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UNIVERSIT DE FRANCHE-COMT

FACULT DE DROIT DE BESANON

INTRODUCTION HISTORIQUE AU DROIT


PREMIRE ANNE PREMIER SEMESTRE
Anne 2011-2012

Cours de M. le Professeur Boris BERNAB

DOSSIER

DE

TRAVAUX

DIRIGS

Chargs de travaux dirigs :


M. Laurent KONDRATUK
M. Ambroise BAILLY
M. Franois GUINCHARD

PLAN DES SANCES DE TRAVAUX DIRIGS


ET TABLE DES MATIRES

I. Mthodologie .........................................................................................p. 3
II. Les droits de lAntiquit I : la Msopotamie et la Grce ...............p. 11
III. Les droits de lAntiquit II : Rome ................................................p. 12
IV. Le droit lpoque franque ............................................................p. 14
V. Le dveloppement des coutumes .....................................................p. 15
VI. La formation des droits savants et du ius commune ....................p. 16
VII. Le droit royal ..................................................................................p. 17
VIII. Le droit rvolutionnaire ...............................................................p. 18
IX. Les codes modernes .........................................................................p. 20
X. Annexe I. Cartes ................................................................................p. 23
LEmpire romain, dAuguste la mort de Trajan, p. 23.
LEmpire byzantin sous Justinien, p. 24. LEurope barbare,
p. 25. Partage du royaume de Clovis en 511, p. 26. La Gaule
franque, p. 27. Lempire carolingien I, p. 28. Lempire
carolingien II : le partage de Verdun en 843, p. 29. La France
fodale, p. 30. La France mdivale I, p. 31. La France
mdivale II, p. 32. Carte coutumire, p. 33. Carte des
Parlements, p. 34.
XI. Annexe II. Gnalogies ....................................................................p. 35
Gnalogie des Mrovingiens, p. 35. Gnalogie des
Carolingiens et Robertiens, p. 36. Gnalogie de Captiens,
p. 37.
XII. Annexe III. Chronologies ...............................................................p. 38
Chronologie romaine, p. 38. Chronologie sommaire de Clovis
Louis XVI, p. 41. Chronologie de Louis XVI au sacre de
Napolon, p. 42.
XIII. Annexe IV. Bibliographie sommaire ...........................................p. 43
Manuels, p. 43. Dictionnaires, chronologies et outils
spcialiss, p. 43.

Remerciements pour la ralisation de ce dossier MM. Y.-A. Durelle-Marc, F. Laidi, Fr. F.


Martin, Mme le Pr. E. Chevreau.
Illustration de couverture : RAPHAL, Tribonien remet le Digeste Justinien, Cit du Vatican,
Chambre de la Signature Apostolique, 1509-1511.

PREMIRE SANCE MTHODOLOGIE

I. LA MTHODE DU COMMENTAIRE DE TEXTE


A. La formule retenir pour russir un commentaire
Pour correctement commenter un texte dhistoire du droit, il convient de respecter
plusieurs principes cumulatifs, rsums par la formule suivante : TEXTE,
CONTEXTE, PRTEXTE .
1. Texte
Un bon commentaire ne doit jamais scarter du texte analys. Il faut expliquer les
mots importants du texte, dire pourquoi tel mot est utilis plutt quun autre.
ventuellement, si le texte sy prte, en faire lanalyse grammaticale (par
exemple, si un verbe est au pass plutt quau prsent, cela a gnralement une
importance).
Attention : ne pas scarter du texte ne signifie pas que lon doive formuler
autrement ce que dit le texte, auquel cas le travail serait de la PARAPHRASE. Or,
la paraphrase, avec le hors sujet , est le pire dfaut du commentaire.
2. Contexte
Dans la mesure o il sagit dun texte historique, vous devez, en introduction
laide de vos connaissances, restituer le contexte du document. Certes,
lapprentissage du cours vous aidera restituer ce contexte. Mais plus vous
multiplierez les lectures de manuels, douvrages, darticles, plus vous serez
capables de donner avec prcision le contexte, et ainsi de mettre en perspective les
enjeux du texte comment.
Car lexpos du contexte historique nest pas un pur exercice descriptif : il doit
servir dgager le ou les intrts du texte, ses enjeux profonds qui en font sa
valeur au regard de lanalyse juridique.
3. Prtexte
Le document que vous avez commenter doit aussi, sans vous loigner du texte,
pouvoir tre le prtexte un largissement des notions et du savoir. Le
contexte doit vous servir cerner les enjeux ; le prtexte doit vous
conduire dvelopper les enjeux cerns en introduction. Attention, un
commentaire de texte nest pas seulement le prtexte lexpos de vos
connaissances : encore faut-il viter le HORS SUJET en restant centr sur le
texte.
Autant dire quun commentaire de texte est un exercice difficile, car il doit faire
lquilibre entre les trois axes de la formule Texte, contexte, prtexte .
B. LA MISE EN FORME DUN COMMENTAIRE
1. LINTRODUCTION
Lintroduction est primordiale. Elle doit tre bien construite et doit rpondre, pour
cela, certains critres impratifs :
Le paragraphe daccroche ;
3

La prsentation du texte ;
La prsentation de lauteur du texte ;
La prsentation du contexte historique ;
La prsentation des enjeux juridiques et politiques ;
Lannonce dun angle prcis et personnel danalyse
(problmatique) ;
Lannonce du plan (qui nest que la prsentation en deux titres des
deux mouvements de la problmatique).
Le paragraphe daccroche peut tre une phrase de votre invention. Ce pourra
tre, prfrablement, une citation illustrant le problme principal voqu par le
texte. Attention, cette citation ne doit en aucun cas tre isole du reste de
lintroduction : au contraire, il vous faudra expliciter en quelques lignes la raison
principale de votre choix ce qui devrait naturellement clairer le problme
principal du texte.
La prsentation du texte est donc la suite logique et naturelle de votre
paragraphe daccroche : le texte commenter est une illustration particulire du
principe voqu dans votre paragraphe daccroche. Il vous faut dire quelle est la
NATURE du texte (loi, doctrine, considration philosophique, historique,
jurisprudence) et en tirer toutes les consquence. Sil sagit du passage dun
essai, le texte nengagera que son auteur ; sil sagit de quelques articles de la
Dclaration des droits de lhomme et du citoyen, le texte aura une autre porte).
La prsentation de lauteur est ncessaire, lorsque le texte a un auteur identifi,
bien entendu. Parfois, la paternit dun texte est conteste : il pourra tre
intressant de lindiquer. Cela montre que le texte commenter a une histoire,
quil convient de prsenter.
La prsentation du contexte historique, en introduction, est une prsentation
gnrale (par exemple, quel roi rgne en France, quel pape Rome, quelle
situation conomique, religieuse, militaire, et, videmment, politique). Cette
prsentation doit vous conduire indiquer pour quelle raison ce texte est
intressant, dans un tel contexte (conflit de succession au trne, construction ou
affirmation de lautorit de ltat)
La prsentation des enjeux juridiques et politiques doit tre le prtexte
lnonc de certains principes juridiques et politiques (par exemple, lnonc des
autres lois fondamentales du royaume, lorsque le texte en prsente une ; les tapes
prcdentes dune guerre de succession au trne quand le texte en prsente
une). Il vous faudra dire si le texte commenter vient initier, alimenter ou clore
un dbat plus gnral ; sil sinscrit dans llaboration dune thorie juridique ou
politique plus gnrale dont dautres auteurs sont les tenants ; sil prsente une
rupture par rapport au rgime juridique ou politique, ou lidologie du moment.
Lannonce dun angle prcis et personnel danalyse du texte est autrement
appele la PROBLMATIQUE. Attention, la problmatique nest pas le
problme du texte : cest votre faon de voir le problme, ou votre choix
parmi plusieurs intrts du texte. Car il ny a pas quune faon de commenter un
texte. Un mme enjeu peut tre analys par rapport de multiples points de vue.
Par exemple, le conflit de succession qui a oppos Philippe VI au roi
dAngleterre, au dbut du XIVe sicle (dbut de la guerre de Cent ans), peut tre
analys : 1. du point de vue des enjeux internationaux ; 2. du point de vue du droit
4

public des successions au trne ; 3. du point de vue de la stratgie militaire


Il est vrai quun texte, contrairement une dissertation, indique plus ou moins la
direction de la problmatique. Ainsi, dans la mesure o il vous faudra prsenter un
plan en deux parties, il conviendra de dgager en deux temps la raison secrte du
texte. Les deux mouvements induits par le texte doivent imprativement se
rpondre, et ne pas tre isols lun de lautre.

2. LE CHOIX DU PLAN
Dcouvrir la raison secrte dun texte en deux temps implique une vision
dynamique du sujet, non une vision descriptive qui serait faible et ennuyeuse.
Un commentaire de texte en histoire du droit est tout sauf ennuyeux, de sorte quil
ne peut tre le prtexte au rcit descriptif de faits historiques : il est avant tout une
dmonstration.
Le plan doit tre labor en deux parties et deux sous-parties, selon le modle
suivant :
I. [Premire partie]
A. [Premire sous-partie]
B. [Deuxime sous-partie]
II. [Deuxime partie]
A. [Premire sous-partie]
B. [Deuxime sous-partie]
Ce schma est respecter imprativement. En outre, le plan doit tre apparent :
chaque partie et chaque sous-partie doit avoir un titre.
Le choix du titre des parties et des sous-parties dpend de la problmatique
choisie, cest--dire du droulement de votre dmonstration. Les titres doivent tre
explicites ; ne pas contenir de verbe ; tre le plus bref possible ; se prsenter
intelligemment (en oppositions, en chiasmes), selon un lien logique.
Le droulement de ce lien logique doit tre votre principale proccupation : raison
pour laquelle il faut travailler les enchanements logiques (transitions). Il doit y
avoir une TRANSITION principale la fin de la premire partie. Il doit y avoir
une transition la fin de chaque sous-partie.
3. LES DVELOPPEMENTS
Les dveloppements sont le corps de votre devoir, tandis que le plan et
lintroduction en forment lossature, la structure. Lensemble des dveloppements
constituera votre dmonstration.
Les dveloppements doivent tre crits en langue franaise. Il vous est demand
de soigner particulirement votre orthographe et votre grammaire. Les fautes de
franais ne sont pas tolrables dans un devoir de niveau universitaire. En outre, il
vous est demand de respecter les autres conventions de langage et dcriture
(ex. : les noms de rois et les sicles scrivent en chiffres romains Louis XIV,
XVIIIe sicle). Sauf les annes, chiffres et nombres scrivent en toutes lettres.
Le bon usage du franais est toujours le corollaire de la politesse et du savoirvivre. Pour un aperu de ceux-ci, je vous renvoie la lecture des excellentes trs
srieuses et parfois humoristiques lignes du Professeur Le Tourneau
(http://philippe-le-tourneau.pagesperso-orange.fr/LeTConseilsEtudiants.html).
5

Vous y apprendrez notamment comment on rdige une lettre ou un courriel,


comment on sadresse autrui, quelle est la bonne utilisation dun adverbe

II. UN EXEMPLE-TYPE
Fr. F. Martin)

DE

COMMENTAIRE

DE

TEXTE

(document labor par

SUJET : Commentez ce texte de Pierre Dupuy, juriste franais du XVII e sicle,


extrait de son Trait de la majorit de nos rois et des rgences du royaume, Paris,
1655 (rd. 1955) [orthographe modernise].
On tient en France pour loi certaine et indubitable, que
jamais le royaume nest vacant, quil y a continuation de
Roi Roi, que le mort saisit le vif, et que nous avons un
Roi aussitt que lautre est mort, sans attendre
couronnement, onction, ni sacre, et sans aucune solennit
[...]. Il est prilleux dattacher la Royaut une crmonie,
qui est au pouvoir de ceux qui la doivent faire, de ne la
vouloir pas faire, de lattacher quelque mystre, et
quelque lieu prcis. Le plus sr est [...] de tenir pour loi
fondamentale, que le mort saisit le vif .
[Pour mmoire, notice biographique sur Pierre Dupuy (1582-1651) : Savant
historien, garde de la Bibliothque du roi, conseiller aux Conseils dtat et priv,
il se tourne rapidement vers le droit public et lhistoire. Assurant ds 1615 des
recherches dans diffrentes bibliothques prives puis leur garde, il remplit les
mmes fonctions la bibliothque du roi partir de 1635. Il effectue ce titre
diffrentes recherches parmi les documents conservs, pour tablir certains droits
royaux sur des territoires, ou pour justifier certaines prrogatives royales.
Rmunr quelque temps comme historiographe royal (1633 et 1634), il se sert au
long de sa vie de la multitude de documents quil a sa disposition pour rdiger
plusieurs traits, concernant lhistoire de France, les liberts de lglise gallicane,
ou les institutions de la monarchie. (cf. Quentin EPRON, Dupuy Pierre , in
Patrick ARABEYRE, Jean-Louis HALPRIN et Jacques KRYNEN, Dictionnaire
historique des juristes franais. XIIe-XXe sicle, Paris, PUF, 2007, p. 298-299).]

PLAN
INTRODUCTION
Phrase daccroche

Prsentation du texte
et de lauteur

Contenu du texte et
Contexte

TEXTE
Distingues progressivement du XIVe au XVIe sicle par
les lgistes royaux, les lois fondamentales du royaume
prennent place dans le long mouvement de construction
de la souverainet monarchique et participent
lmergence progressive de la notion dtat.
Pierre Dupuy, juriste et historien du XVII e sicle au
service de la monarchie, expose dans le prsent extrait
lune de ces lois fondamentales, la loi de continuit de la
couronne, et ce qui la justifie selon lui.
Cette loi, affirme en premier lieu par deux ordonnances
successives de Charles VI en 1403 et 1407, trouvait un
complment dans le principe dinstantanit de la
succession. Ces deux lois manifestent lapparition, la
fin du Moyen ge, dun statut de la couronne qui
sappuie sur la distinction faite entre la personne du roi et
6

Prcision du contenu
et intrt du texte

Problmatique
Annonce de plan

DVELOPPEMENTS

Titre I
Chapeau

Titre I. A.
{Plan dtaill}

Texte

sa fonction. Ces transformations soprent au moment de


la guerre de Cent Ans, alors que des menaces nombreuses
psent sur la couronne. Les principes dinstantanit de la
succession et de la continuit de la couronne peuvent tre
rapprochs dune autre loi fondamentale, dgage peu
aprs par Jean de Terrevermeille pour sopposer au trait
de Troyes en prparation (1420), la loi dindisponibilit
de la couronne. Cette dernire vise elle-aussi mettre la
couronne labri des atteintes qui pourraient lui tre
portes.
Lauteur ne nous prsente pas ici les circonstances dans
lesquelles ce principe de continuit a merg, mais ce
qui, selon lui, motive ces principes juridiques, affirmant
que la continuit de la couronne constitue une ncessit
pour en assurer la scurit.
Il nous invite ici considrer quels sont les arguments en
faveur de ces lois fondamentales et de leurs effets.
Selon Pierre Dupuy, les rgles de successions la
couronne apparaissent fixes dans des coutumes
reconnues (I), qui se justifient par la ncessit dassurer la
protection de cette couronne (II).
I. Une coutume reconnue
La coutume successorale applique dans le royaume de
France tient notamment dans deux principes
fondamentaux, la continuit de la couronne (A) et
linstantanit de la succession (B).
A. La continuit de la couronne
{1. Le problme de la vacance du trne. Origine du
problme, transformation de la monarchie et ide de
permanence de la couronne. Contrarit entre la
vacance du trne et la permanence des institutions, et
parallle dans linstitutionnalisation du pouvoir royal
(cf. sparation de la personne et de la fonction royale).}
[Exemple de rdaction] Lauteur laffirme sans dtour,
labsence de vacance du trne en France constitue une
loi certaine et indubitable . Il ne faut sans doute pas
entendre ce terme de loi dans son sens habituel, dans la
mesure o ds la fin du XVIe sicle, certains juristes
distinguent entre les lois du roi, que ce dernier peut
modifier selon sa volont, et les lois fondamentales du
royaume, qui au contraire chappent sa volont et
simposent tous et toute norme juridique. Ces lois
fondamentales consistaient en des normes juridiques
suprieures
fixant
les
modalits
daccession,
dorganisation et de fonctionnement du pouvoir. Elles
forment un cadre juridique qui simpose au roi. Ces
rgles ne peuvent rsulter de la volont du roi, sans quoi
le roi pourrait les modifier. Il faut donc quelles se soient
formes de faon coutumire, par une suite de pratiques
rptes au long du temps qui ont acquis force
7

[Plan dtaill]
Texte

Transition

obligatoire. Les ordonnances de Charles VI de 1403 et


1407 ne constituent donc, en principe, quune
reconnaissance formelle de rgles qui existaient dj en
substance, des rgles, selon Pierre Dupuy, connues de
tous et, ce titre, incontestables ( certaine et
indubitable ).
Dans ces deux textes, le roi affirme certains principes qui
gouvernent selon lui la succession la couronne et
empchent que le trne ne soit considr comme
vacant . De fait, tant que les rois de France eurent pour
habitude de faire sacrer leur fils de leur vivant et de les
associer au trne, la continuit de la couronne fut
parfaitement assure. Ds le roi mort, on savait qui devait
lui succder, et ce successeur avait dj reu lonction du
sacre, constitutive de son pouvoir. Mais la disparition de
cette pratique avec Philippe Auguste (1180-1223), ouvrit
une brche dans cette continuit. Un interrgne souvrait
entre la mort du roi et le sacre de son successeur,
interrgne dautant plus dangereux lorsque le successeur
tait mineur. La question se posait de savoir au nom de
qui les actes des diffrentes institutions pouvaient tre
pris pendant cette priode ? Le royaume tait-il
effectivement sans roi pendant un temps ? Ces
incertitudes venaient contredire le renforcement de la
souverainet monarchique, en la cantonnant dans une
dimension humaine qui niait le mouvement
dinstitutionnalisation du pouvoir.
{2. La continuit de la couronne. Affirmation du
principe, origines de lide, consquences,...}
[Suite] Pour rpondre ces interrogations et ces
dangers, Charles VI affirma quil ne pouvait par
dfinition y avoir de vacance, mais quau contraire, il y
avait continuation de roi roi . Il ne faisait l
quappliquer la couronne de France un principe dgag
par la papaut et le droit canonique concernant la faon
dont les clercs se succdent dans lexercice de leur office.
La dignit nest pas attache ses titulaires successifs,
aux personnes qui en ont la charge. Au contraire, le pape
Alexandre III affirma solennellement dans une bulle
(milieu du XIIe sicle) : Dignitas non moritur, la dignit
ne meurt pas. La reprise de cette ide en France, affirme
par Charles VI et systmatise par Jean de Terrevermeille
(la succession aux dignits est une succession
simple ), conduit faire une distinction entre le roi et
la couronne. La permanence de la couronne implique une
dissociation du roi entre un corps mortel et individuel,
celui du roi qui est temporairement en charge du
royaume, et un corps immortel et transcendant, un corps
mystique perptuellement dpositaire de la couronne. Ce
corps mystique ne meurt pas et la continuation de roi
roi est assure.
Mais ce principe ne pouvait tre formul sans entraner
dimportantes consquences. Il trouva un corollaire dans
8

les mmes textes, les ordonnances de 1403 et 1407, et les


Tractatus de Jean de Terrevermeille : le principe
dinstantanit de la succession.
Titre I. B
[Plan dtaill]

Transition

Titre II
Chapeau

Titre II. A.
[Plan dtaill]

B. Linstantanit de la succession
{1. Affirmation du principe (dfinition et explication,
rattaches au texte) ; reprise de la rgle de droit prive,
le mort saisit le vif ; consquences des deux
principes : le roi est toujours majeur.
2. Consquence particulire : le sacre nest plus
constitutif de la qualit de roi, mais simplement
dclaratif de celle-ci. Prsentation du sacre et du
couronnement. Lauteur tend son analyse dautres
crmonies (onction, couronnement), et dune faon
gnrale toute solennit , quelle quelle soit.
Explication de cette ide : consquences des lois
fondamentales, le statut de la couronne empche
quaucun acte humain nait dinfluence dterminante sur
la succession la couronne.}
Toutes ces ides sont formules au XVe sicle, et
permettent daffirmer lautonomie de la couronne, son
indpendance, et sa protection par les lois fondamentales
du royaume. Mais que ces principes soient reconnus
(mme sils ne le furent pas aussi rapidement que lauteur
peut le laisser entendre, cf. Jeanne dArc appelant
Charles VII gentil dauphin tant quil ntait pas
sacr), nest pas suffisant selon lauteur. Il les raffirme
en les justifiant par la ncessit quils reprsentent pour la
scurit de la couronne.
II. Une coutume ncessaire
En effet, la marginalisation du sacre nest pas simplement
une consquence logique des principes de continuit et
dinstantanit selon lauteur. Elle correspond
relgation au second plan de toute solennit ,
relgation ncessaire pour protger la couronne (A), qui
permet de fournir une nouvelle justification aux lois
fondamentales (B).
A. Le caractre dangereux des crmonies
{1. Danger reprsent par les diffrentes crmonies.
Attachent la royaut des faits humains, contresens pour
une couronne qui doit tre ternelle. Les mystres de
la royaut, aspects symboliques de la reprsentation du
pouvoir, ne peuvent avoir deffet juridiquement
dterminant sur ce pouvoir, quels que soient la
crmonie ou le rituel ( mystre ), et quil sagisse
mme du sacre ( Reims, quelque lieu prcis ).
2. Explication : la couronne chappe par nature aux
volonts humaines ( rapprocher du principe
dindisponibilit de la couronne). Elle doit galement
leur chapper en raison : les soumettre des pouvoirs
humains de faire ou de ne pas faire serait trop dangereux
( prilleux ). Les personnes charges de lexcution
9

Chapeau

Titre II. B.
[Plan dtaill]

dun rituel peuvent toujours refuser de le faire. Le roi se


trouve alors dpendant du pouvoir de ces personnes.}
Cette explication de lauteur permet de donner une
nouvelle justification aux lois fondamentales : leur
caractre protecteur doit tre peru consciemment pour
que la raison elle-mme pousse les appliquer.
B. Le caractre protecteur des lois fondamentales
{1. Les principes dinstantanit de la succession, et de
continuit de la couronne, constituent bien des lois
fondamentales. Retour sur lide de loi fondamentale :
mettre la couronne labri des volonts humaines est
une ncessit en raison ( Le plus sr ). Lien entre cette
ide de norme suprieure (ne pouvant tre modifie par
personne, et devant tre respecte par tous), et lide de
constitution.
2. Les lois fondamentales existent donc bien de faon
certaine et indubitable , mais elles doivent tre
protges en raison. Leur caractre intouchable procde
presque de la foi, en ce que refuser ces consquences
ferait peser une trop lourde menace sur le royaume.
Cest une question de sret, que de reconnatre
lautorit de ces principes. Cf. liens avec lide de
stabilit constitutionnelle de ltat.}

III. CONTRLE DES CONNAISSANCES


Au cours du semestre, vous serez valus selon deux modalits : le contrle
continu et lexamen final.
A. LE CONTRLE CONTINU
Le contrle continu se fera au cours des sances de travaux dirigs. Le charg de
travaux dirigs vous donnera une note de TD qui prendra en compte votre
participation orale, votre implication et votre progression lcrit, vos
connaissances lors dun bref examen. Les modalits de contrle continu
loccasion de chaque groupe de TD sont la discrtion de chaque charg de
travaux dirigs.
B. LEXAMEN FINAL
Lexamen final consistera en une preuve sur table de trois heures, en
amphithtre, la fin du semestre : vous composerez un commentaire de texte
dhistoire du droit et des institutions entirement rdig, conformment aux
exigences mthodologiques ; deux sujets seront proposs au choix.

10

DEUXIME SANCE LES DROITS DE LANTIQUIT I :


LA MSOPOTAMIE ET LA GRCE

1. Code dHammourabi (vers 1750), nouvelle traduction franaise


d'aprs L. W. King :
[pilogue]
Lois de justice qu'Hammourabi, le roi sage, a tablies. Il a enseign au pays
une loi juste, et un pieux statut. Je suis Hammourabi, le roi protecteur. Je ne me
suis pas retir des hommes qu'Enlil m'a donns, de la souverainet que
Mardouk m'a donne, je ne me suis pas montr ngligent, mais j'en ai fait un
lieu pacifique et respect. J'ai expliqu toutes les grandes difficults, je les ai
claires. Avec les armes puissantes que m'ont confi Zamana et Ishtar, avec
la vue pntrante qu'Ea m'a donne, avec la sagesse dont Mardouk m'a
pourvu, j'ai dracin les ennemis de haut en bas, soumis la terre, apport la
prosprit au pays, garanti la scurit des habitants dans leur maison; nul
fauteur de troubles n'tait autoris. Les grands dieux m'ont appel, je suis le
berger porteur de salut, au droit bton, la bonne ombre tendue sur ma cit; sur
ma poitrine je chris les habitants de Sumer et d'Akkad; dans mon abri je les
fais reposer en paix; je les ai entours de ma profonde sagesse. Pour que les
puissants n'oppriment pas les faibles, pour protger les veuves et les orphelins,
j'ai dans Babylone, la ville o Anou et Enlil tiennent haut leur tte, dans ESagil, le Temple, dont les fondations sont aussi solides que le ciel et la terre,
pour dire la justice dans le pays, rsoudre toutes les querelles, cicatriser toutes
les blessures rig mes prcieuses paroles, graves sur mon mmorial,
devant ma propre image de roi de justice.

2. ARISTOTE, La constitution dAthnes, chapitre IX, Solon (suite),


lments dmocratiques de sa constitution (trad. B. Haussoullier, Paris,
1891) :
Dans toute la constitution de Solon, trois mesures semblent avoir t
particulirement favorables aux progrs de la dmocratie : d'abord et surtout,
l'abolition de la contrainte par corps pour dettes ; ensuite, la facult donne
chaque citoyen de poursuivre les auteurs des injustices commises au dtriment
de qui que ce ft ; enfin le droit d'en appeler au tribunal. Ce fut, dit-on, ce qui
donna dans la suite tant de puissance au peuple ; car, rendre le peuple matre
du vote, c'est mettre toute la constitution sa merci. Ajoutons que, ses lois
tant d'une rdaction obscure et complique, comme par exemple la loi sur les
hritages et sur les picires, il en rsultait ncessairement nombre de
contestations, si bien que le rglement de tous les diffrends, privs et publics,
appartenait aux tribunaux. Certains pensent que Solon a recherch cette
obscurit pour ses lois, afin d'attribuer au peuple le droit de dcider en cas de
conflit. Mais cette explication est peu vraisemblable. La vrit est qu'il lui tait
impossible d'atteindre la perfection, tant donn le caractre gnral des lois.
Aussi bien n'est-ce pas d'aprs ce qui se passe aujourd'hui, mais d'aprs
l'ensemble de ses rformes politiques, qu'il est juste de juger ses desseins.

11

TROISIME SANCE LES DROITS DE LANTIQUIT II :


ROME

JUSTINIEN, Constitution Deo Auctore , sur la composition du Digeste


(15 dcembre 530) (in G. Sautel, Histoire des Institutions, Paris, 1957,
p. 277-281).
LEmpereur Csar, Flavius, Justinien, pieux, heureux, glorieux, vainqueur et
triomphateur, toujours Auguste Tribonien son questeur,
Salut.
Gouvernant avec l'aide de Dieu notre empire, qui nous a t confi par la
majest cleste, nous avons men leur terme les guerres, nous ornons la paix
et nous soutenons l'tat ; nous avons en notre me une telle confiance dans
l'aide du Dieu tout-puissant, que nous ne nous fions ni nos armes, ni nos
soldats, ni nos chefs de guerre, ni notre gnie, mais nous mettons tout notre
espoir en la seule providence de la suprme Trinit. C'est d'elle que procdent
les principes du monde entier et c'est elle qui a fix leur organisation sur toute
la terre. 1. Comme rien n'est plus digne d'tude que l'autorit des lois, qui
disposent au mieux les choses divines et humaines et bannissent toute iniquit,
nous avons remarqu que la suite des lois, depuis la fondation de Rome et les
temps de Romulus, tait dans une telle confusion qu'elle s'tendait l'infini, et
ne pouvait tre embrasse par la comprhension d'aucun tre humain. Notre
premier soin fut de prendre comme point de dpart les constitutions des trs
sacrs empereurs, nos prdcesseurs, de les amender et de les transmettre
suivant une voie trs claire, afin que, rassembles en un seul Code,
dbarrasses de toute similitude superflue, de toute contradiction - source
majeure d'injustice - elles offrent tous les hommes le secours de leur sincrit.
2. Cette tche ralise, les constitutions ayant t recueillies en un seul
ouvrage resplendissant de notre nom, librs de ces tches modestes, nous
entreprmes la rvision complte du droit, rassemblant et amendant toute la
jurisprudence romaine en un seul recueil prsentant les uvres parses de tant
d'auteurs. Ce que personne n'avait os esprer ni mme souhaiter, nous
apparaissait au plus haut point difficile, et mme impossible ; mais ayant dress
nos mains vers le ciel et ayant invoqu le secours de l'ternel, nous nous
sommes encore chargs de ce travail, confiants en Dieu, qui peut accorder
encore les choses les plus dsespres, et les mener bien par l'immensit de
sa puissance. 3. Et nous nous sommes tourns vers les excellents offices de ta
Sincrit : nous t'avons d'abord confi cette uvre, ayant dj reu des
tmoignages de ta capacit d'esprit, par la composition de notre Code : et nous
t'avons prescrit d'associer cette uvre ceux que tu choisirais, tant parmi les
trs loquents professeurs de droit, que parmi les trs diserts avocats auprs
du tribunal de notre suprme juridiction. Ceux-ci, runis de la sorte, introduits
dans notre palais, et agrs par nous sur ton tmoignage, nous avons permis
d'accomplir l'ensemble de l'uvre ; condition que tout le travail fut excut
sous la direction de ton vigilant esprit. 4. Nous vous ordonnons en consquence
de lire et de corriger les ouvrages de droit romain des anciens prudents
auxquels les trs anciens empereurs ont accord le pouvoir de composer et
d'interprter les lois : afin que l'ensemble de la matire tire de ces ouvrages
soit runie, sans que subsiste, dans la mesure du possible, ni similitude, ni
contradiction, mais que, partir de ces ouvrages, en soit compos un seul qui
supple tous. Attendu que d'autres encore ont rdig des ouvrages se
rapportant au droit, mais que leurs crits n'ont t reus par personne, ni
accepts par l'usage, nous non plus ne jugeons par leurs uvres dignes de
notre ratification. 5. Et lorsque tous ces matriaux auront t runis grce
l'immense gnrosit de notre puissance, il faudra difier une uvre trs belle,
et consacrer comme un temple particulier et trs saint, la justice. Vous
diviserez tout le droit en cinquante livres et en un certain nombre de titres
dtermins, non seulement d'aprs l'ordre de notre Code, mais encore
l'imitation de l'dit perptuel, comme cela vous apparatra le plus commode ; en
sorte que rien ne puisse tre laiss en dehors de cette collection, mais que
dans ces cinquante livres l'ensemble du droit ancien, confondu au cours de

12

presque mille quatre cents ans, mais par nous pur, soit comme retranch
derrire un mur, ne laissant rien en dehors. Tous les auteurs de droit auront une
gale dignit, sans nulle prrogative rserve aucun : parce qu'ils sont
meilleurs ou infrieurs, non tous pour l'ensemble, mais certains pour certains
passages de leurs crits. 6. Et ne jugez pas ce qui est le meilleur et le plus
conforme l'quit d'aprs le nombre des auteurs, car il peut se faire que
l'opinion d'un seul, mme mdiocre, surpasse en quelque point des ( auteurs )
nombreux et considrables. Aussi ne rejetez pas sans examen les notes
ajoutes Aemilius Papinien par Ulpien, Paul et Marcien, qui prcdemment
n'avaient aucune valeur raison de la considration due au brillant Papinien. Si
vous dcouvrez dans ces notes quelque chose qui vous semble ncessaire
pour complter ou interprter les travaux du trs savant Papinien, n'hsitez pas
le recueillir comme ayant force de loi ; en sorte que tous les grands prudents
dont les dcisions seront rapportes dans ce recueil jouissent de la mme
autorit que si leurs travaux taient issus des constitutions impriales, et
profrs par notre divine bouche. Car, avec raison, nous faisons ntre ce
travail, puisque toute autorit vient de nous : celui qui corrige une uvre
mdiocre est plus digne de louanges que celui qui l'a le premier imagine. 7.
Nous voulons aussi que ceci vous soit objet de zle : si vous trouvez dans les
ouvrages anciens quelque chose qui soit mal plac, inutile ou imparfait,
supprimez les longueurs inutiles, compltez ce qui est insuffisant, et livrez une
uvre quilibre et aussi harmonieuse que possible. Il vous faudra galement
observer ceci : si vous trouvez dans les vieilles lois ou dans les constitutions
insres par les anciens dans leurs ouvrages, quelque transcription infidle,
corrigez-la elle aussi, et livrez la remise en ordre : en sorte que paraisse
vritable, sincre et bon ce qui aura t par vous choisi et retenu. Et personne
n'aura l'audace de prtendre que votre transcription est vicieuse sur la base
d'une comparaison avec un ouvrage ancien. tant donn, de fait, que par une
loi du temps jadis, dite loi royale , tout droit et toute puissance du peuple
romain taient transfrs en la puissance impriale, nous ne fragmentons pas
l'ensemble du droit, d'aprs tel ou tel groupe de ses crateurs, mais nous
voulons qu'il soit tout entier ntre : en quoi l'anciennet pourrait-elle abroger nos
lois ? Nous voulons que tout ce qui figure dans ce recueil soit observ sous la
forme o il sera mis, au point que mme si elles avaient t diffremment
transcrites chez les anciens, et qu'elles se prsentent d'une manire oppose
dans le recueil, il ne faudrait faire reproche d'aucun crime de faux en critures,
mais bien attribuer cette diffrence notre choix dlibr. 8. Qu'il n'y ait donc
dans aucune partie dudit recueil une antinomie ( comme l'on dit en usant d'un
vieux mot grec ), mais que rgne, sans nulle opposition, une harmonie unique,
un enchanement unitaire

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QUATRIME SANCE LE DROIT LPOQUE FRANQUE


Loi Salique (Pactus Legis Salicae)
Deuxime prologue [vers 763]
Les Francs, peuples fameux, runis en corps de nation par la main de Dieu,
puissants dans les combats, sages dans les conseils, fidles observateurs de la
foi des traits, distingus par la noblesse de la stature, la blancheur du teint et
llgance des formes, de mme que par leur courage, et par laudace et la
rapidit de leurs entreprises guerrires, ces peuples, dis-je, rcemment
convertis la foi catholique, dont jusquici aucune hrsie na troubl la puret,
taient encore plongs dans les tnbres de lidoltrie, lorsque, par une secrte
inspiration de Dieu, ils sentirent le besoin de sortir de lignorance o ils avaient
retenus jusqualors et de pratiquer la justice et les autres devoirs sociaux. Ils
firent, en consquence, rdiger la loi Salique par les plus anciens de la nation,
qui tenaient alors les rnes du gouvernement. Ils choisirent quatre dentre eux,
nomms Wisogast, Bodogast, Salogast et Widogast, habitant les pays de
Salehaim, Bodohaim, Widohaim, qui se runirent pendant la dure de trois
assises, discutrent, avec le plus grand soin, les sources de toutes les
difficults qui pouvaient slever ; et, traitant de chacune en particulier,
rdigrent la loi, telle que nous la possdons maintenant.
peine le puissant roi des Francs, Clovis, eut-il t appel, par une faveur
cleste, jouir, le premier de sa nation, de la grce du baptme ; peine
Childebert et Clotaire eurent ils t revtus des marques distinctives de la
royaut, quon les vit soccuper corriger les imperfections que lexprience
avait fait dcouvrir dans ces lois.
Gloire aux amis de nation des Francs ! que Jsus-Christ, le souverain des rois,
veille sur les destines de cet empire ; quil prodigue ses chefs les trsors de
sa grce ; quil protg ses armes, et fortifie ses peuples dans la foi
chrtienne ; quil leur accorde des jours de paix et de bonheur !
Cest en effet cette nation qui, forte par sa vaillance, plus que par le nombre de
ses guerriers, secoua par la force des armes le joug que les Romains
sefforaient dappesantir sur elle ; ce sont ces mmes Francs qui aprs avoir
reu la faveur du baptme, recueillirent avec soin les corps des saints martyrs,
que les Romains avaient livrs aux flammes, au fer et. aux btes froces ; et
prodigurent lor et les pierres prcieuses, pour orner les chsses qui les
contenaient.

Troisime prologue [vers 798]


Les Francs et les chefs de la nation, voulant maintenir la concorde au milieu
deux, convinrent de tarir dans leurs sources les rixes qui pouvaient slever
entre eux ; et comme ils lemportaient par la force des armes sur les nations
voisines, ils voulurent exceller galement par lautorit de leurs lois, et tablir
une lgislation, dans laquelle lintensit des peines ft en harmonie avec la
grandeur des crimes.
Ils choisirent donc quatre dentre eux, nomms Wisogast, Bodogast, Salogast
et Widogast, habitant les pays de Salehaim, Bodohaim et Wirchaim, situs audel du Rhin, qui se runirent pendant la dure de trois assises, discutrent
avec soin la source de toutes les difficults, traitrent de chacune en
particulier, et rdigrent le Code des lois que nous allons lire.
Lan de grce 798, la sixime indiction, moi Charles, roi des Franais, ai
ordonn dcrire ce livre de la loi Salique. []
TITRE XIX : DES BLESSURES
Article 1 - Si quelquun a tent de donner la mort un autre, et quil nait pas
russi dans son projet ; ou sil a voulu le percer dune flche empoisonne, et
quil ait manqu son coup, il sera condamn payer 2.500 deniers, ou 62 sous
dor et demi. []

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CINQUIME SANCE LE DVELOPPEMENT DES COUTUMES

Philippe de BEAUMANOIR, Les Coutumes de Clermont-en-Beauvaisis, Paris,


A. Salmon, 1899-1900, (rd. Paris, Picard, 1970).
Prologue 1. La grande esprance que nous avons en laide de Celui par
qui toutes choses sont faites et sans qui rien ne pourrait tre fait [...] nous
donne envie de mettre tout notre cur et notre intelligence au travail pour
composer un livre grce auquel ceux qui dsirent vivre en paix puissent
apprendre rapidement comment se dfendre contre ceux qui les assigneront en
justice tort et pour mauvaise cause, et comment distinguer le droit du tort,
selon lusage et la coutume de Clermont-en-Beauvaisis. Et parce que nous
sommes de ce pays-ci, et que nous nous sommes occups de garder et faire
garder les droits et coutumes de cette compter par la volont du trs haut et
trs noble homme Robert, fils du roi de France, compte de Clermont, nous
devons avoir le dsir plus particulier dcrire sur les coutumes de ce pays-ci
plutt que dun autre ; et nous avons trois raisons principales qui nous y
poussent.
2. La premire raison, cest que Dieu a command que lon aimt son
prochain comme toi-mme, et que les habitants de ce pays-ci sont notre
prochain pour raison de voisinage et de naissance [ nacion ; ]
3. La seconde raison, cest pour faire, avec laide de Dieu, quelque chose qui
plaise notre seigneur le comte et ceux de son conseil ; car, sil plat Dieu, il
pourra apprendre dans ce livre comment il devra garder et faire garder les
coutumes de sa terre, le comt de Clermont, de sorte que ses hommes et le
menu peuple puisse vivre en paix au-dessous de lui, et quainsi tricheurs et
fripons soient dmasqus et repousss [ bouts arrire ] par le droit et la
justice du comte.
4. La troisime raison, ce quil va de soi que nous avons mieux en mmoire
ce que nous avons vu pratiquer et juger depuis notre enfance en ce pays-ci,
plutt quen dautres dont nous navons appris ni les coutumes ni les usages
[].
Chapitre XXIV. De coutumes et dusages.
682. Parce que tous les procs sont jugs selon les coutumes et que ce livre
parle gnralement de coutumes de la comt de Clermont, nous dirons en ce
chapitre brivement ce quest la coutume est ce que lon doit tenir pour
coutume, bien que nous en ayons dj parl spcialement dans les prcdents
chapitres selon ce qui convenait aux cas dont nous parlions ; et nous parlerons
aussi les usages, de ce quil faut respecter et des autres, et la diffrence quil y
a entre usage et coutume.
683. La coutume est prouve de deux manires. Cest dabord lorsquelle est
gnrale dans toute la comt et quelle existe de plus si longtemps que
quiconque peut sen souvenir sans contestation [] Et lautre manire de
reconnatre une coutume, cest, lorsquil y a eu contestation sur une coutume
allgue par une partie, lapprobation de cette coutume en justice, comme il est
advenu bien des fois en partages de succession et en autres querelles. Voil
les deux voies pour prouver une coutume. Et ces coutumes [prouves], le
comte est tenu de les garder et faire garder par ses sujets de telle faon que nul
ne les corrompe. Et si le comte lui-mme voulait les corrompre ou souffrait
quelles fussent corrompues, le roi ne devrait pas souffrir, car il est tenu de
garder et faire garder les coutumes de son royaume .

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SIXIME SANCE LA FORMATION DES DROITS SAVANTS


ET DU IUS COMMUNE
Otto MORENA et Acerbus MORENA, De rebus Laudensis :
Istorum autem quatuor doctorum et quam plurium aliorum fuit dominus et magister
dom[i]nus Guarnerius, doctor antiquus. Ad quem, cum in extremis laboraret, accesserunt
sui scolares dicentes : Dom[i]ne, quem vultis post mortem vestram doctorem nobis
constituere ? Quibus ipse respondit per duo carmina infrascripta :
Bulgarus os aureum, Martinus copia legum,
Mens legum est Ugo, Iacopus id quod ego.
Et sic dom[i]nus Iacopus fuit doctor. Post ista dom[i]nus Fredericus imperator semel
equitaret super quodam suo palefredo in medio dom[i]norum Bulgari et Martini, exquisivit
ab eis, utrum de iure esset dominus mundi. Et dom[i]nus Bulgarus respondit, quod non
erat dominus quantum ad proprietatem. Dom[i]nus vero Martinus respondit, quod erat
dominus. Et tunc dom[i]nus imperator, cum descendisset de palefredo, super quo
sedebat, fecit eum presentari dicto dom[i]no Martino. Bulgarus autem hec audiens, dixit
hec elegantia verba : Amisi equum, quia dixi equum, quod non fuit equum.

Les quatre docteurs [prsents auprs de Frdric Barberousse la Dite de


Roncaglia en novembre 1158] et dautres dont matre Guarnerius, trs ancien
docteur, fut le professeur, demandrent leur matre sur le point de rendre
lme : Matre, lequel dentre nous voulez vous pour successeur ? Ce quoi il
rpondit par deux vers reproduits ci-dessous [ respondit per duo carmina
infrascripta ] :
Bulgarus parle dor, Martinus connat toute les lois,
Hugo est lesprit des lois, Jacobus est comme moi.
Cest ainsi que matre Jacobus fut nomm docteur. Aprs quoi matre Frdric,
empereur [Frdric Ier Barberousse] chevauchait son palefroi entre matres
Martinus et Bulgarus, cherchant savoir deux sil tait de droit le matre du
monde [dominus mundi esset]. Ce quoi matre Bulgarus rpondit quil ntait
pas propritaire des biens des particuliers. Au contraire, matre Martinus
rpondit quil tait matre de toute chose. Alors lempereur descendit de son
palefroi et loffrit matre Martinus. Bulgarus eut alors cette parole distingue :
Jai perdu un cheval en disant la vrit, ce qui nest pas juste.

ODOFRDE, Lectura super digesto veteri I, Lyon, 1550, sous D. 1, 1, 6 :


Ius civile est , rimp. anast. Bologne, 1967 : Signori, dominus Yr [Irnerius] qui fuit
apud nos lucerna iuris : id est primus qui docuit in civitate ista : nam primo cepit studium
esse in civitate ista in artibus et cum studium esset destructum Rome libri legales fuerunt
deportati ad civitatem Ravenne et de ravenna ad civitatem istam [Bologne] [] Sed
dominus Yr [Irnerius] dum doceret in artibus in civitate ista cum fuerunt deportati libri
legales cepit per se studere in libris nostris, et studendo cepit docere in legibus, et ipse
fuit maximi nominis et fuit primus illuminator scientie nostre. Et quia primus fuit qui fecit
glosas in libris nostris vocamus eum lucernam Iuris.

Messieurs, vous devez savoir quIrnrius fut notre lanterne du droit. Il est le
premier a avoir enseign le droit dans cette Cit [Bologne], et comme le
studium de Rome fut dtruit, les livres de droit furent ports Ravenne, et de
Ravenne cette ville [Bologne]. [] Alors matre Irnrius, qui enseignait les arts
libraux Bologne tandis que les livres de lois taient transports dans cette
ville, se mit tudier nos livres et, tudiant, devint savant en droit, de sorte quil
fut le premier illuminateur de notre science. Il fut le premier rdiger des gloses
dans nos livres, raison pour laquelle nous lappelons la lanterne du droit.

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SEPTIME SANCE LE DROIT ROYAL

Ordonnance du mois d'Avril 1667 ou Ordonnance civile ou Code


Louis , Prambule :
LOUIS, PAR LA GRCE DE DlEU, ROI DE FRANCE ET DE NAVARRE, tous
prsents et venir,
Salut.
Comme la Justice est le plus solide fondement de la dure des tats, qu'elle
assure le repos des familles et le bonheur des peuples, Nous avons employ
tous nos soins pour la rtablir par l'autorit des Loix au-dedans de notre
Royaume, aprs lui avoir donn la paix par la force de nos armes. C'est
pourquoi, ayant reconnu, par le rapport des personnes de grande exprience,
que les Ordonnances sagement tablies par les Rois nos prdcesseurs pour
terminer les procs, taient ngliges ou changes par les temps et la malice
des Plaideurs ; que mme elles taient observes diffremment en plusieurs de
nos Cours, ce qui causait la ruine des familles, par la multiplicit des
procdures, les frais des poursuites et la varit des jugements, et qu'il tait
ncessaire d'y pourvoir, et rendre l'expdition des affaires plus prompte, plus
facile et plus sre par le retranchement de plusieurs dlais et actes inutiles, et
par l'tablissement d'un style uniforme dans toutes nos Cours et Siges.
ces causes, de l'avis de notre Conseil et de notre certaine science, pleine
puissance et autorit Royale, Nous avons dit, dclar et ordonn ; disons,
dclarons, ordonnons, et Nous plat ce qui s'enfuit.

2. Cardin LE BRET, De la souverainet du roy, (livre I, chap. IX), in JeanMarie CARBASSE et Guillaume LEYTE, Ltat royal (XIIe-XVIIIe sicles).
Une anthologie, Paris, PUF, 2004, p. 118.
Mais lon demande si le roi peut faire et publier tous ces changements de lois et
dordonnances par sa seule autorit, sans lavis de son Conseil ni de ses cours
souveraines. A quoi lon rpond que cela ne prsente aucun doute, parce que
le roi est seul souverain dans son royaume et que la souverainet nest pas
plus divisible que le point en gomtrie. Toutefois, il sera toujours biensant
un grand roi de faire approuver ses lois et ses dits par ses parlements et les
autres officiers principaux de la Couronne, qui sont obligs par serment de le
servir et de le conseiller avec toute sorte de fidlit.

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HUITIME SANCE LE DROIT RVOLUTIONNAIRE

Dclaration des droits de lhomme et du citoyen (26 aot 1789) :


Les reprsentants du peuple franais, constitus en Assemble nationale,
considrant que l'ignorance, l'oubli ou le mpris des droits de l'homme sont les
seules causes des malheurs publics et de la corruption des gouvernements, ont
rsolu d'exposer, dans une dclaration solennelle, les droits naturels,
inalinables et sacrs de l'homme, afin que cette dclaration, constamment
prsente tous les membres du corps social, leur rappelle sans cesse leurs
droits et leurs devoirs ; afin que les actes du pouvoir lgislatif et ceux du pouvoir
excutif, pouvant tre chaque instant compars avec le but de toute institution
politique, en soient plus respects ; afin que les rclamations des citoyens,
fondes dsormais sur des principes simples et incontestables, tournent
toujours au maintien de la Constitution et au bonheur de tous.
En consquence, l'Assemble nationale reconnat et dclare, en prsence et
sous les auspices de l'tre Suprme, les droits suivants de l'homme et du
citoyen.
Article premier - Les hommes naissent et demeurent libres et gaux en droits.
Les distinctions sociales ne peuvent tre fondes que sur l'utilit commune.
Article 2 - Le but de toute association politique est la conservation des droits
naturels et imprescriptibles de l'homme. Ces droits sont la libert, la proprit,
la sret et la rsistance l'oppression.
Article 3 - Le principe de toute souverainet rside essentiellement dans la
Nation. Nul corps, nul individu ne peut exercer d'autorit qui n'en mane
expressment.
Article 4 - La libert consiste pouvoir faire tout ce qui ne nuit pas autrui :
ainsi, l'exercice des droits naturels de chaque homme n'a de bornes que celles
qui assurent aux autres membres de la socit la jouissance de ces mmes
droits. Ces bornes ne peuvent tre dtermines que par la loi.
Article 5 - La loi n'a le droit de dfendre que les actions nuisibles la socit.
Tout ce qui n'est pas dfendu par la loi ne peut tre empch, et nul ne peut
tre contraint faire ce qu'elle n'ordonne pas.
Article 6 - La loi est l'expression de la volont gnrale. Tous les citoyens ont
droit de concourir personnellement ou par leurs reprsentants sa formation.
Elle doit tre la mme pour tous, soit qu'elle protge, soit qu'elle punisse. Tous
les citoyens, tant gaux ses yeux, sont galement admissibles toutes
dignits, places et emplois publics, selon leur capacit et sans autre distinction
que celle de leurs vertus et de leurs talents.
Article 7 - Nul homme ne peut tre accus, arrt ou dtenu que dans les cas
dtermins par la loi et selon les formes qu'elle a prescrites. Ceux qui sollicitent,
expdient, excutent ou font excuter des ordres arbitraires doivent tre punis ;
mais tout citoyen appel ou saisi en vertu de la loi doit obir l'instant ; il se
rend coupable par la rsistance.
Article 8 - La loi ne doit tablir que des peines strictement et videmment
ncessaires, et nul ne peut tre puni qu'en vertu d'une loi tablie et promulgue
antrieurement au dlit, et lgalement applique.
Article 9 - Tout homme tant prsum innocent jusqu' ce qu'il ait t dclar
coupable, s'il est jug indispensable de l'arrter, toute rigueur qui ne serait pas
ncessaire pour s'assurer de sa personne doit tre svrement rprime par la
loi.
Article 10 - Nul ne doit tre inquit pour ses opinions, mmes religieuses,
pourvu que leur manifestation ne trouble pas l'ordre public tabli par la loi.
Article 11 - La libre communication des penses et des opinions est un des
droits les plus prcieux de l'homme ; tout citoyen peut donc parler, crire,
imprimer librement, sauf rpondre de l'abus de cette libert dans les cas

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dtermins par la loi.


Article 12 - La garantie des droits de l'homme et du citoyen ncessite une force
publique ; cette force est donc institue pour l'avantage de tous, et non pour
l'utilit particulire de ceux qui elle est confie.
Article 13 - Pour l'entretien de la force publique, et pour les dpenses
d'administration, une contribution commune est indispensable ; elle doit tre
galement rpartie entre les citoyens, en raison de leurs facults.
Article 14 - Les citoyens ont le droit de constater, par eux-mmes ou par leurs
reprsentants, la ncessit de la contribution publique, de la consentir
librement, d'en suivre l'emploi, et d'en dterminer la quotit, l'assiette, le
recouvrement et la dure.
Article 15 - La socit a le droit de demander compte tout agent public de son
administration.
Article 16 - Toute socit dans laquelle la garantie des droits n'est pas assure
ni la sparation des pouvoirs dtermine, n'a point de Constitution.
Article 17 - La proprit tant un droit inviolable et sacr, nul ne peut en tre
priv, si ce n'est lorsque la ncessit publique, lgalement constate, l'exige
videmment, et sous la condition d'une juste et pralable indemnit.

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NEUVIME SANCE LES CODES MODERNES

1. Jean-Etienne Marie PORTALIS, Discours prliminaire au premier


projet de Code civil , in P. A. FENET, Recueil complet des travaux
prparatoires du Code civil, 1827, tome I, p. 426s.
Nous nous sommes galement prservs de la dangereuse ambition de vouloir
tout rgler et tout prvoirUn code, quelque complet quil puisse paratre, nest
pas plutt achev que mille questions inattendues viennent soffrir au magistrat.
Car les lois, une fois rdiges, demeurent telles quelles ont t crites ; les
hommes, au contraire, ne se reposent jamais ; ils agissent toujours, et ce
mouvement, qui ne sarrte pas, et dont les effets sont diversement modifis
par les circonstances, produit, chaque instant, quelque combinaison nouvelle,
quelque nouveau fait, quelque rsultat nouveau
Une foule de choses donc ncessairement abandonnes lempire de lusage,
la discussion des hommes instruits, larbitrage des juges. Loffice de la loi
est de fixer, par de grandes vues, les maximes gnrales du droit ; dtablir des
principes fconds en consquences et non de descendre dans le dtail des
questions qui peuvent natre sur chaque matire. Cest au magistrat, au
jurisconsulte, pntrs de lesprit gnral des lois, en diriger lapplication
De l, chez toutes les nations polices, on voit toujours se former, ct du
sanctuaire des lois et sous la surveillance du lgislateur, un dpt de maximes,
de dcisions et de doctrines qui sapure journellement par la pratique et par le
choc des dbats judiciairesIl est trop heureux que la jurisprudence forme une
science qui puisse fixer le talent, flatter lamour propre et rveiller lmulation
Il y a une science pour le lgislateur comme il y en a une pour les magistrats et
lune ne ressemble pas lautre. La science du lgislateur consiste trouver
dans chaque matire les principes les plus favorables au bien commun ; la
science du magistrat est de mettre ces principes en action, de les ramifier, de
les tendre, par une application sage et raisonne, aux hypothses prives,
dtudier lesprit de la loi quand la lettre tue .

2. Franois GNY, Mthode dinterprtation et sources en droit priv du


droit positif, Essai critique, LGDJ, 1919, p. 23-24.
Est-ce dire que les autorits anciennes doivent rester sans valeur pour
linterprte moderne, quand elles nillustrent pas directement la pense du
lgislateur ? Assurment non. Si elles ont perdu la codification, la force dune
source formelle, consacre, au-dessous de la loi et de la coutume, par lordre
juridique gnral, elles nen conservent pas moins, trs justement sur lesprit du
juriste, un ascendant moral, que rien (pas mme une disposition formelle de la
loi), ne saurait leur ravir. Par-dessus tout, elles gardent toutes la valeur
pratique de lhistoire, je veux dire, quelles servent denseignement, permettant
de juger, daprs lexprience de la vie juridique, le mrite social et la valeur de
fond des institutions. Avec une grande vrit, Portalis a dfini lhistoire la
physique exprimentale de la lgislation . Pour donner cette pense toute sa
porte, nous pouvons largir un peu la formule de Portalis et dire de lhistoire du
droit, dans son ensemble, quelle est la physique exprimentale de la
jurisprudence. Ce qui signifierait selon la terminologie du XVIII e sicle, que
lhistoire juridique apparat comme un vaste champ dexpriences (les seules
expriences pratiquement concevables en matire sociale) et que nous devons
la consulter, bien moins comme une rvlation de la vrit en soi (qui peut fort
bien avoir t mconnue dans les faits), que comme une pierre de touche,
prouvant le mrite des systmes, dont elle nous retrace et lorigine et les
destines. Do il suit, que, cest peine sabandonner une apparence de
paradoxe, que daffirmer que ltude historique du droit nous apprendra aussi
souvent les solutions viter, quelle nous indiquera les rgles suivre.

20

3.
PIE X, Motu proprio Arduum sane Munus, sur la runion des lois
ecclsiastiques en un seul code , in Actes de Sa Saintet Pie X, tome I,
Paris, Maison de la Bonne Presse, s.d., p. 192-197.
Ds que, par un conseil secret de la divine Providence, nous avons assum la
pnible charge de rgir l'Eglise universelle, le but principal et la rgle que nous
nous sommes imposs, eu quelque sorte, a t, autant que nos forces nous le
permettraient, de tout restaurer dans le Christ (instaurare omnia in Christo).
Cette volont, nous l'avons manifeste ds le dbut, par nos premires lettres
Encycliques adresses aux prlats de l'univers catholique, et c'est vers la
ralisation de ce dessein que nous avons report jusqu'ici toutes les forces
vives de notre esprit. C'est aussi celte maxime que nous avons pris tache,
de conformer nos entreprises. Mais sachant trs bien que la discipline
ecclsiastique surtout devait contribuer tout restaurer dans le Christ, car si
elle est bien rgle et florissante, elle ne peut tre que trs fconde en fruits de
salut, nous avons dirig de ce ct-l notre attention et notre particulire
sollicitude.
Le Sige Apostolique, il est vrai, n'a jamais cess de pourvoir d'excellentes lois
la discipline ecclsiastique, suivant les conditions des temps et les besoins des
hommes. Mais les lois, mme les plus sages, si elles restent dissmines et
l, sont facilement ignores par ceux-l mmes qu'elles astreignent, et par suite
il est manifeste qu'elles ne peuvent tre d'aucune application utile. Pour parer
cet inconvnient, et ainsi sauvegarder d'une faon plus avantageuse les intrts
de la discipline ecclsiastique, diverses collections des sacrs canons ont t
faites. Pour ne point parler de plus anciennes collections, nous avons cru devoir
rappeler ici la collection de Gratien, qui dans un clbre dcret a voulu non
seulement rassembler en un seul tous les sacrs canons, mais encore les
disposer en ordre et les concilier entre eux : aprs lui Innocent III, Honorius III,
Grgoire IX. Boniface VIII, Clment V et Jean XXII nos prdcesseurs,
l'exemple de ce qu'avait fait Justinien pour le droit romain, firent et
promulgurent des collections authentiques de Dcrtales. Ces trois dernires
collections, unies au Dcret de Gratien, forment encore aujourd'hui, en grande
partie, ce qu'on appelle le corps du droit canon .
Mais comme aprs le Concile de Trente et la promulgation de nouvelles lois ce
corps du droit canon tait devenu incomplet, les Souverains Pontifes Grgoire
XIII, Sixte V, Clment VIII, Benoit XIV, se sont appliqus soit faire de
nouvelles et plus parfaites ditions du droit canon, soit prparer d'autres
collections des sacrs canons. Tout dernirement, ces collections vinrent
s'ajouter des collections authentiques des dcrets de certaines Congrgations
romaines.
Cependant toutes ces mesures, si elles ont servi diminuer quelque peu les
difficults suscites par les exigences des temps actuels, n'ont pas russi
remdier pleinement l'tat dfectueux des choses. Car cette agglomration
mme de collections n'engendre pas de minimes inconvnients. Des lois
nombreuses ont t portes, dans le cours des sicles : un grand nombre de
volumes les ont contenues. Plusieurs d'entre elles, autrefois en rapport avec les
besoins de leur poque, ou ont t abroges, ou bien sont tombes en
dsutude. Plusieurs aussi, cause de la diversit des temps et des
circonstances, sont devenues d'une excution difficile, ou sont l'heure actuelle
moins utiles au bien des mes. [] Mais nombre d'illustres prlats de la Sainte
Eglise, mme des cardinaux, ont fait des instances pressantes pour que les lois
de l'Eglise universelle qui avaient t promulgues jusqu' cette poque fussent
rparties dans un ordre net et prcis, en excluant celles qui avaient t
abroges ouqui taient tombes en dsutude. Les autres seraient, quand il le
faudrait, adaptes aux besoins de notre poque. Cette demande, dj, avait t
faite, lors du Concile du Vatican (i.e. Vatican I), par plusieurs prlats.
Approuvant et accueillant volontiers ces justes dsirs, Nous avons pris la
rsolution d'en prparer enfin l'accomplissement. Ce dessein est, Nous
l'avouons, d'une importance et d'une gravite exceptionnelles ; c'est pourquoi,
par un motu proprio, avec une science certaine et aprs mre dlibration.
Nous dcrtons et Nous donnons ordre de mettre excution les dcisions
suivantes :

21

I. Nous instituons un Conseil, ou, suivant l'expression reue, une Commission


pontificale, laquelle seront remises la direction et la charge de toute cette
affaire. Elle se composera d'un certain nombre de Leurs Rvrendissimes
Eminences les cardinaux, qui seront dsigns nominalement cet effet par le
pontife.
II. Ce Conseil sera prsid par le pontife, et, en son absence, par le cardinal
doyen des cardinaux assistants.
III. II y aura de plus un nombre satisfaisant de consulteurs, que Leurs
Rvrences les cardinaux choisiront, avec l'approbation du pontife.
IV. Nous voulons aussi que I'piscopat tout entier, se conformant . des rgles
qui seront fixes en temps opportun, unisse son concours cette uvre trs
difficile.
V. Ds qu'on aura tabli la ligne suivre dans ces sortes d'tudes, les
consulteurs prpareront la matire des travaux et mettront leur avis dans les
assembles prsides par celui du Conseil des cardinaux que le Pontife aura
dsign pour tre en fonctions ce jour-l. Les tudes et les avis des consulteurs
feront ensuite l'objet d'un examen attentif et d'une mre dlibration de la part
des PP. les cardinaux.
Ce qui vient d'tre dcrt par ces Lettres, Nous voulons qu'on le tienne pour
valable et confirm, nonobstant tout tmoignage contraire, et toute opposition
faite par ceux-l mme qui seraient des titres trs spciaux, les plus dignes
de crance ou d'intrt.
Donn Rome, prs Saint-Pierre, le 19 mars 1904, en la fte de saint Joseph,
poux de la Bienheureuse Vierge Marie, l'an premier de Notre Pontificat.

22

ANNEXE I. Cartes
LEmpire romain, dAuguste la mort de Trajan

23

LEmpire byzantin sous Justinien

24

LEurope barbare

25

Partage du royaume de Clovis en 511


(in J. Foviaux, De lEmpire romain la fodalit,
Paris, Economica, 1986, t. 1. Droit et institutions, p. 254)

26

La Gaule franque

27

Lempire carolingien I

28

Lempire carolingien II : le partage de Verdun en 843


(in J. Foviaux, De lEmpire romain la fodalit,
Paris, Economica, 1986, t. 1. Droit et institutions)

29

La France fodale

30

La France mdivale I

31

La France mdivale II

32

Carte coutumire

33

Carte des Parlements

34

ANNEXE II. Gnalogies


Gnalogie des Mrovingiens

35

Gnalogie des Carolingiens et Robertiens

36

Gnalogie de Captiens

37

ANNEXE III. Chronologies


Chronologie romaine
(in M. Humbert, Institutions politiques et sociales de lAntiquit,
Paris, Dalloz, 1997, Chronologie, p. 487 493.)

38

39

40

Chronologie sommaire de Clovis Louis XVI

DYNASTIE
Mrovingiens
(481-751)
Carolingiens
(751-888)

Captiens directs
(987-1328)

Valois
(1328-1498)

ROI

RGNE

Clovis

481-511

Ppin le Bref
Charlemagne
Louis le Pieux

751-768
768-814
814-840

Hugues Capet
Robert le Pieux
Henri 1er

987-996
996-1031
1031-1060

Philippe 1er
Louis VI le Gros

1060-1108
1108-1137

Louis VII
Philippe II
Auguste

1137-1180
1180-1223

Louis VIII
Louis IX (Saint
Louis)
Philippe III le
Hardi
Philippe IV le
Bel
Louis X le Hutin
Philippe V le
Long
Charles IV le Bel
Philippe VI de
Valois
Jean II le Bon
Charles V le Sage

1223-1226
1226-1270

VNEMENTS IMPORTANTS
476
496
507
528-568
800
817
843
IXe s.

Captiens Bourbons
(1589-1792 [puis
(1814-1830)])

Couronnement de Charlemagne
Ordinatio imperii
Trait de Verdun
Jonas dOrlans, De linstitution
royale
Principe dhrdit
Principe de primogniture

vers 1100
1179
1209-1229
1214
1219

Renaissance du droit romain (Irnrius,


les glossateurs, studium de Bologne)
Suger, Vie de Louis VI le Gros
Croisade contre les Albigeois
Bouvines
Bulle Super Speculam

1254

Rex franciae ; Interdiction du duel

1302
1303

1re convocation des tats Gnraux


Le roi ne tient de personne

1322-1328
1328-1349

1316
1318
1328
1345

Principe
Principe
Principe
Dbut de

1349-1364
1364-1380

1374

1417
1419
1420
1431
1438
1454

Ordonnance de Charles V : 1re loi


constitutionnelle
Trmaugon, Le songe du Vergier
Dbut du Grand Schisme
Fin du Grand Schisme
Jean de Terrevermeille, Tractatus
Trait de Troyes
Supplice de Jeanne dArc
Pragmatique Sanction de Bourges
Ordonnance de Montils-les-Tours

1484
1494

tats Gnraux
Dbut des Guerres dItalie

1270-1285
1285-1314
1314-1316
1316-1322

1378

Valois dOrlans
Valois dAngoulme
(1515-1589)

Chute de lEmpire romain dOccident


Bataille de Tolbiac
Bataille de Vouill
Compilations de Justinien

Charles VI

1380-1422

Charles VII

1422-1461

Louis XI
Charles VIII

1461-1483
1483-1498

Louis XII
Franois 1er

1498-1515
1515-1547

Henri II
Franois II
Charles IX

1547-1559
1559-1560
1560-1574

Henri III

1574-1589

Henri IV
Louis XIII

1589-1610
1610-1643

Louis XIV

1643-1715

Louis XV

1715-1774

Louis XVI

1774-1792

1516
1519
1526
1542(1563)
1562
1566
1572
1576
1588
1598
1614
1618
1632
1648-1652
1667-1685
1685
1731-1747
1771
5 mai 1789

de masculinit
dinalinabilit
de collatralit
la guerre de Cent ans

Concordat de Bologne
Seyssel, La GrandMonarchie de France
Trait de Madrid
Concile de Trente
Dbut des guerres de religion
dit de Moulins
Saint-Barthlemy
tats de Blois/Bodin, Les six livres de
la rpublique
Principe de catholicit
dit de Nantes
tats Gnraux
Dbut de la guerre de Trente ans
Cardin Le Bret, De la souverainet du
roi
Frondes
Grandes ordonnances
Rvocation de ldit de Nantes
Grandes ordonnances de DAguesseau
Rformes Maupeou
Ouverture des tats Gnraux

41

Chronologie de Louis XVI au sacre de Napolon

RGIME
Monarchie absolue
Monarchie
constitutionnelle

GOUVERNEMENT/
SOUVERAIN
Louis XVI
Louis XVI

DATES
1774-1789
1789-1792

VNEMENTS IMPORTANTS

17 juin 1789

Le Tiers-tat se proclame assemble


nationale

20 juin 1789

Serment
du
jeu
de
paume
:
lAssemble Nationale se proclame
Assemble Nationale Constituante
Prise de la Bastille
Abolition des privilges
Dclaration des droits de lhomme
Constitution civile du clerg
Assemble lgislative
Loi Le Chapelier interdisant les
associations patronales et ouvrires
Arrestation de la famille royale
Varennes
Suspension du roi remplac par le
conseil excutif provisoire
Dclaration de la rpublique (An I)
Mort de Louis XVI
Cration du Tribunal rvolutionnaire
Constitution de 1793
La Loi des suspects ; Terreur
Lois de prairial sur le tribunal
rvolutionnaire, dbut de la Grande
Terreur
Excution de Robespierre et SaintJust
Dernire sance de la Convention

14 juil.
4 aot
26 aot
12 juil.
1 oct.
14 juin

1789
1789
1789
1790
1791
1791

21 juin 1791
10 aot 1792
Ire Rpublique
-

Convention
1792-1795

Convention
girondine

21 sept. 1792
2 juin 1793

Convention
montagnarde

2 juin 1793
27 juil. 1794

Convention
thermidorienne

27 juil. 1794
26 oct. 1795

Directoire

26 oct.
9 nov.
10 nov.
18 mai

21 sept.
21 janv.
10 mars
10 aot
17 sept.
10 juin

1792
1793
1793
1793
1793
1794

28 juil. 1794
26 oct. 1795

Directoire
1795-1799
Consulat
1799-1804

Empire

Consulat

Napolon Ier

1795
1799
1799
1804

18 mai 1804
6 avr. 1814

9 nov.
10 nov.
25 dc.
4 aot
21 mars
18 mai

1799
1799
1799
1802
1804
1804

2 dc. 1804

Coup dtat du 18 brumaire


Napolon Bonaparte 1er Consul
Constitution de lAn VIII
Consulat vie
Promulgation du Code civil
Constitution de l'An XII : Napolon
empereur
Sacre de Napolon

42

ANNEXE IV. Bibliographie sommaire

Manuels :
BASDEVANT-GAUDEMET Brigitte et GAUDEMET Jean,, Introduction historique au
droit. XIIIe-XXe sicle. Paris, LGDJ, 2me d. 2003.
CARBASSE Jean-Marie, Introduction historique au droit, Paris, PUF, 3me d.
2001.
CARBASSE Jean-Marie, Manuel dIntroduction historique au droit. Paris, PUF,
2002. [nota bene : Refonte moins circonstancie de l'ouvrage cit
prcdemment]
CASTALDO Andr, Introduction historique au droit. Paris, Dalloz, 3me d., 2006.
DURAND Bernard, CHENE Christian et LECA Antoine, Introduction historique au
droit. Paris, Montchrestien, 2004.
GASPARINI Eric et GOJOSSO Eric, Introduction historique au droit et aux
institutions. Paris, Gualino, 2me d. 2007.
GAUDEMET Jean, Eglise et cit. Histoire du droit canonique, Paris,
Cerf/Montchrestien, 1994.
GAUDEMET Jean, Les naissances du droit : le temps, le pouvoir et la science au
service du droit. Paris, Montchrestien, 4me d. 2006.
GROSSI Paolo, L'Europe du droit, Paris, Seuil, 2011.
LOVISI Claire, Introduction historique au droit. Paris, Dalloz, 3me d. 2007.
RIGAUDIRE Albert, Introduction historique ltude du droit et des institutions.
Paris, Economica, 3me d. 2006.
ROULAND Nobert, Introduction historique au droit. Paris, PUF, 1998.
STEIN Peter, Le droit romain et lEurope. Essai dinterprtation historique,
Schulthess/LGDG/Bruylant, 2me d. 2004.
THIREAU Jean-Louis, Introduction historique au droit. Paris, Flammarion, 2001.
Dictionnaires, chronologies, et outils spcialiss :
ALLAND Denis et RIALS Stphane. (dir.), Dictionnaire de la Culture Juridique,
Paris, Lamy-PUF, 2003.
ARABEYRE Patrick, HALPRIN Jean-Louis et KRYNEN Jacques (dir.), Dictionnaire
historique des juristes franais. XIIe-XXe sicle, Paris, PUF, 2007.
BABOT A., BOUCAUD-MATRE A., DELAIGUE Ph., Dictionnaire dhistoire du droit
et des institutions publiques, Paris, 2002.
BLY Lucien (dir.), Dictionnaire de lAncien Rgime, Paris, 1996.
CARBASSE Jean-Marie, Les 100 dates du droit, Paris, PUF (coll. Que saisje ? ), 2011.
CAYLA Olivier et HALPRIN Jean-Louis (dir.), Dictionnaire des grandes uvres
juridiques, Paris, Dalloz, 2008.
CHTELET Fr., DUHAMEL O. et PISIER M.-Fr. (dir.), Dictionnaire des uvres
politiques, Paris, PUF, 2001.
DAUZAT P.-E., DESCLOS M.-L., MILANEZI S. et PRADEAU J.-F., Guide de poche des
auteurs grecs et latins, Paris, Les Belles Lettres, 2002.
DELORME Jean, Les grandes dates de l'Antiquit, Paris, PUF (coll. Que saisje ? ), 2002.
DELORME Jean, Les grandes dates du Moyen ge, Paris, PUF (coll. Que saisje ? ), 11me d. 2002.
43

DUBY Georges, Atlas historique Duby, Paris, Larousse, 2007.


FAVIER Jean, Dictionnaire de la France mdivale, Paris, Fayard, 1993.
GAUVARD Claude, DE LIBERA Alain et ZINK Michel (dir.), Dictionnaire du Moyen
ge [occidental], Paris, PUF, 2004.
GRARD A.-M., Dictionnaire de la Bible, Paris, Laffont (Bouquins), 1996.
Journal de la France et des Franais (Chronologie de Clovis 2000), Paris,
Gallimard (coll. Quarto ), 2001.
LECLANT J. (dir.), Dictionnaire de lAntiquit, Paris, PUF, 2005.
MARION M., Dictionnaire des institutions de la France aux XVIIe et XVIIIe
sicles, Paris, 1923, red. 1972.
MOURRE, Encyclopdie historique, Paris, Bordas, 1989.
POUPARD Paul (dir.), Dictionnaire des religions, Paris, PUF, 2007.
RAYNAUD Philippe et RIALS Stphane (dir.), Dictionnaire de Philosophie
politique, Paris, PUF, 2003.
SOBOUL, SURATTEAU, GENDRON, Dictionnaire historique de la Rvolution
franaise, Paris, PUF, 2005.
SONNET Martine, Chronologie de la France Moderne (1515-1815), Paris, PUF
(coll. Que sais-je ? ), 1996.
VOLKMANN J.-Ch., Gnalogies des Rois et des Princes dEurope, Paris, ds .J.P. Gisserot (Histoire), 1998 (mise jour 2005).
VOLKMANN J.-Ch., Tous les rois de France, Paris, ds .J.-P. Gisserot (Histoire),
1999.

44