas privadas o
pblicas; la preferencia en la atencin, formulacin y ejecucin de las polticas
pblicas; la asignacin privilegiada e intangibilidad de los recursos pblicos que las
garantice; y la preferencia de atencin en los servicios esenciales, entre otras
cuestiones.
Por su parte, en el mbito local, la Constitucin de la Ciudad establece es- te
principio de prioridad en su artculo 39 que dispone: La Ciudad recono- ce a los
nios, nias y adolescentes como sujetos activos de sus derechos, les garantiza su
proteccin integral... Se otorga prioridad, dentro de las polticas pblicas, a las
destinadas a las nias, nios y adolescentes....
Por su parte, la Ley 114 de Proteccin Integral de los Derechos de Nios, Ni- as y
Adolescentes de la Ciudad de Buenos Aires, tambin establece que para la
efectivizacin de derechos, la familia, la sociedad y el Gobierno de la Ciudad, tienen
el deber de asegurar a nias, nios y adolescentes, con absoluta prioridad, la
efectivizacin de los derechos a la vida, a la libertad, a la identidad, a la salud, a la
alimentacin, a la educacin, a la vivienda, a la cultura, al deporte, a la recreacin, a
la formacin integral, al respeto, a la convivencia familiar y comunitaria, y en
general, a procurar su desarro- llo integral. A su vez, el artculo 8o de esta ley
dispone la garanta de Prio- ridad. Al respecto seala que los/las nios, nias y
adolescentes tienen prioridad en la: a) proteccin y auxilio cualquiera sea la
circunstancia; b) atencin en los servicios pblicos; c) asignacin de recursos
pblicos en la formulacin y ejecucin de polticas en las reas relacionadas con la
efec- tivizacin y la proteccin de los derechos de la niez, la adolescencia y la
familia; d) consideracin y ponderacin de las necesidades y problemti- cas de la
comunidad local a la que pertenecen.
En consecuencia, el Estado debe dar prioridad absoluta a la garanta de derechos de

los nios, nias y adolescentes, la que implica una regla a se- guir en el diseo de la
poltica presupuestaria. En este sentido, en las Orien- taciones Generales para los
informes peridicos emitidos por el Comit de los Derechos del Nio, en el ao
1996, se expresa la prioridad presupues- taria que deben tener los Estados para la
proteccin de los derechos eco- nmicos, sociales y culturales de los nios.48
Al respecto se solicita a los Estados que utilizando indicadores o cifras fijadas
como objetivo cuando resulte necesario, srvanse indicar qu me- didas se han
tomado para asegurar la aplicacin, en los planos nacional, regional y local y,
cuando corresponda, en los planos federal y provincial, de los derechos econmicos,
sociales y culturales del nio hasta el mxi- mo de los recursos disponibles,
incluidas: las medidas tomadas para ga- rantizar que todas las autoridades
nacionales, regionales y locales competentes basen sus decisiones presupuestarias en
el inters superior del nio y evalen la prioridad que se da a los nios en la
elaboracin de
48. Orientaciones Generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los estados partes
con arreglo al apartado b) del prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin de los Derechos el Nio, Aprobadas por el
Comit en su 343a sesin (13o perodo de sesiones), celebrada el 11 de octubre de 1996).

us polticas;... las medidas tomadas para que los nios, en particular los
pertenecientes a los grupos ms desfavorecidos, sean protegidos de los efectos
adversos de las polticas econmicas, incluida la reduccin de los crditos
presupuestarios en el sector social.49
En consecuencia, dado que los derechos econmicos y sociales son elemen- tos
centrales para garantizar el ejercicio de la autonoma personal y la autonoma
progresiva, en particular el Estado se encuentra no slo obli- gado a hacerlos
efectivos sino que tambin debe disear las polticas p- blicas necesarias para ello,
otorgando prioridad absoluta al respeto de los derechos de los nios, nias y
adolescentes.
5. conclusiones
a partir del anlisis realizado es posible afirmar que en virtud del princi- pio de
autonoma progresiva, los nios, nias y adolescentes pueden de acuerdo a su
madurez y desarrollo tomar decisiones sobre sus planes de vida referidas a su
moral privada sin intervencin del Estado ni de ter- ceras personas.
En este contexto, los adultos responsables tienen el deber de fomentar esta toma de
decisiones y brindar los recursos necesarios para que pue- dan ser efectuadas. Su
intervencin, incluso la representacin que lleven adelante en los casos en que fuera
necesario, debera entonces respetar las opiniones de los nios, nias y adolescentes,
y fomentar su autodeter- minacin. Constituyen elementos centrales para el respeto a
la autono- ma progresiva: el derecho a ser odo y que sus opiniones sean tomadas en

cuenta.
Si tomamos las decisiones de los nios como relevantes para el diseo de sus planes
de vida, entonces el Estado debera no interferir en ellas, res- petando el derecho de
los nios, nias y adolescentes a ser odo y tenien- do en cuenta sus opiniones para
todos los asuntos en que sus intereses se encuentren involucrados e, incluso, sobre
cuestiones relacionadas con el ejercicio de sus derechos en el mbito administrativo
y judicial, garanti- zando la presencia del abogado del nio para que represente sus
intereses.
Adems de ello, el Estado debe brindar los bienes necesarios para que las personas,
en general, y, con absoluta prioridad, los nios, nias y adoles- centes puedan elegir
y materializar sus planes de vida, a travs del cum- plimiento efectivo de los
derechos econmicos, sociales y culturales.
49. Orientaciones Generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los estados partes
con arreglo al apartado b) del prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin de los Derechos el Nio, ya citadas.

A partir de las ideas que expone Carlos Santiago Nino, respecto del "Principio de
Autonoma Personal", la inviolabilidad y la dignidad, constituyen la base de una

concepcin liberal de la sociedad, de cuya combinacin se deriva un conjunto

plausible de derechos individuales bsicos que incorporan nuevos elementos de
anlisis cuando de reconocer derechos de las trabajadoras sexuales se trata.
Nino considera que la autonoma se satisface ms que nada a travs de la provisin
de recursos para que los individuos los empleen libremente en la satisfaccin de sus
preferencias. Esta posicin implica que el acceso a ciertos bienes no slo debe estar
expedito de obstculos sino tambin facilitarse positivamente. Es por ello que
entiende que casi todos los de- rechos tengan un componente negativo y otro
positivo. El derecho a la vi- da y a la integridad corporal, por ejemplo, no slo
comprende el verse libre de actos que pueden involucrar la muerte o lesiones sino
tambin el con- tar con los beneficios de una medicina preventiva y curativa
adecuada, con albergue, abrigo, y posibilidades de descanso satisfactorio, etctera.
Del mismo modo, el derecho a la libre expresin de ideas, no se satisface slo

removiendo los obstculos a esa expresin sino tambin ofreciendo los instrumentos
que la hagan posible (como el acceso a los medios de co- municacin masiva,
etctera)

Este principio es propuesto por el filosofo argentino Carlos S. Nino, concibindose

como una prescripcin que siendo valiosa para la libre eleccin individual de planes de vida
y la adopcin de ideales de excelencia humana, el Estado (y los dems individuos) no
deben interferir en esa eleccin o adopcin, limitndose a disear instituciones que faciliten
la persecucin individual de esos planes de vida y la satisfaccin de los ideales de virtud
que cada uno sustente e impidiendo la interferencia mutua en el curso de tal persecucin.
En este sentido conviene destacar la regulacin tradicional del trabajo sexual

El trabajo sexual en nuestro pas tiene ya un reconocimiento expreso en la prctica jurdica.

Este reconocimiento lo ha otorgado el poder judicial federal al emitir la sentencia y declarar
que el artculo 24, fraccin VII, de la Ley de Cultura Cvica del Distrito Federal, publicada
en la Gaceta Oficial del Distrito Federal el treinta y uno de marzo de dos mil cuatro, era
violatorio de los derechos humanos de las trabajadoras, e inconstitucional por ir en contra
de lo principios contenidos en los artculos 1 y 5 de la constitucin poltica.

Dicho numeral indica:

Son infracciones contra la tranquilidad de las personas:

I.....VI..

VII. Invitar a la prostitucin o ejercerla, as como solicitar dicho servicio. En todo caso
slo proceder la presentacin del probable infractor cuando exista queja vecinal...

VIII...

En dicha norma se observa con claridad que el trabajo sexual no era visto con empata
moral por nuestros legisladores y gobernantes, y combatirlo es en parte lo que los llev a
denostar de forma expresa la prostitucin pues consideraban que ejercerla atentaba contra la
dignidad de las personas.

Creo que discutir con este fallo puede ser un buen modo de introducir las cuestiones legales
y constitucionales respecto al estado actual del trabajo sexual en el rgimen mexicano,
estamos ante un nuevo paradigma. La regulacin laboralista abre la brecha para que se
mitiguen extorsiones de las autoridades, los abusos y explotacin laboral, brindando un
instrumento de defensa ante la explotacin de aquellas mujeres que desempean su trabajo
con pleno conocimiento. Pasando desde luego, como se hizo en esta sentencia histrica, por
el respeto de los derechos de la mujer, replanteando la influencia de la moral y la religin
en el derecho. La sentencia es de importancia capital porque considera a la prostitucin un
servicio personal el cual debe ser dignificado en su retribucin y tutelado
constitucionalmente si ste se presta voluntariamente. El derecho deja de lado las
diferencias que han caracterizado a la prostitucin de otros trabajos, al protegerlo se dan los
atisbos de la igualdad de las trabajadoras sexuales frente a otro tipo de trabajo.

Resulta entonces importante destacar que las nicas medidas paterna- listas que pueden ser

compatibles con el principio de autonoma perso- nal son aquellas que promueven y no
menoscaban la libertad de eleccin de planes de vida. Esta advertencia es relevante
teniendo en cuenta que, sobre cuestiones vinculadas a nios, nias y adolescentes, muchas
medi- das se imponen utilizando para ello una supuesta explicacin basada en un
paternalismo que, a la luz del principio de autonoma personal, resul- tarainjustificado.

La disposicin del cuerpo y la autonoma personal.

En atencin a los objetivos del milenio de la ONU, la autonoma de gnero se traduce

en el grado de libertad que una mujer tiene para poder actuar de acuerdo con su
eleccin y no con la de otros. En tal sentido, hay una estrecha relacin entre la
adquisicin de autonoma de las mujeres y los espacios de poder que puedan instituir,
tanto individual como colectivamente.