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GENERALIDADES
Si bien los delitos contra el honor son los mas clsicos y asentados en la legislacin
penal comparada, esta tradicin punitiva se contrasta con el hecho que encontrar un
concepto convincente sobre lo que se entiende o debe entenderse por honor es poco
ms que difcil. Ello debido a que todo tratadista del derecho se ha aventurado a
definirlo desde su particular circunstancia vivencial. La disparidad de criterios que se
usan o emplean para tratar de delimitar su concepto y contenido constituye, quiz, la
mayor dificultad para lograr definir al honor.
Tambin contribuye a la falta de un concepto unnime, el hecho que el honor es uno
de los bienes jurdicos ms sutiles y difciles de aprehender del derecho penal.
Probablemente esa extrema sutileza del objeto que ha de definirse explique la
proliferacin casi abrumadora de conceptos diferentes de honor y, sobre todo, una
abundancia de clasificaciones que si bien se formulan con el objeto de echar luz sobre
el problema, acaban por superponerse entre s, aumentando todava ms el
desconcierto a la hora de dotar de contenido a tan complejo bien jurdico.
Como bien manifiesta BERDUGO GMEZ DE LA TORRE, el honor es uno de los
conceptos, cuyo contenido se hace ms difcil precisar, tanto por su carcter
inmaterial como por la diversidad de sentidos extrajurdicos que posee histrica y
socialmente. Por ello los problemas que presenta su tutela jurdica se originan, ms en
la falta de acuerdo sobre su contenido que en la falta de idoneidad o en la
peculiaridades del instrumento de tutela1
En efecto, el concepto de honor se ha presentado a travs del tiempo como uno de los
temas ms difciles de definir, esbozndose sobre el mismo las ms diversas
opiniones que, aunque insuficientes, han contribuido a la realizacin de un intenso
debate tanto en el mbito doctrinario como tambin jurisprudencial en busca de su
adecuada conceptualizacin2.
As, por ejemplo, la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, segn indica en el
Acuerdo Plenario (AP) N 3-2006/CJ-116, ha considerado conveniente apuntar que:
El honor es un concepto jurdico ciertamente indeterminado y variable, cuya
delimitacin depende de las normas, valores e ideas sociales vigentes en cada
momento histrico, pero que en todo caso, desde una perspectiva objetiva, aluden a la
suma de cualidades que se atribuyen a la persona y que son necesarias para el
cumplimiento de los roles especficos que se le encomiendan. Desde un sentido
subjetivo el honor importa la conciencia y el sentimiento que tiene la persona de su
BERDUGO GOMEZ DE LA TORRE, IGNACIO. revisin del contenido del bien jurdico
honor. En: Temas de Derecho penal, Per (Cultural Cuzco SA), 1993, p.249.
2
En este mismo sentido ROY FREYRE, LUS E. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo I, Lima
(EDDILI), 1986, p. 423, seala que la importancia del bien jurdico honor, por paradoja, corre
pareja con el obstculo que existe en precisar su concepto
propia vala y prestigio; reputacin y la propia estimacin son sus dos elementos
constitutivos ()3
Por su lado, la connotada sentencia del Vigsimo Stimo Juzgado Penal de la Corte
Superior de Justicia de Lima, recada en el Exp. No 22 2008 que sentenci a
MAGALY JESS MEDINA VELA y a NEY VCTOR GUERRERO ORELLANA por el
delito de difamacin a travs de un medio de comunicacin social, ha sealado que:
El artculo segundo, inciso stimo de la Constitucin Poltica del Per seala que:
toda persona tiene derecho al honor y a la buena reputacin. Dada la ubicacin que
tiene dicho bien jurdico dentro de la Carta Poltica, es evidente que su consideracin
es la de un derecho fundamental, en la medida que el honor consiste en el conjunto de
relaciones de reconocimiento que se derivan de la dignidad y del libre desarrollo de la
personalidad. Defraudar las concretas expectativas de reconocimiento que emanan de
estas relaciones constituye un comportamiento lesivo para el honor4.
De tal modo es recogido en las principales leyes internacionales, y en el Per, aparece
previsto en el artculo 2 inciso 7 de la Constitucin Poltica del Estado y artculo 5 del
Cdigo Civil de 1984. Estos dispositivos reconocen al honor como uno de los derechos
fundamentales de la persona, colocndole en el mismo nivel que el derecho a la vida,
la integridad fsica y la libertad. Igual como aquellos derechos, el del honor es
irrenunciable y no puede ser objeto de cesin. Sin embargo, en derecho penal, y ms
precisamente en nuestro sistema jurdico, no se protege al honor disponiendo penas
severas para aquellos que atentan contra l, por el contrario, a diferencia con lo que
ocurre cuando se afecta la vida o la integridad fsica de una persona en que se prev
penas severas, cuando se lesiona el honor, se dispone penas benignas.
Al respecto Bramont Arias ha explicado que el honor es un bien de estimacin relativa,
esto es, no todas las personas la consideran de igual modo. Nadie deja de apreciar su
vida, su integridad fsica o su patrimonio, por lo que las conductas que atentan contra
estos bienes son sancionados con parecida severidad en casi todas las legislaciones.
En cambio, con el honor no acontece lo mismo. Mientras que para algunas personas contina Bramont Arias- su honor vale ms que su propia vida, para otros, aun siendo
un bien estimable, no reviste ese carcter superlativo que tiene para aquellos, y si
deciden a conservarlo, es por las ventajas innegables que resultan de su posesin y
que se traducen en bienes materiales. Tambin hay personas que estiman de modo
escaso su honor que no vacilan sacrificarlo ante cualquier ventaja patrimonial. Ello nos
lleva a concluir que el bien jurdico honor no es valorado del mismo modo por las
personas que conforman un grupo social ni por todas las sociedades existentes, a la
inversa de lo que sucede con los bienes jurdicos vida, integridad fsica o patrimonio,
con los cuales jurdicamente se le pretende equiparar.
El profesor Carlos Femndez Sessarego ensea que el derecho al honor encuentra
sustento en la cualidad moral de la persona que la impele al severo cumplimiento de
sus deberes de ser humano frente a los otros y consigo mismo. El honor es el ntimo y
raigal valor moral del hombre. Es un valioso bien de carcter no patrimonial que
conlleva un sentimiento o conciencia de la propia dignidad como persona.
Tambin hay consenso en la doctrina y jurisprudencia peruana de entender al bien
jurdico honor desde una concepcin fctica planteada por Frank, la misma que divide
entre honor objetivo y honor subjetivo.
2. EL HONOR DESDE SU ASPECTO OBJETIVO
El honor entendido desde su aspecto objetivo, se constituye como la valoracin que
las dems personas que conforman el conglomerado social hacen de la
personalidad de otra. Este concepto se identifica plenamente con lo que
comnmente adquiere la etiqueta de reputacin o buena fama. El honor de las
personas es un bien que socialmente se traduce en el respeto y consideracin que se
merece de los dems, en la estima, aprecio, buena fama y reputacin adquiridas por la
virtud y el trabajo. En ese sentido, Bramont-Arias Torres/ Garca Cantizano afirman
que "el honor objetivo es la valoracin que otros hacen de la personalidad tico-social
de un sujeto. Coincidira con la reputacin de la que disfruta cada persona frente a los
dems sujetos que conforman una comunidad social".
El italiano Francesco Carrara, citado por Roy Freyre, tiempo atrs, ya haba ilustrado
en forma meridianamente clara que la reputacin es la opinin que los dems tienen
de nuestras cualidades, tanto espirituales como corporales. El patrimonio del buen
nombre no existe en nosotros, sino en la mente de los dems. No es una cosa que la
poseemos como sucede con cualquier objeto de nuestra propiedad, sino es algo que
est en poder de otras personas aun cuando nos beneficiemos por completo de ella.
En ese sentido, se entiende que el honor quedar seriamente afectado o lesionado,
cuando cualquier conducta dolosa de un tercero logre quebrantar la estimacin o
reputacin que tiene una persona ante el conglomerado social en donde se
desenvuelve y hace vida normal. Ejemplo caracterstico de atentar contra el honor,
desde el aspecto objetivo lo constituira la figura de difamacin.
3. EL HONOR DESDE SU ASPECTO SUBJETIVO
Desde la perspectiva subjetiva, al honor se le entiende como la autovaloracin que
se hace una persona de s misma. Es el juicio u opinin que tiene cada persona de
s misma dentro de su desenvolvimiento en el conglomerado social al cual pertenece.
Bramont Arias ensea que, desde el punto de vista subjetivo, el honor es el
sentimiento ntimo de estimacin y respeto por la propia dignidad. Por su parte Roy
Freyre, siguiendo al argentino Sebastin Soler, sostiene que el honor desde una
perspectiva subjetiva, puede ser considerado como una autovaloracin, es decir, como
el aprecio de la propia dignidad, como el juicio que cada cual tiene de s mismo en
cuanto sujeto de relaciones tico sociales. En tanto que los profesores Bramont-Arias
Torres/Garca Cantizano ensean que el honor subjetivo puede entenderse como la
autovaloracin del el mismo, es decir, el juicio que tiene toda persona de s mismo en
cuanto sujeto de relaciones sociales.
En consecuencia, se lesiona el honor, desde el aspecto subjetivo, cuando cualquier
conducta de un tercero afecta el sentimiento de dignidad o, mejor dicho, el amor propio
que tenemos cada una de las personas. Basta que se lesione nuestra estima personal
para que se perfeccione una conducta delictiva contra el honor. Ejemplo caracterstico
de atentar contra el honor, desde el aspecto subjetivo, lo constituye la injuria.
Sin embargo, de esta forma de dividir y plantear el contenido del bien jurdico honor se
deriva dos consecuencias importantes que nos inducen a destacarlo como fundamento
para explicar su contenido en un Estado Democrtico de Derecho como el nuestro. En
primer lugar, surge un bien jurdico de contenido altamente variable, distinto para
cada ciudadano en funcin de su mayor o menor sentimiento de propia estimacin y,
sobre todo, del grado de prestigio social del que disfrute. No todas las personas
tendrn el mismo honor, siendo imaginable, incluso, la existencia de ciudadanos sin
este atributo de la personalidad. En segundo trmino, dado que el objeto de tutela se
sita en la reputacin social efectiva, la lesin del bien jurdico no depender de la
verdad o falsedad de la imputacin ofensiva, sino nicamente que esta influya de
modo negativo sobre la buena fama de la que goce de hecho el afectado. Esta
segundo consecuencia, conducente a restar valor a la prueba de la verdad en los
delitos de injurias y calumnias, es la causa de la frecuente identificacin de la
concepcin fctica con el llamado honor aparente.
4. EL HONOR DESDE UNA CONCEPCIN NORMATIVA
Para superar las deficiencias y consecuencias de la concepcin fctica, en doctrina se
ha conceptualizado al honor desde una concepcin normativa. Esta prescinde de
cualquier clase de consideracin fctica a la hora de dotar de contenido al bien jurdico
honor para acudir, en cambio, al mbito de los valores. Surge as un concepto de
honor directamente vinculado a la dignidad de las personas. De esa forma, el honor
aparece como un atributo de la personalidad que corresponde por igual a cualquier ser
humano por el solo hecho de serIo. El ncleo del bien jurdico se sita en el honor
interno identificado con la dignidad de las personas.
Constituyendo la fama y autoestima simples reflejos en el mundo exterior de esa
dignidad.
El enlace entre la dignidad de la persona, la fama y la autoestima se produce a travs
de la idea de libre desarrollo de la personalidad. La libertad de autodeterminacin se
presenta as como una consecuencia directa de la consideracin de la persona como
ser racional, de donde se sigue que el respeto a la dignidad se traduce en trminos de
respeto a las opciones vitales de cada ciudadano, cualquiera sea el contenido de
estas. Y este respeto solo ser real y efectivo si las decisiones personales no lesionan
la autoestima ni el aprecio de los dems ciudadanos. De esa forma, tal como lo
ensea Jos Urquizo Olaechea, "la dignidad de la persona aparece no como una
expectativa o como algo fuera de la realidad, sino por el contrario como un hecho
tangible, un derecho cierto a proteccin e irrenunciable sin admitir privilegio alguno".
As todos tenemos contina Urquizo- no solo un derecho, sino una natural expectativa
a no ser menoscabados, ultrajados, ofendidos o valorados negativamente. No
mientras se defienda sin concesiones la primaca de la dignidad de la persona
humana.
Una vez situado la esencia del honor en un atributo propio de todas las personas, este
adquiere un contenido igualitario, no dependiente de la posesin social ni de ningn
otro factor social o personal susceptible de introducir diferencias entre ellos.
En consecuencia, aceptando que la dignidad de las personas necesita de la libre
actuacin de la voluntad conforme a las opciones vitales de cada cual, se concluye
que "el derecho al honor entronca as, de modo directo, con el libre desarrollo de la
personalidad, concentrndose en un espacio de libertad que posibilita al individuo
ejercitar sus propia opciones sin perder la autoestima ni el aprecio de la comunidad o,
si se prefiere, en una pretensin de respeto que corresponde a toda persona por su
condicin de tal, con independencia de su mayor o menor grado de seguimiento de un
determinado cdigo tico, moral o incluso jurdico".
Aqu se garantiza un espacio de libertad igual para todos, cualquier sea el modo de
vida elegido. En tal sentido, lo importante para sub sumir un comportamiento en
alguno de los tipos de los delitos contra el honor tipificados en nuestro Cdigo Penal
es su idoneidad objetiva para suscitar el desprecio de los dems, resultando
irrelevante, en cambio, el carcter verdadero o falso de los hechos atribuidos, toda vez
que la simple idoneidad objetiva de los hechos imputados al ofendido es suficiente
para obstaculizar su espacio de libertad en el que se concreta el bien jurdico honor.
De ese modo, el bien jurdico de los delitos de calumnia, injuria y difamacin aparece
como el derecho que corresponde a todos los ciudadanos por igual a disfrutar del
aprecio de los dems y de s mismos, sin verse sometidos a actos despectivos o de
menosprecio originados en sus opciones vitales. Originando como lgica
consecuencia una concepcin del honor que, sin abandonar los clsicos criterios de
fama y la autoestima, se muestra respetuosa con el principio de igualdad proclamado
por nuestra constitucin.
5. EL HONOR EN NUESTRA LEGISLACIN
El honor ha sido reconocido como un derecho fundamental de la persona en el inciso 7
del numeral 2 de la Carta Poltica del Estado de 1993 y en el artculo 5 del actual
Cdigo Civil. Ello, como afirma Fernndez Sessarego, debido a que "la proteccin de
la integridad moral de la persona es piedra angular de una civilizada convivencia". No
obstante, ahora cabe resaltar que en aquellos dispositivos, el legislador, sin duda,
partidario de la concepcin fctica que ha tenido por mucho tiempo influencia en las
legislaciones, ha tratado de distinguir al honor desde su dos aspectos tanto objetivo
como subjetivo, reconocindole su proteccin desde ambas perspectivas.
En efecto, el inciso 7 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado prescribe que
toda persona tiene derecho al honor y a la buena reputacin. Haciendo hermenutica
jurdica de esta norma constitucional se concluye que hace la diferencia del
honor desde una perspectiva subjetiva cuando se refiere con el trmino "honor",
y desde el aspecto objetivo cuando se refiere "a la buena reputacin". Es decir, la
norma constitucional establece que todas las personas tenemos derecho a nuestra
autovaloracin o estima personal y a nuestra buena reputacin o fama. Cualquier
atentado contra cualquiera de estos aspectos, constituye infraccin constitucional y en
su caso y dependiendo de la gravedad, configura delito.
Esta forma de redaccin del texto constitucional ha llevado a concluir a Bramont- Arias
Torres/Garcia Cantizano que nuestra Carta Magna entiende por honor solo el
subjetivo, esto es, la autovaloracin de la persona, al objetivo se refiere expresamente
al hablar de la reputacin de manera independiente. Para el legislador de la
Constitucin vigente, ambos aspectos constituyen el nico derecho al honor que
tenemos todas las personas. Su aparente separacin solo es debido a tcnica
legislativa.
En el campo del derecho punitivo, la posicin que sostenemos queda ms evidente.
Esto es, aun cuando sabemos que no hay normas puras y que la proteccin del honor
ocurre de manera conjunta, existiendo equilibrio o cierto predominio de un aspecto
sobre el otro, encontramos en el catlogo penal tipos penales que protegen
exclusivamente el honor desde el aspecto subjetivo como lo constituye el artculo 130
del Cdigo Penal que prev el delito de injuria, y como contrapartida, normas penales
que protegen exclusivamente el honor desde el aspecto objetivo como lo constituye el
tipo penal del artculo 132 del C.P. que regula el delito de difamacin. y, tambin,
normas que prevn conductas con resultado hbrido, es decir, pretenden proteger a la
vez el aspecto objetivo y subjetivo del bien jurdico honor, como lo es el tipo penal del
artculo 131 del C.P. que tipifica el delito de calumnia, figura delictiva que lesiona a la
vez la estima personal y la buena reputacin del afectado.
No obstante, no le falta razn a la lnea jurisprudencial que interpreta que "en los
delitos contra el honor la lesin del bien jurdico debe ser valorada dentro del
contexto situacional en el que se ubican tanto el sujeto activo corno el sujeto
pasivo, por el indiscutible contenido socio- cultural que representa la reputacin
o la buena imagen de la persona corno objeto de tutela penal".
6. ANIMUS INJURIANDI
Otro aspecto fundamental a tener en cuenta al momento de interpretar los tipos
penales que tienen como bien jurdico protegido al honor, lo constituye el animus
injuriandi o nimo de injuriar o animus difamandi.
Este elemento trascendente en los delitos contra el honor es entendido como la
voluntad deliberada de lesionar el honor de una persona. Esta intencin
premeditada de lesionar el honor de la vctima aparece como la esencia de las
conductas delictivas contra el bien jurdico honor. Roy Freyre ensea que el animus
injurandi llamado tambin animus difamandi, consiste en la intencin que se expresa
en forma perceptible o inteligible, o que se induce de las circunstancias, y que est
dirigido a lesionar el honor.
Este elemento subjetivo de los tipos penales que tipifican los delitos contra el honor ha
causado en la doctrina y en la jurisprudencia peruana, la tendencia de interpretar al
animus injuriandi y difamandi como un elemento subjetivo diferente al dolo. No
obstante, como lo veremos al momento de interpretar o comentar cada uno de los
delitos contra el honor, al menos en nuestra legislacin tal tendencia, impuesta por
recoger las interpretaciones de los juristas forneos que hacen de las
correspondientes legislaciones de su patria, no tiene cabida. En efecto, por el principio
MEINI MENDEZ, IVN. La Tutela Penal del Honor, En: Imputacin y Responsabilidad Penal.
Ensayos de Derecho Penal, Lima (Ara Editores), 2009, p. 343.
2 Proyecto
VALLE RIESTRA, JAVIER. Despenalizacin de los Delitos contra el honor, En: Gaceta
Penal y Procesal Penal. Tomo 2, Lima (Gaceta Jurdica), 2009, p145. . El citado autor ha
indicado que: Debemos despenalizar constitucional y legislativamente las infracciones
denominadas contra el honor, y sustituir su procedimiento por uno de naturaleza civil que
comience con un acto reconciliatorio, que, de no prosperar, conducira a una audiencia
sumarsima de pruebas. Si se demuestra una lesin moral, la sentencia debe censurar al
responsable y disponer la publicacin a su costa del fallo. Porque la tendencia doctrinaria
moderna es la aceptacin a la crtica, en particular a los funcionarios, por ms casustica que
sea..
Como no puede ser de otra manera, el derecho faculta a las personas a reaccionar en
ciertos momentos cuando se sienten ofendidos por un tercero en su honor y se puede
responder una ofensa con otra, ms o menos equivalente. La conditio sine qua non
para que prospere esta clase de animus, lo constituye la circunstancias que la
respuesta de la ofensa debe ser inmediatamente despus de recibida la ofensa
provocante. Si se hace horas o das despus de producido aquel, es imposible que
aparezca el animus retorquendi.
7. ES LA PERSONA JURDICA TITULAR DEL BIEN JURDICO HONOR?
Saber quines pueden ser titulares del bien jurdico honor o, mejor dicho, quienes
pueden ser pasibles de constituirse en sujetos pasivos de una conducta que afecta el
honor, es un tema que en doctrina y en las diversas legislaciones da pie a una
polmica nada pacfica. Para algunos tanto la persona fsica como la jurdica tienen
honor y, por tanto, corresponde al derecho penal protegerlo. En tanto que para otros,
solo la persona natural es titular del bien jurdico honor que merece proteccin
punitiva.
Haciendo dogmtica e interpretando en forma sistemtica nuestro sistema penal
respecto de este punto, creemos decididamente que nicamente la persona natural o
fsica puede ser titular del bien jurdico honor y, por tanto, solo la persona natural
puede ser sujeto pasivo de una conducta dolosa que lesiona el honor. Incluso, abona
esta posicin la concepcin normativa del honor aqu sostenida al identificar al honor
con la dignidad de las personas. No obstante, nuestra posicin de ningn modo acepta
ni avala la tesis reduccionista que da cuenta el profesor Urquizo Olaechea, la misma
que sostiene que "dentro de las relaciones sociales, las personas jurdicas carecen de
significacin social alguna, que se trata de ficciones jurdicas y que en el fondo no
existen o son irrelevantes para la ley penal". Por el contrario, nuestra tesis tiene
asidero jurdico hasta por cuatro hiptesis que pasamos a exponer:
a. El inciso 7 del artculo 2 de nuestra Constitucin Poltica de 1993 que se refiere al
derecho al honor y a la buena reputacin de la persona, se ubica en el Captulo I del
Ttulo I, que trata de los derechos fundamentales de la persona. Este captulo de
nuestra Carta Magna recoge y reconoce todos los derechos de la persona en forma
individual, comenzando por prescribir que la defensa de la persona humana y el
respeto a su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. Por su parte el
Cdigo Civil, al referirse al derecho al honor en su artculo 5, lo hace en el mbito de
los derechos de la personalidad. En suma, de estas normas se deduce que la persona
jurdica all no tiene cabida, la misma que se le define como una creacin ficticia que
se constituye mediante la reduccin o abstraccin de una pluralidad de personas a una
unidad ideal de referencia normativa.
b. De la lectura de los tipos penales referentes a los delitos contra el honor, tipificados
en nuestro cdigo sustantivo, claramente se evidencia que solo la persona natural o
individual puede ser sujeto pasivo de las conductas lesionantes del honor. Ahora, a
diferencia del cdigo derogado de 1924, no se hace mencin a la persona jurdica o
corporaciones como sujetos pasibles de constituirse en sujetos pasivos
c. En otro aspecto, si aceptamos que el honor es definido como la valoracin que
hacen los dems de la personalidad de una persona (aspecto objetivo) o como la
MIR PUIG, Santiago. Derecho penal. Parte general, 7 ed., Barcelona (Ed. Reppertor), 2004,
pp. 49 y 50.
9
VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Derecho penal. Parte general, Lima, GRIJLEY, 2009,
p. 8.
humillado ante uno mismo o ante otros. Es un derecho sin el que no se concibe la
dignidad inherente a la condicin humana.
El comportamiento tpico de la injuria se configura cuando, el agente haciendo uso de
la palabra, gestos o vas de hecho, de modo concreto, ofende o ultraja el honor del
sujeto pasivo, es decir, se lesiona la dignidad de la vctima. La conducta ofensiva se
dirige a lesionar la autovaloracin que hace el ultrajado de s mismo, as como a
menoscabar el concepto o la fama que los dems tienen de la personalidad de la
vctima. Se constituye en un descrdito o deshonra que merma las calidades o
cualidades personales que le corresponde al sujeto pasivo en cuanto ser racional,
obstaculizando, de ese modo, su libre desarrollo de su personalidad. Las expresiones
"ofender" y "ultrajar" han sido tomadas por el legislador como sinnimos y han sido
empleados en la estructura del tipo penal para darle mayor acentuacin al verbo rector
de la conducta tpica. En trminos ms concretos, el delito de injuria, tal como lo define
el artculo 208 del Cdigo Penal espaol, "es la accin o expresin que lesiona la
dignidad de otra persona, menoscabando su fama o atentando contra su propia
estimacin".
La accin tpica se traduce en la realidad como la imputacin o atribucin que hace el
agente a su vctima de cualidades, conductas, costumbres, formas de comportarse
que son entendidas por este como peyorativas, crendole un mal psicolgico que solo
a l corresponde. Incluso, se perfecciona la conducta tpica con palabras o gestos que
para terceras personas significan simplemente bromas. No obstante, basta que el
sujeto pasivo considere que se le ha ultrajado en su amor propio y de paso se ha
menoscabado su reputacin o fama y que, por su parte, el sujeto activo ha actuado
con la deliberada intencin de ofender a aquel, para estar ante un hecho punible
injuriante. Es indiferente si las palabras, gestos o va de hecho significan cuestiones o
circunstancias verdaderas o falsas. Basta que el sujeto pasivo se sienta ofendido en
su honor para accionar penalmente y solicite tutela jurisdiccional.
Referente a los modos o medios por los cuales se perfeccionan las conductas
ultrajantes, el tipo penal del artculo 130 en forma taxativa los indica, as tenemos: a.
Por medio de la palabra, la misma que puede ser verbalizada o escrita por el agente.
Por ejemplo, decirle directamente a una persona que es un holgazn mantenido por su
amante, o escribirle una nota imputando al destinatario que es un 'chivato loco' al no
poder embarazar a su cnyuge.
b. Gestos, que se traducen en la realidad como los movimientos que se hace del rostro
para significar alguna circunstancia que se quiere expresar. Comnmente se le conoce
como mueca. Ejemplo, cuando el agente, cada vez que encuentra a la bella Gertrudis
Buenda, le hace una mueca de querer hacerle el amor, denotando que aquella es una
prostituta.
c. Vas de hecho, estas se perfeccionan en la realidad por el movimiento que se hace
de otras partes del cuerpo diferentes al rostro. La conducta que se exterioriza por
movimientos corporales diferentes a la del rostro constituye vas de hecho, con los
cuales perfectamente se puede lesionar el honor de una persona. Ejemplos
caractersticos son poner los dedos al costado de la frente para significar que el
ofendido es un cornudo, o cuando el agente hace un crculo con los dedos de la mano
para significar que la vctima es homosexual.
La Ejecutoria Superior del 05 de noviembre de 1998, resume estos aspectos del modo
siguiente: "El medio empleado es la palabra dicha lo que significa que se requiere una
accin o sea la realizacin de un acto en s ultrajante, la ofensa puede manifestarse
por lo que en doctrina se llama "injuria real", vale decir gestos o cualquier otro signo
representativo de un concepto o idea ultrajante, "las vas de hecho" son las conductas
que se exteriorizan por movimientos corporales".
En consecuencia, sabiendo lo que significan los medios por los cuales puede
lesionarse el bien jurdico honor vinculado directamente con la dignidad de las
personas, es evidente que es imposible concretarse la conducta tpica por omisin.
Ni en teora podemos imaginamos que alguna persona lesione el honor de otra por
actos omisivos. Necesariamente, el hecho punible en anlisis requiere
comportamientos activos o positivos. Creemos que le falta fundamento a lo expresado
por Bramont-Arias Torres/Garca Cantizano cuando afirman que no resulta difcil
admitir en teora la injuria por omisin, cuando el sujeto est obligado a mantener un
determinado comportamiento, incluso, estos autores ponen como ejemplo el no
saludar o no sacarse el sombrero como conductas injuriantes. Por nuestra parte,
estamos seguros que estos hechos puestos como ejemplos de injuria por omisin a lo
ms pueden expresar irrespeto hasta irreverencia que puede traer como consecuencia
sanciones administrativas, pero de ningn modo pueden ser medios para ofender el
honor de una persona. Otra circunstancia fundamental que perfecciona el delito de
injuria, lo constituye el hecho que el ofendido o, mejor dicho, la persona a la cual va
dirigida el mensaje ofensivo debe estar presente al momento de ser expresadas las
palabras o realizados los gestos o vas de hecho ultrajantes. En el caso que se
produzcan por escrito, el sujeto pasivo debe estar presente al momento que se lea el
contenido de la comunicacin ofensiva. Debe haber una relacin directa entre el sujeto
activo y el pasivo. Este ltimo debe escuchar, ver o leer las expresiones ultrajantes en
forma directa. Si toma conocimiento de las expresiones ofensivas por medio de otra
persona, podr configurarse otra conducta delictiva como, por ejemplo, el de
difamacin, pero nunca la conducta tpica de injuria.
Respecto de este punto, con acertado criterio Roy Freyre, comentado el cdigo
derogado, ensea que tratndose de injuria verbal se necesita la presencia fsica de la
persona deshonrada, es decir, que se halle en el mismo ambiente fsico del injuriante o
a la vista del mismo. Para los casos de una ofensa realizada mediante comunicacin
telegrfica, telefnica o a travs de escritos o dibujos dirigidos al sujeto pasivo, la
persona ofendida debe estar presente en el momento de explicitarse el contenido de la
comunicacin ofensiva.
Finalmente, en lo que se refiere a la tipicidad objetiva, se constituye en elemento
constitutivo importante de la conducta delictiva de injuria, el hecho que las palabras
ofensivas, gestos o muecas deben ser concretas y dirigidas en forma directa al
ofendido, expresiones vagas, abstractas y generalizadas de ningn modo pueden
constituir medios para configurarse el hecho punible en hermenutica jurdica. De ese
modo, se pronuncia la Ejecutoria Suprema del 1 de octubre de 1997 al sostener que
"las expresiones genricas "se ha comido la plata de los padres de familia ", "ha
cometido graves irregularidades" entre otras, si bien revelan un vocabulario ofensivo y
agresivo, denotando una grave falta de educacin, no evidencian en cambio un
componente injurioso, puesto que no se infiere de ellas ninguna afectacin real a la
posicin que ocupa la querellante dentro de su relacin social concreta, careciendo
adems el componente de los agentes del especial animus injuriandi".
Asimismo, de emitirse expresiones injuriantes sin destinatario definido o identificado,
tampoco podr alegar en forma positiva que se ha cometido el delito de injuria en su
agravio, aquel que se siente ofendido con las expresiones. Sin embargo, si se trata de
expresiones de doble sentido o que encubren injurias, se aplicar el tipo penal del
artculo 136 del cp. que ms adelante analizaremos.
2.1. Bien jurdico protegido
Como ha quedado explcitamente anotado, el bien jurdico que se pretende tutelar es
el honor vinculado a la dignidad de la persona como fundamento del desarrollo normal
de su personalidad. El mismo que se traduce en la realidad como el derecho de ser
respetado por los dems por el simple hecho de ser racional. En otros trminos se
pretende proteger o resguardar el amor propio, el sentimiento de la dignidad personal
o la autovaloracin que hacemos de nuestra propia personalidad, de expresiones
injuriantes (que denotan humillacin, desprecio, etc.) que como efecto inmediato
afectan el libre desarrollo de la personalidad del sujeto pasivo.
2.2. Sujeto activo
De la redaccin del tipo penal del artculo 130, se concluye que cualquier persona
fsica puede ser sujeto activo, agente o autor de la materializacin del delito de injuria.
El tipo penal no exige alguna cualidad, calidad o condicin especial para realizar el tipo
objetivo.
2.3. Sujeto pasivo
Tambin de la propia redaccin del tipo penal se colige con claridad meridiana que
solamente la persona fsica puede ser sujeto pasivo de la conducta injurian te. No se
requiere reunir alguna condicin personal para ser vctima del delito de injuria. El
destinatario de las expresiones ofensivas o ultrajantes puede ser un menor de edad,
un incapaz de valerse por s mismo, un enfermo, un inmoral o amoral, una prostituta,
un reo, un analfabeto, un erudito, un gerente de una empresa, etc.
Se excluye a las personas jurdicas como vctimas del delito de injuria, debido que al
ser una creacin ficticia del derecho para efectos mayormente econmicos, es
imposible que tenga amor propio, sentimiento de su dignidad o se autovalore a s
misma.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Sin duda, de la propia estructura del tipo penal que tipifica el hecho punible, se deduce
que la injuria es una conducta netamente dolosa. No cabe la comisin por culpa. Aqu
es necesario dejar establecido que todas las conductas de relevancia penal que
lesionan el bien jurdico honor, son de comisin dolosa. En el delito de injuria el agente
tena otra alternativa que ofender el honor de la vctima, la conducta no ser culpable,
pues es posible que estemos ante un estado de necesidad exculpante.
6. CONSUMACIN
La conducta delictiva de injuria se perfecciona en el mismo instante que el sujeto
pasivo o destinatario de las expresiones ofensivas o ultrajantes escucha u observa en
forma directa aquellos trminos, gestos o vas de hechos que lesionan su honor, o en
el caso de haberse emitido las expresiones injuriantes por medio de la escritura, el
hecho punible se consuma cuando el destinatario llega a leer u observar lo escrito o
dibujado.
En otras palabras, el delito de injuria se perfecciona en el momento que realmente se
hiere el amor propio o dignidad del sujeto pasivo, y ello solamente se produce cuando
directamente se escucha, lee u observa las expresiones lesivas. En consecuencia, de
acuerdo a nuestro sistema jurdico, queda sin ningn fundamento la posicin
doctrinaria que sostiene que el delito de injuria se consuma con la sola exteriorizacin
de las expresiones ultrajantes, careciendo de importancia si ha tomado conocimiento
de aquellas el sujeto pasivo o destinatario.
7. TENTATIVA
Estamos convencidos que el delito de injuria por su misma configuracin, no resiste a
la categora de tentativa, esto es, por el hecho concreto que se exige necesariamente
la lesin del amor propio o dignidad personal del ofendido, para que se evidencie los
elementos constitutivos del delito de injuria, es imposible sostener que los actos
encaminados a tal finalidad que no logran concretizarse merezcan ser objeto de
alguna sancin.
Me explico. Para saber si se ha lesionado nuestro honor, debemos conocer
necesariamente las expresiones injuriantes, antes que sean emitidas o se nos infame,
pero como es lgico, ello sera imposible saberlo. Es ms, no podemos recurrir a la
autoridad jurisdiccional y presentar una querella, alegando que Juan Prez tena serias
intenciones de ofender nuestra dignidad maana, o que Aniceto Corrales a escrito una
carta ofensiva al honor de uno, sin saber su contenido y solicitamos se le sancione por
ello. Resulta absurdo pensar de tal modo.
Creemos que el solo hecho de haber escrito una carta ofensiva al honor del
destinatario, sin que este entre en conocimiento del contenido de aquella, se
constituye en una conducta penalmente irrelevante siempre y cuando, claro est, no
se lo entregue a un tercero, pues en este caso, se configurar otro delito como la
difamacin, por ejemplo.
8. PENALIDAD
Al agente que se le encuentre responsable del delito de injuria, despus de haber
transcurrido la querella con todas las garantas que exige el debido proceso, se har
merecedor de la pena de prestacin de servicio comunitario de diez a cuarenta
jornadas o con sesenta a noventa das multa. Adems, esto va a depender de la
9. ANALISIS AL ARTCULO
El delito de injuria previsto en el art. 130 CP debera ser derogado, pues la
configuracin de este delito origina ciertos inconvenientes al momento de su aplicacin
por parte de los operadores judiciales, ya que se configura como un delito de lesin49,
lo cual se agrava, ya que generalmente el citado tipo penal es analizado desde una
posicin contaminada por una postura fctica o psicolgica del derecho al honor, que
es la que viene siguiendo nuestra jurisprudencia nacional10.
De este modo, se tendra que determinar en cada caso en concreto cundo es que
efectivamente se vio lesionado el honor del sujeto pasivo (dejando al arbitrio de ste la
sancin o no de tal conducta), situacin en extremo complicada desde una posicin
fctica. Asimismo, a partir de una interpretacin literal de este delito se podra llegar a
penalizar todas las expresiones injuriantes que las personas se lanzan a diario unas a
otras, olvidndonos de los principios de subsidiariedad y de fragmentariedad. Incluso,
podra indicarse que se consumara la injuria en un contexto en el cual un sujeto, que
encontrndose obligado por una posicin de garante a mantener un determinado
comportamiento, no lo hiciere; por ejemplo, un hecho tan simple de no saludar o de no
sacarse el sombrero, configurara un caso de omisin impropia, realizando de esta
manera la conducta prohibida11.
En esta misma lnea, con un criterio que compartimos, MEINI MNDEZ ha indicado
que el comportamiento que sanciona ofender o ultrajar a otro con palabras, gestos o
vas de hecho-, en realidad, se comete cada vez que se perpetra un delito, cualquiera
que ste sea, pues, como se ha dicho, delinquir es, como mnimo, ofender o ultrajar a
la vctima. As visto, es muy poco probable que pueda identificarse algn tipo de
ofensa o ultraje que no constituya ya otro delito, que al mismo tiempo pueda ser
subsumida en el tipo penal de las injurias y que, adems, supere el baremo de
gravedad mnima para ser considera delito y no una infraccin civil al honor.12
Otros motivos por los cuales planteamos su derogacin serian, siguiendo una vez ms
a MEINI MNDEZ, que la derogacin de la injuria se correspondera con el hecho de
10
As, por ejemplo, la sentencia recada en el Exp. n 4732-97-Lima (Ejec. Sup) seala que:
En los delitos de difamacin e injuria el bien jurdico tutelado es el honor, el mismo que
consiste en la valoracin que hacen otros de nuestra personalidad tico-social, estando
representado por la apreciacin o estimacin que hacen los semejantes de nuestras cualidades
morales y de nuestro valor social. Ver: MURO ROJA, Manuel (coord.)El Cdigo Penal en su
jurisprudencia. Sentencias vinculadas con los artculos y figuras del Cdigo Penal, Lima
(Gaceta Jurdica), 2007, p.229; VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Diccionario penal
jurisprudencial, Lima (Gaceta Penal & Procesal Penal), 2009, p. 336: Exp. no 4732-1997-Lima:
En los delitos de difamacin e injuria el bien jurdico tutelado es el honor, el cual consiste en la
valoracin que otros hacen de nuestra personalidad tico social, estando representado por la
apreciacin o estimacin que hacen los semejantes de nuestras cualidades morales y de
nuestro valor social.
11
51BRAMONT- ARIAS TORRES, Luis Alberto/GARCA CANTIZANO, Mara del Carmen.
Manual de Derecho penal. Parte especial. 4 Edicin, Lima (Ed. San Marcos), 2006, p.137.
12
MEINI MENDEZ, Ivn. La Tutela Penal del Honor. En: Imputacin, p. 361 y 362.
que se procesan muy pocos casos por este delito, lo leve de su pena, lo complicado
de su probanza, la fuerte carga valorativa de sus verbos rectores y lo genrico de su
tipificacin, que complican su denuncia13.
Asimismo, en la legislacin comparada tenemos que, aunque el legislador espaol en
su artculo 208 CP seala como injuria la accin o expresin que lesionan la dignidad
de otra persona, menoscabando su fama o atentando contra su propia estimacin,
sancionando penalmente tal comportamiento; seguidamente agrega que solamente
sern constitutivas de delito las injurias que, por su naturaleza, efectos y
circunstancias, sean tenidas en el concepto pblico por graves, de modo que las
injurias que consistan en la imputacin de hechos no se considerarn graves, salvo
cuando se hayan llevado a cabo con conocimiento de su falsedad o temerario
desprecio hacia la verdad.
Se puede observar que, aunque con algunos matices, el CP espaol recoge la figura
de la injuria al igual que nuestro texto punitivo. No obstante ello, que parecera abogar
por la regulacin penal de esta figura delictiva, tenemos que el citado cuerpo
legislativo espaol, quizs consciente de la subsuncin de comportamientos que
podran llevarse a cabo en este delito sin superar el parmetro de lesividad mnima
requerido por el Derecho penal, exige que sean acciones que por su naturaleza,
efectos y circunstancias, sean tenidas en el concepto pblico por graves .
Cabe sealar, que en la doctrina espaola tambin se alzaron voces en torno a lo
inadecuado de la regulacin va penal de la injuria. As, los profesores QUINTERO
OLIVARES Y MORALES PRATS comentando la Parte Especial del CP espaol
mencionan que el precio de esta opcin legal es demasiado alto, de ah que se
postule una alternativa poltico-criminal parcialmente despenalizadora, que mantenga
la intervencin jurdico-penal en los mrgenes que parece le deben ser propios: la
calumnia y aquellas concretas modalidades de injuria que admiten la exceptio veritatis
()14. Por todo lo comentado, proponemos la derogacin de este artculo y que sea
otra la va encargada de brindar una adecuada proteccin ante estos casos.
13
MEINI MENDEZ, Ivn. La Tutela Penal del Honor. En: Imputacin, p. 362.
QUINTERO OLIVARES, Gonzalo / MORALES PRATS, Fermn. Delitos Contra el Honor,
En: Comentarios a la Parte especial del Derecho Penal. Tomo I, Pamplona (Editorial Arazandi),
1996, p. 373 y 374.
14
otra conducta delictiva que atenta contra el bien jurdico "funcin jurisdiccional" que se
conoce con el nomen iuris de "denuncia calumniosa".
En cambio ahora, aquella situacin es totalmente diferente. Esta forma acertada de
tipificar la conducta calumniosa ha trado como consecuencia lo siguiente: si una
persona ante una autoridad (polica, fiscal, juez, etc.), atribuye o imputa falsamente la
comisin de un delito a determinada persona, responder ante la justicia por dos
delitos. Primero, por el delito de calumnia en agravio del ofendido en su honor y
segundo, por el delito de denuncia calumniosa en agravio directo del Estado. Se le
procesar por dos hechos delictivos totalmente diferentes regulados en los artculos
131 y 402 del C.P. respectivamente, siendo el primero por querella y el segundo por
accin pblica.
La conducta delictiva de calumnia solo se verifica por comisin. El verbo central y, por
tanto, rector del tipo penal lo constituye el trmino "atribuir" que significa tambin
imputar, achacar, asignar, inculpar o incriminar. El verbo rector, como un faro en el
desierto, nos indica que la conducta calumniosa se verifica con actos comisivos
efectuados por el agente o autor. En consecuencia, en forma coherente se concluye
que en nuestro sistema jurdico penal, no cabe hablar de conducta calumniosa
realizada por omisin.
Por otro lado, otra circunstancia trascendente que debe quedar establecida, lo
constituye la situacin concreta que el delito imputado o atribuido al sujeto pasivo debe
ser falso, caso contrario, de verificarse que la imputacin de un delito, es verdadero, el
delito de calumnia no se configura. Sin embargo, dependiendo de la forma como ha
ocurrido la imputacin, el hecho puede subsumirse a la figura delictiva de injuria y
fcilmente, el que se siente ofendido en su honor, puede recurrir a la autoridad
jurisdiccional para solicitar sancin para el autor de la imputacin. Ello debido que
ninguna persona tiene derecho a andar predicando que tal fulano mat a zutano o que
Juan rob a Jos, etc. Tales hechos, sin duda, lesionan el amor propio o dignidad
personal de cualquier persona natural y sirven para menoscabar su honor ante el
conglomerado social donde se desenvuelven.
Lo anotado es una prueba o indicio razonable ms que la conducta delictiva de
calumnia es una forma especial de la injuria.
2.1. Bien jurdico protegido
El bien jurdico que se pretende tutelar o proteger con la tipificacin del hecho punible
de calumnia viene a ser el honor conceptualizado como el derecho que tenemos todas
las personas de ser respetados por los dems en tanto seres racionales con dignidad.
Ello debido que una conducta calumniosa lesiona u ofende tanto al amor propio y
dignidad personal, como la valoracin y estima que le tiene al agraviado otras
personas que conforman el conglomerado social en donde se desenvuelve,
obstaculizando de ese modo el libre desarrollo de la personalidad que reconoce
nuestra Carta Poltica como uno de los derechos fundamentales de las personas. Con
la calumnia se ofende el honor en su vertiente de autoestima afirmando por ejemplo
que se es un asesino y a la vez, se ofende la fama o reputacin que se tiene ante el
grupo social, el mismo que le observar en adelante con cierto recelo y desprecio. La
Por su parte, el profesor Bramont Arias ensea que se trata de un delito formal o
instantneo, pues lo que pueda ocurrir despus de su ejecucin no es imputable al
culpable, sino a la persona inducida a engao.
La participacin en el delito de calumnia es terica y prcticamente posible. Se dara,
por ejemplo, cuando una tercera persona se limite a confirmar la imputacin falsa
hecha por el autor.
7. TENTATIVA
Teniendo en cuenta lo anotado en la consumacin, en forma lgica se concluye que es
imposible la categora de la tentativa en el delito de calumnia. Si la imputacin o
inculpacin falsa de la comisin de un delito no llega a conocimiento del sujeto pasivo
u ofendido, es imposible alegar que la calumnia ha quedado en grado de tentativa. Si
el supuesto perjudicado no conoce la imputacin que se le hace y, por tanto, no puede
discernir si se trata de una inculpacin falsa o verdadera, es ilgico pensar que pueda
recurrir a la autoridad jurisdiccional y querellar al autor de aquella imputacin. Una
persona no puede alegar en sentido positivo o negativo en contra de algo que no
conoce ni sabe.
No puedo imaginarme un ejemplo donde podamos siquiera pensar que una calumnia
ha quedado en grado de tentativa. Aqu solo hay dos alternativas. Se calumni o no.
Se ofendi el honor del sujeto pasivo o no. Es imposible pensar en una tercera
posibilidad.
8. PENALIDAD
Despus de concluido el debido proceso de la querella, al encontrrsele responsable
del delito de calumnia, la autoridad jurisdiccional dependiendo de la forma, modo,
circunstancias en que ocurri los hechos y la personalidad del procesado, le aplicar
una pena que oscila entre noventa a ciento veinte das multa. Unido a ello, una
considerable reparacin civil por el dao causado al honor del querellante.
9. ANALISIS AL ARTCULO
Dicho tipo penal se encuentra previsto en el artculo 131 de nuestro texto punitivo,
proscribiendo la atribucin falsa de un delito a otra persona. As pues, como podemos
observar, la referida accin es evidentemente atentatoria del honor de las personas, ya
que se les atribuye falsamente a estas la comisin de un delito. En este sentido, en la
doctrina comparada comparten tal criterio los profesores QUINTERO OLIVARES Y
MORALES Prats, pues refieren que en el delito de calumnia se castiga el ms grave
ataque al honor, pues, consiste en la falsa imputacin de infracciones penales, que a
su vez, constituyen los ms graves ataques contra los ms importantes bienes
jurdicos. Consiguientemente, el Cdigo Penal reserva las penalidades ms duras,
dentro del grupo de infracciones contra el honor, a los supuestos ahora analizados,
que albergan mayor potencialidad estigmatizadora para la vctima del delito.15
En nuestra legislacin nacional, a diferencia del cdigo espaol, si bien es cierto que
no es la calumnia el delito ms grave al honor de las personas, lo cierto es que
tambin se la entiende como una conducta altamente lesiva, pues cuando falsamente,
se atribuye a otro la comisin de un delito, se le trata como alguien que ha
cuestionado, mediante una va absolutamente ilegtima, las reglas ms elementales de
convivencia pacfica. Al representar el delito la infraccin ms grave que conoce el
Sistema jurdico y que, como tal, se sanciona con una pena (no en vano el Derecho
penal es ultima ratio), cuando se calumnia no solo se incumplen las expectativas de
reconocimiento que los actos de la vctima generan en sociedad segn la escala de
valores constitucionales, sino que, adems, se le dispensa un trato diametralmente
opuesto a su condicin de sujeto respetuoso de las normas de convivencia pacfica.16
Por ello, es que afirmamos la relevancia penal de esta conducta, ya que a diferencia
de la injuria, el citado delito s dispensa una necesaria tutela del honor de las personas
ante comportamientos que desconocen las legtimas expectativas de reconocimiento
de una determinada persona en sociedad, cumpliendo, a nuestro criterio, con la
lesividad requerida para la intervencin del Derecho penal. Sobre la base de lo
sealado, discrepamos de aquellas posturas que proponen su derogacin.
DIFAMACIN (art. 132 CP)
l. TIPO PENAL
El hecho punible que se conoce con el nomen iuris de difamacin, el mismo que dicho
sea de paso se constituye en el ilcito penal de mayor gravedad entre los que lesionan
el honor, se encuentra tipificado en el tipo penal 132 del Cdigo Penal, en los trminos
siguientes: El que, ante varias personas, reunidas o separadas, pero de manera que
pueda difundirse la noticia, atribuye a una persona, un hecho, una cualidad o una
conducta que pueda perjudicar su honor o reputacin, ser reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de dos aos y con treinta a ciento veinte das- multa. Si
la difamacin se refiere al hecho previsto en el artculo 131, la pena ser privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de dos aos y con noventa a ciento veinte dasmulta.
Si el delito se comete por medio del libro, la prensa u otro medio de comunicacin
social, la pena ser privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y de
ciento veinte a trescientos sesentaicinco das multa.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
La conducta tpica de difamacin se configura cuando el sujeto activo, ante varias
personas, reunidas o separadas, pero de modo que haya posibilidad de difundirse tal
acontecimiento, atribuye, imputa, inculpa o achaca al sujeto pasivo un hecho, cualidad
15
De la lectura del contenido del tipo 132 del Cdigo Penal se evidencia que la conducta
delictiva de difamacin se agrava hasta por dos circunstancias claramente
establecidas:
a. Por la calidad. El segundo prrafo del artculo 132 del Cdigo Penal, establece que
la conducta difamatoria se agrava si esta se refiere al hecho previsto en el artculo 131
del Cdigo Penal. Esto es, el agente o autor ser merecedor a una pena ms grave
cuando, con la finalidad que se propale la noticia, ante varias personas imputa o
atribuye falsamente la comisin de un delito a otra persona. Se justifica plenamente la
agravante, pues el agente no escatima esfuerzos ni tiene miramiento alguno en
causar un perjuicio al honor de su vctima. Para ello, divulga o difunde la falsa noticia
ante un gran nmero de personas; su objetivo es daar primero la autoestima de la
vctima y luego, su reputacin o fama.
La difusin masiva de la imputacin falsa de que hemos cometido un delito, aparte de
ofender nuestra dignidad, en forma automtica ocasiona un desprestigio y descrdito
ante los dems. Sin explicacin razonable, instintivamente, las personas vemos con
recelo y mximo cuidado, hasta el punto que deseamos (ya veces se logra) separar
del grupo social, a aquel que se le imputa la comisin de un hecho delictivo.
b. Por el medio empleado. El tercer y ltimo prrafo del tipo penal que venimos
analizando establece que la pena ser ms grave contra el autor de difamacin
cuando ha actuado haciendo uso del libro, la prensa u otro medio de comunicacin
social. Esto es, cuando el autor o agente utiliza el libro, la prensa (peridico, revistas
sociales, pasquines, boletines, etc.) u otro medio de comunicacin social (radio,
televisin, internet, etc.), para imputar o atribuir un hecho, cualidad o conducta que
pueda perjudicar el honor del aludido, se verificar la agravante.
El precedente jurisprudencial del 6 de agosto de 1998 da cuenta de un caso donde el
injusto penal de difamacin se materializ haciendo uso del diario El Comercio. Aqu
se expone: "se aprecia que evidentemente en todas estas comunicaciones existe "un
animus difaman di ", ya que el querellante en su condicin de gerente tcnico de la
citada empresa se ha visto afectado en su honor; con afirmaciones que no tenan por
qu darse a publicidad como se ha hecho al publicarse en la edicin del veinte de abril
de mil novecientos noventa y siete en una nota del diario El Comercio de esta capital
donde se seala calidades que no han sido debidamente probadas por el querella do,
y que si bien es cierto el querellado al prestar su declaracin instructiva ... argumenta
que su intencin no era de difamar, sino el defender sus derechos, tambin lo es que
no era el medio idneo de recurrir a la prensa para hacer valer su pretensin, la
importancia individual y socialmente apreciado, corre paralela con la que se asigna a
la vida misma y a la libertad, alcanzando preeminencia en algunas circunstancias
propias de ciertas actividades profesionales como en el presente caso; por tales
motivos la ley penal, en cumplimiento de las exigencias planeadas por el congregado
social, necesita proteger al hombre frente a la agresin que significa la comisin de
delitos que lo ofendan ya sea de manera directa o indirecta a su personalidad, es decir
que ofendan al hombre nada menos que en el meollo de las cualidades apreciadas
como valiosos por la comunidad y que no se concretan en las que tienen
exclusivamente una disminucin moral ... ".
La agravante se justifica toda vez que al difamarse a una persona haciendo uso de los
medios anotados, los mismos que tienen un amplio e inmediato alcance, la
desestimacin o reprobacin es mayor. Es decir, un nmero incalculable de personas
conocern los hechos, cualidades o conductas injuriosas, ocasionando un enorme
dao a la reputacin o fama de la Victima. La magnitud del perjuicio personal que
puede ocasionarse al difamado, es lo que al final de cuentas pesa para tener como
agravante el uso de los medios de comunicacin masiva social.
2.5. Difamacin y medios de comunicacin social Modernamente
Con el uso masivo de los medios de comunicacin social, en teora, el derecho al
honor entra en constante conflicto con la libertad de expresin y de informacin
reconocidos tambin como derechos fundamentales de la persona humana; no
obstante, creemos que en los casos concretos que la realidad presenta, no es nada
difcil determinar cuando estamos ante una conducta tpica de difamacin y cuando
nos encontramos haciendo uso de la libertad de expresin e informacin. Para ello, al
juzgador solo le bastar saber o conocer qu significa uno y otro aspecto. Por un lado
conocer cul es el contenido de la libertad de expresin e informacin y por otro,
cules son los elementos constitutivos del delito de difamacin, en el cual, determinar
el animus difamandi del agente es la piedra angular.
En ese sentido, en forma clara y sinttica, aseveramos con Ugaz Snchez Moreno que
se entiende por libertad de expresin al derecho que tiene toda persona natural a
expresar pblicamente sus ideas y opiniones. En tanto que libertad de informacin se
entiende como el derecho que tenemos a informar pblicamente hechos noticiables,
as como a ser informados de hechos noticiables. La libertad de informacin se
traduce en el derecho de informar a los dems y a la vez, en el derecho a ser
informado por los dems. Sin embargo, aun cuando puede tratarse de cualquier idea,
opinin, pensamiento o hecho, estos no deben ser ultrajantes para otra persona.
Conocido es el adagio jurdico que el derecho de uno acaba donde empieza el
derecho del otro. No existen derechos absolutos. Todos tienen lmite. En efecto, el
lmite y restriccin de la libertad de expresin e informacin, lo constituye el derecho al
honor de la persona.
La Ejecutoria Superior del 14 de diciembre de 1998, fundamenta cundo, por ejemplo,
se perfecciona el delito de difamacin por los medios de comunicacin masiva. All se
argumenta: "en tal sentido se puede advertir que dicho reportaje fue prematuro, siendo
emitido de igual forma, esto es sin una investigacin previa que avale la informacin
recibido por parte de un testigo que transitaba por la zona, a fin de cumplir con un
deber esencial de todo periodista anotado en el inciso cuarto de la Declaracin de
Deberes del Estatuto y Cdigo de tica Profesional del Colegio de Periodistas del
Per, que reza: que es deber del periodista publicar informaciones y documentos cuyo
origen haya sido plenamente verificado, sin desnaturalizar al aadir hechos que
puedan tergiversar la informacin; sin embargo, la querellada, por el simple hecho de
habrsele comunicado que los autores del plagio se encontraban en una motocicleta
de color rojo y que eran chicos pitucos, atribuy a estos en todo momento su
participacin en un hecho punible contra el patrimonio, habiendo permitido se propale
tal noticia [durante} varios das, incluyendo en el resumen dominical de lo que sucedi
durante la semana [. .. } que si bien es cierto la Constitucin Poltica del Per consagra
como 'Maradona', por lo que en el caso de autos, al no estar acreditada una extra
limitacin dolosa de la funcin periodstica ni un nimo subjetivo de daar la reputacin
de la querellante, ser menester absolverlos de los cargos imputados" o Incluso esta
resolucin superior fue confirmada por la Ejecutoria Suprema del 18 dejulio de 2000,
en la cual los magistrados supremos de la Repblica sostuvieran que "del estudio de
autos, se aprecia que el contenido del reportaje propalado por los procesados se
encuentra dentro de los lmites del derecho de informacin, recogido en el artculo 2,
inciso 4 de la Constitucin Poltica del Estado, tanto ms si dicho informe ha sido
previamente investigado". No obstante, al momento de calificar los hechos concretos
debe tenerse en cuenta lo expresado en la Ejecutoria Suprema del 9 de marzo de
2000, en el sentido que "en los delitos contra el honor tiene como elemento
fundamental lo que la doctrina llama el animus iniuriandi et difaman di, esto es,
voluntad especifica de lesionar el honor de una persona, conciencia de que se obra
con mala intencin de daar dicho bien jurdico tutelado; de otro lado, tenemos que la
libertad de expresin es un derecho amplio e irrestricto, en cuyo ejercicio se suelen
cometer errores o excesos que no necesariamente constituyen delito, por carecer del
elemento constitutivo fundamental antes expuesto" (397). En consecuencia, aparecer
el delito de difamacin cuando lo expresado ya sea como opinin, pensamiento o
noticia sea manifiesta y objetivamente ultrajante para la dignidad de una persona. En
la querella concreta, el juzgador determinar si el autor de la opinin injuriosa o de la
noticia ultrajante ha actuado con el propsito o finalidad de causar un dao en el honor
de la persona ofendida.
Sobre esto, cabe hacerse la pregunta siguiente: si se hace uso de un derecho de
rectificacin, desaparece el delito de difamacin o subsiste y, por ende, el ofendido
puede recurrir a la autoridad jurisdiccional a solicitar una sancin para el infractor pese
a la rectificacin hecha? Creemos con lo anotado que no le falta razn al profesor Jos
Ugaz cuando afirma que no desaparece el delito al honor, "pues la rectificacin
persigue corregir una informacin que el solicitante considera equivocada,
independientemente de que la misma tenga contenido difamatorio y haya sido
presentada con intencin de menoscabar el honor del aludido". En efecto, teniendo en
cuenta que el ilcito penal de difamacin se perfecciona en el mismo momento que se
produce la publicacin o emisin de las expresiones objetivamente injuriosas,
cualquier rectificacin posterior no desmerecer de ningn modo la comisin del delito.
La conducta delictiva difamatoria queda concluida o consumada, as el autor rectifique
su informacin ofensiva minutos u horas despus.
2.6. Derecho al honor ya las libertades de informacin y expresin segn
jurisprudencia vinculante No obstante lo expresado, y ante la diversidad de
interpretaciones efectuadas por los jueces de los diversos niveles, el13 de octubre de
2006 todos los vocales supremos de las Salas Penales Permanente y Transitoria de la
Corte Suprema, dando cumplimiento a los dispuesto por los artculos 22 y 116 de la
Ley Orgnica del Poder judicial, se reunieron en Pleno jurisdiccional y dictaron entre
otros el Acuerdo Plenario NQ 3-2006/CJ-1l6 (599), que fija criterios para solucionar la
colisin que puede presentarse entre el delito contra el honor y el derecho
constitucional a la libertad de expresin. En este acuerdo plenario se acord
establecer como doctrina legal, las reglas de ponderacin precisadas en los prrafos 8
al 13. En consecuencia, se dispuso que tales prrafos constituyan precedentes
otra distinta, el injusto penal no se configura tal como puede ser con el animus
corrigendi, narran di, informandi, etc.
En este sentido, Luis Bramont Arias ensea que el dolo consiste en la divulgacin
voluntaria del hecho, calidad o conducta difamatoria, teniendo la conciencia de
propalar un hecho que puede perjudicar el honor o la reputacin. En tanto que Luis
Roy Freyre (401), asevera que el dolo en el delito de difamacin consiste en la
conciencia y voluntad de lesionar el honor o la reputacin de las personas mediante la
propalacin de la noticia o informacin.
Si no hay dolo es imposible la tipicidad del delito de difamacin. As se establece en la
Ejecutoria Superior del 17 de septiembre de 1997, cuando al declarar fundada la
excepcin de naturaleza de accin deducida por el querellado, sostiene u que del
examen de las cintas de video y actas de transcripcin citadas, se llega a la
conclusin: que las expresiones vertidas en el referido programa, por los querellados
Lcar de la Portilla y Prez Luna, en donde se menciona de una u otra forma al
querellante, no ha resultado posible determinar que estos hubieran actuado con nimo
doloso de daar el honor y la reputacin del agraviado, presupuesto necesario para
que se configuren los delitos denunciados; que de las referidas instrumentales se
advierte que la conducta de los querellados recurrentes tan solo se han limitado a
informar, relatando hechos que son de dominio pblico y que han sido debidamente
sustentados. Informacin propalada con el solo nimo de ilustrar a su teleaudiencia y
ejerciendo su profesin de periodistas dentro de los derechos que le acuerda nuestra
Constitucin Poltica en su artculo segundo, inciso cuarto, en concordancia con el
artculo veinte, inciso ocho del Cdigo Penal".
Igual criterio se expone en la Ejecutoria Superior del 8 de abril de 1998, cuando se
expresa que u en el caso sub examine se tiene que si bien el procesado, al ser
entrevistado por la prensa, verti expresiones que, a juicio del agraviado, han
perjudicado su honorabilidad, tambin lo es que estas no fueron vertidas
intencionalmente, sino como producto del estado emocional en que se encontraba el
procesado, si se tiene en cuenta que ste sufri 'traumatismo encfalo craneano
moderado'[. .. J; por lo que se colige palmariamente que en la conducta desplegada
por el procesado no ha habido la conciencia y voluntad de, daar el honor del
agraviado; mxime que este, al declarar a fojas cuarenta y ocho, se retracta de las
expresiones que en un determinado momento emiti; que siendo esto as, existe
ausencia del elemento subjetivo, esto es el animus difamandi que se requiere,
adems, para configurar el delito de difamacin"
4. ANTIJURlDICIDAD
Una vez verificada que la conducta se subsume al tipo penal de difamacin, ya sea en
su aspecto simple o agravado, corresponde al operador jurdico determinar si la
conducta es contraria al ordenamiento jurdico o si, est permitida por concurrir alguna
causa de justificacin de las previstas en el artculo 20 del Cdigo Penal.
Al ser perseguibles por accin privada todos los delitos contra el honor, por disposicin
expresa de la Ley; se concluye que el bien jurdico "honor" es de libre disposicin. En
tal sentido, el consentimiento muy bien puede argumentarse o presentarse como
causa de justificacin de una conducta tpica de difamacin.
Es estricto, nuestro CP proscribe en su art. 132: El que ante varias personas, reunidas o
separadas, pero de manera que pueda difundirse la noticia, atribuye a una persona, un hecho,
una cualidad o una conducta que pueda perjudicar su honor o reputacin, ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con treinta a ciento veinte das multa.
Si la difamacin se refiere al hecho previsto en el artculo 131, la pena ser privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de dos aos y con noventa a ciento veinte das multa.
configura como un delito de peligro concreto, por lo que se exige adems de una
imputacin del comportamiento, una imputacin del resultado (resultado de peligro)18,
pero no un perjuicio efectivo en el objeto de ataque de la accin. Dicha tcnica
legislativa es, a nuestro parecer, correcta, ya que la constatacin de la efectiva lesin
del derecho al honor, desde una posicin fctica seguida mayoritariamente por la
jurisprudencia nacional, muy difcilmente puede ser comprobada.
Adems, a partir de la lectura del primer prrafo del citado tipo penal se puede
constatar que el comportamiento prohibido importa un alto grado de daosidad al
derecho al honor, pues se aprecia, a diferencia de la injuria, la presencia de una
pluralidad de personas y la capacidad de difusin de la noticia. Lo cual genera, a
nuestro criterio, un mayor menoscabo en la capacidad de participacin social del
sujeto pasivo, por lo que requiere una reaccin punitiva ms intensa.
Asimismo, el citado precepto se ve agravado en su segundo prrafo al proscribirse la
llamada difamacin calumniosa, de modo que al configurarse la difamacin a travs
del contenido material de la calumnia se revela un mayor contenido del injusto, pues
se atribuye la falsa comisin de un hecho delictivo.
Seguidamente, se presenta un tercer supuesto que toma en cuenta el medio utilizado,
esto es, a travs de un libro, la prensa o, incluso, un medio de comunicacin, los
cuales son capaces de una mayor difusin de la noticia difamatoria y con ello de un
mayor perjuicio al honor de la persona afectada.
Sin embargo, advertimos que, a pesar de que el legislador penal ha intentado proveer
una adecuada proteccin al derecho al honor resguardndolo para ello de
comportamientos que lo puedan poner en riesgo, coincidiendo con MEINI MNDEZ,
el Cdigo Penal no se pone en el supuesto de una difamacin calumniosa cometida
por medio del libro, la prensa u otro medio de comunicacin social19.
En efecto, en el primer prrafo del artculo 132 del CP se proscribe la difusin ante
varias personas de alguna noticia que atribuye a una persona un hecho, una cualidad
o una conducta que pueda perjudicar su honor o reputacin (injuria cometida ante
varias personas), que en opinin de algunos generara una especie de injuria
agravada20, siendo recin en el segundo prrafo en donde se menciona la difamacin
calumniosa, pues se indica que si la difamacin se refiere al hecho previsto en el
artculo 131, la pena ser privativa de libertad no menor de uno ni mayor de dos aos
y con noventa a ciento veinte das multa. Luego, en el tercer prrafo, sin hacer
mencin alguna a la calumnia como se hiciere especficamente en el segundo, se
Si el delito se comete por medio del libro, la prensa u otro medio de comunicacin social, la
pena ser privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y de ciento veinte a
trescientos sesenta y cinco das multa.
18
GARCA CAVERO, PERCY. Derecho penal econmico. Parte general. 2da edicin, Lima
(GRIJLEY), 2007, p. 421
19
MEINI MENDEZ, IVN. La Tutela Penal del Honor, En: Imputacin, p. 364.
20
A este respecto, GARCA CANTIZANO considera que la injuria (art. 130) sera el tipo base y
las restantes dos figuras: calumnia (art. 131) y difamacin (art. 132), serian concebidas como
tipos agravados, vid. GARCA CANTIZANO, MARA.Derecho al Honor Versus derecho a la
Libertad de Expresin e Informacin, En: Ros Guzmn Carlos (coord.). Comentarios a, p.
664.
MEINI MENDEZ, Ivn. La Tutela Penal del Honor. En: Imputacin, p. 364.
Siguiendo a GARCA CAVERO, Percy. Las clases de pena en el Cdigo Penal, En: Gaceta
Penal y Procesal Penal. Tomo n 1, Gaceta Jurdica (Lima) 2009, p.45, entendemos que en
() las sociedades modernas, construidas sobre la base de la libertad individual, no cabe
duda de que la pena privativa de libertad individual es la sancin penal ms grave, por lo que
tendra que reservarse solo para los hechos ms intolerables. Dicha idea cobra una mayor
fuerza argumentativa cuando observamos el alarmante estado del sistema carcelario en
nuestro pas, el mismo que presenta serias deficiencias como, por ejemplo, la presencia de una
poblacin excesiva, la falta de infraestructura adecuada y el exiguo presupuesto destinado para
esta rea. As pues, podemos observar que la pena privativa de libertad debe ser utilizada
nicamente como sancin para aquellas conductas que, dentro del contexto de ultima ratio del
Derecho penal, sean de suma gravedad, por lo que ante conductas no tan graves se debera
buscar la instauracin de medidas alternativas a la prisin.
22
cualidad o una conducta que pueda perjudicar su honor o reputacin (difamacin), sino
que se sanciona al mismo sobre la base de la real lesividad de la conducta proscrita.
Asimismo, el profesor PRADO SALDARRIAGA seala, con respecto a la pena
limitativa de derechos, que sus ventajas penales son destacadas con relevante
amplitud por la doctrina. En particular se realza su potencialidad resocializadora y la
ausencia de efectos estigmatizantes ()23. A ello, agregaramos que nos
encontramos a favor de la inclusin y permanencia de este tipo de penas, pues
consideramos que todo lo que pueda significar un lmite a la prisin debe ser
intentado.
Por todo ello, proponemos que se modifique la sancin prevista para el tipo penal de
difamacin, pues creemos que la pena privativa de libertad debe de ser utilizada
nicamente cuando las dems penas no sean capaces de cumplir con sus fines, ya
que en las sociedades modernas construidas sobre la base de la libertad individual, no
cabe duda de que la pena privativa de libertad es la sancin penal ms grave, por lo
que tendra que resolverse solo para los hechos ms intolerables dentro del contexto
de ultima ratio del Derecho penal24, entindase aquellos que afectan bienes jurdicos
como la vida, la salud personal, la libertad e indemnidad sexual e, incluso, el
patrimonio del Estado, etc.
EXCEPCIONES DEL DELITO DE INJURIA Y DIFAMACIN
l. DESCRIPCIN LEGAL
El artculo 133 del cdigo sustantivo, recoge supuestos en los que pese a las palabras
o frases aparentemente injuriosas o difamantes, no aparecen los delitos de injuria o
difamacin, segn sea el caso. En efecto, la norma penal prev: No se comete injuria
ni difamacin cuando se trata de:
1. Ofensas proferidas con nimo de defensa por los litigantes, apoderados o abogados
en sus intervenciones orales o escritas ante el juez.
2. Criticas literarias, artsticas o cientficas.
3. Apreciaciones o informaciones que contengan conceptos desfavorables cuando
sean realizadas por un funcionario pblico en cumplimiento de sus obligaciones.
2. CUESTIN PREVIA
Como ya hemos tenido oportunidad de advertir, todo no es absoluto en esta vida. Las
excepciones hacen la regla. En ese sentido, el artculo 133 del c.P. recoge las
circunstancias o supuestos en los cuales pese que objetivamente puede evidenciarse
un caso tpico de injmia o difamacin, stos no se concretan por disposicin expresa
de la ley que encuentra fundamento en el hecho que todos los derechos
fundamentales estn sujetos a posibles restricciones, incluido el derecho a la vida,
pues nunca ha de descartarse la posibilidad que entren en conflicto con otros
23
derechos del mismo rango a los que tampoco sera legtimo relegar de manera
sistemtica.
En doctrina encontramos todava una discusin no concluida respeto de su naturaleza.
Hay quienes piensan que se trata de una causa de justificacin, en tanto que otros
tratadistas sostienen que se trata de una excusa absolutoria. Para los primeros, las
conductas realizadas por el agente no son contrarias al derecho, pues est permitido
defenderse ardorosamente, hacer crticas literarias o expresar conceptos
desfavorables en el ejercicio de funcin pblica.
Para los dems, las conductas citadas se tratan de excusas absolutorias por haberse
emitido en un acaloramiento de los nimos. Sin embargo, esta ltima posicin no tiene
asidero en nuestro sistema jurdico penal, pues sabido es que la excusa absolutoria
funciona cuando despus de haberse verificado la conducta tpica, antijurdica y
culpable, el legislador lo declara exento de pena por cuestiones de poltica criminal.
Situacin que no se presenta en las hiptesis recogidas en el artculo 133 del C.P.
Pues todo lo contrario, de la lectura del contenido de la norma se concluye que los
supuestos citados no constituyen delito. En consecuencia, es ilgico pensar que se
trata de excusas absolutorias.
Siendo as, creemos que la primera posicin se ajusta a nuestro sistema jurdico
vigente. El legislador al indicar que "no se comete injuria ni difamacin", est
afirmando que no existe delito o no aparecen todos los elementos constitutivos de los
delitos de injuria y difamacin en los supuestos expresamente establecidos. En efecto,
de la forma como se encuentran redactados los indicados supuestos, inmediatamente
se infiere que se trata de la causa de justificacin denominada "ejercicio normal y
legtimo de un derecho" prevista en el inciso 8 del artculo 20 del Cdigo Penal. La
nica circunstancia que lo caracteriza es que las expresiones aparentemente
ultrajantes son emitidas en un contexto especial. Es ms, aquel contexto hace que
desaparezca el supuesto nimo injuriante o difamante, una vez que se analice en
forma concatenada y sistemtica todo lo expresado por su autor.
Cuestin totalmente diferente se presenta con el delito de calumnia, pues
razonablemente no aparecen circunstancias que nos lleven a justificar la conducta de
atribuir falsamente a una persona la comisin de un delito. La imputacin falsa de un
delito, por s misma ya evidencia el nimo de injuriar al ofendido.
3. EXCEPCIONES LEGALES
Analicemos los supuestos:
a. Injurias en juicio. El primer inciso del artculo 133 del c.P., recoge la primera
hiptesis no delictiva, esto es, no se comete delito de injuria o difamacin cuando las
expresiones aparentemente injuriosas u ofensivas han sido proferidas con nimo de
defensa por los litigantes, apoderados o abogados en sus intervenciones orales o
escritas ante eljuez.
En forma objetiva se evidencia que las ofensas proferidas en juicio por los partcipes
en aquel, no constituyen delito contra el honor, puesto que faltara el dolo de injuriar o
difamar; no obstante, el legislador ha querido dejar expresamente establecido que en
honor del destinatario, sino con el nico propsito de mostrar su desagrado, disgusto y
rechazo por la obra comentada. Siendo as, ni el delito de injuria ni el de difamacin se
configuran, pues no aparece el elemento constitutivo fundamental: el dolo de injmiar u
ofender al autor de la obra oiticada. Por el contrario, si del contexto de la crtica se
evidencia que las expresiones objetivamente injuriosas han sido vertidas con el nico
propsito y nimo de ofender el honor del :lutor de la obra comentada, aparecer el
hecho punible. Ello pese a lo raro, puede suceder cuando hay rivalidad exacerbada
entre el crtico y el autor de la obra criticada. Por ejemplo, se presentara cuando el
crtico Elmer Zanabria afirme que "cien aos de felicid:ld" ~s la obra de un afeminado y
luntico que no conoce nada de literatura. De este modo se pronunci la Suprema
Corte, por Ejecutoria Suprema del 22 de enero de 1998, al expresar que "del contexto
de las declaraciones vertidas por el querellado se advierte que no existen frases que
ameriten tipicidad de conducta difamatoria, como se atribuye al procesado, en perjuicia
de los denunciantes, toda vez que estas constituyen apreciaciones criticas contenidas
en una entrevista y publicaciones de prensa, que no agravian el !Wr!(>T f; la
reputacin de los
querellantes"(408). c. Apreciacin hecha por funcionario pblico en el ejercicio de su
!u"1cin. Expresamente (tambin se indica en el tercer inciso del artculo 133, que no
se comete delito de injuria o difamacin cuando las apreciaciones o informaciones
desfavorables a una persona son vertidas por un funcionario pblico en el
cumplimiento de sus obligaciones o, mejor dicho, en el ejercicio de sus funciones. Esto
significa que las expresiones objetivamente ofensivas al honor de una persona no
constituyen injuria o difamacin cuando son vertidas en una apreciacin o informacin
emitida por un funcionario pblico en el cumplimiento de su labor. Se entiende
tambin, que las frases supuestamente ofensivas no deben estar guiadas por el
objetivo de injuriat; sino el de mejorar la administracin pblica. Si por el contrario, se
concluye del mismo contexto de la apreciacin o informacin que el funcionario ha
actuado con el propsito de ofender el honor, habr perfeccionado el delito de injuria o
difamacin segn sea el caso.
Un caso caracterstico de lo manifestado sera el ejemplo Citado por Bramont Arias
Torres/ Garca Cantizano (409): el Ministro de Salud realiza un informe sobre un
abogado que ertenece a la seccin de asesora jurdica del ministelio, manifestando
que esa persona es un incompetente e inepto para el c.argo que desempea. Aqu no
hay ningn nimo de injuriar sino el de mejorar el funcionamiento de las entidades
pblicas. Distinto sera el tratamiento del supuesto en el que el Ministro afirme que el
abogado es una persona sexual mente impotente, donde s se configurara el delito de
injuria o difamacin segun el caso.
previsto en el artculo 132 puede probar la veracidad de sus imputaciones solo en los
casos siguientes:
1. Cuando la persona ofendida es un funcionario pblico y los hechos, cualidades o
conductas que se le hubieran atribuido se refieran al ejercicio de sus funciones.
2. Cuando por los hechos imputados est an abierto un proceso penal contra la
persona ofendida.
3. Cuando es evidente que el autor del delito ha actuado en inters de causa pblica o
en defensa propia.
4. Cuando el querellante pide formalmente que el proceso se siga hasta establecerse
la verdad o falsedad de los hechos o de la cualidad o conducta que se le haya
atribuido.
Si la verdad de los hechos, cualidad o conducta resu"a probada, el autor de la
imputacin estar exento de pena.
2. DEFINICIN DE LA EXCEPTIO VERITATIS
La exeeptio veritatis o prueba de la verdad puede conceptualizarse como el
sometimiento de ciertas imputaciones objetivamente difamatorias ajuicios de verdad
para probar su veracidad y de ese modo, liberarse su autor de la sancin que le
correspondera en caso contrario.
Roy Freyre (410) define a la exeeptio veritatis como el sometimiento de la atr.bucin
agraviante a un juicio de certeza que tiene como objetivo conseguir la exencin de
pena a travs de la comprobacin judicial de un desvalor en la personalidad de quien
se reputa ofendido.
En tanto que Bramont-Arias Torres/Garca Cantizano (411) afirman que la exeeptio
veritatis puede ser definida como el sometimiento de la imputacin de ciertos hechos a
un sl~eto a un juicio de certeza, es decir, a la demostracin de la veracidad de los
mismos. Es una facultad que se le da al autor del delito de difamacin -continan los
autores citados- para que pruebe la verdad de sus afirmaciones. Si lo hace, quedar
exento de pena, caso contrario, y en tanto proceda, ser condenado por delito de
difamacin.
Las definiciones anotadas solo difieren en la forma y uso de las palabras, en la
cuestin de fondo significan lo mismo: la exceptio veritatis o prueba de la verdad es
una causa de exencin de pena para el agente o st~eto activo de una conducta tpica,
antijurdica y culpable.
Sin duda, el agente ha actuado con todo el nimo, propsito u objetivo de difamar al
destinatario de sus imputaciones, sin embargo, por disposicin expresa del legislador,
quien al parecer estaba motivado por cuestiones de poltica criminal, se le libera de ser
sancionado si logra probar la veracidad de aquellas, dentro del proceso por querella
que se le sigue.
No obstante, la ley ha puesto parmetros para la aplicacin de la prueba de la verdad,
esto es, nuestra ley permite que el eventual difamador acredite en su defensa o
agraviado como persona si no a su gestin como Alcalde, no obstante que han debido
emplear los medios que la Constitucin Poltica del Estado les faculta sin tener que
ingresar al campo del delito "(416).
b. Cuando preexista un proceso penal abierto contra el ofendido. Tambin, tomando
enc uenta el inters superior de la instintiva defensa de la sociedad, el inciso 2 del
artculo 134 del c.P., recoge el supuesto en que procede la prueba de la verdad,
consistente en demostrar que la conducta que origin las palabras o frases injuriantes
es verdad siempre y cuando se tenga un proceso penal abierto en contra del
querellante. Esta hiptesis funciona cuando por los hechos injuriosos imputados est
an abierto un proceso penal contra la persona ofendida.
El supuesto se entiende en el sentido que las imputaciones difamatorias deben ser
hechas en el tiempo que est en plena ventilacin o trmite un proceso penal respecto
de los mismos hechos aludidos en las expresiones difamatorias. En consecuencia,
tienen que concurrir dos condiciones fundamentales para la procedencia de la exceptio
veritatis en este supuesto: primero, que las imputaciones se emitan durante el tiempo
que se encuentra en trmite un proceso penal, el mismo que como sabemos se inicia
con el auto de procesamiento y finaliza con sentencia definitiva; y segundo, que las
imputaciones injuriosas se refieran a los mismos sucesos o acontecimientos objeto del
proceso preexistente.
Caso contrario, si las imputaciones ultrajantes al honor han sido proferidas antes del
inicio del proceso, por ejemplo, cuando recin se estaba investigando policialmente los
hechos, no procede la prueba de la verdad. Igual ocurre si la imputacin difamante ha
sido realizada despus de haberse emitido sentencia definitiva de aquel proceso. Ello
debido a que, como afirma Luis Bramont Arias (417), no es posible consentir que un
individuo que soport las consecuencias de un delito, tenga que soportar, adems,
durante toda su vida, la infamante imputacin de haber delinquido.
Por otro lado, si las imputaciones nada tienen que ver con los hechos objeto del
proceso en trmite, tampoco aparece el supuesto en que funcione la exceptio veritatis.
Por ejemplo, Liz Crdova que ha sido querellada por Juan Benavides por haber
difundido la noticia que este es un experimentado y desalmado estafador, haciendo
uso de la exceptio veritatis, probando que es cierto que el querellante ha desarrollado
una conducta etiquetada por nuestro sistema penal como "estafa" y que por tal hecho
se le sigue un proceso penal, podr liberarse de la posibilidad de ser sancionada por el
delito de difamacin.
En ese sentido, bastar que el difamador pruebe que al difamado se le sigue un
proceso penal por los hechos que han dado motivo a las expresiones o frases
injuriosas, para que quede exento de pena. Para nada interesan las circunstancias
agravantes o atenuantes en que actu, la responsabilidad penal o irresponsabilidad
del imputado. Ello sin duda es objeto del proceso penal que se ventila. Entendida as
la cuestin, es evidente que Bramont-Arias Torres/Garca Cantizano (418) ha
enfocado en forma errnea el asunto. Aqu nada tiene que ver si al final se le condena
o absuelve al difamado en aquel proceso.
La ley solo exige que el querellado pruebe si el querellante cometi un hecho punible
que dio origen a las expresiones difamatorias y, a la vez, que ello haya dado origen a
un proceso penal. Indudablemente, en nuestro sistema procesal penal, desde el
momento en que se formaliza una denuncia contra una persona, resulta lgico pensar
que hay suficientes elementos reveladores de la comisin del evento delictivo
imputado al denunciado. En ese sentido, pensamos que bastar que el querellado
acredite con copia de la denuncia fiscal que las imputaciones tienen certeza, para
quedar exento de pena.
c. Cuando el sujeto activo ha actuado en inters de causa pblica o en defensa propia.
El inciso tercero del artculo 134 del c.P., recoge otro supuesto en que funciona
positivamente la prueba de la verdad. Expresamente se indica que el autor del delito
de difamacin puede probar la veracidad de sus imputaciones cuando resulta evidente
que el autor, sujeto activo o agente del delito ha actuado en inters de causa pblica
en defensa propia.
Se entiende que actuar por inters de causa pblica significa actuar en provecho de
una colectividad o grupo social en donde el difamador se desenvuelve y hace su vida
de relacin. Por ejemplo, aparecera este supuesto cuando, siendo inminente su
eleccin como Alcalde de Lima, Bermer CarCa comienza a difundir por radio la noticia
que Alan Manrique tiene varias condenas por ser estafador y mentiroso. De darse el
caso, en plena querella, Bermer CarCa invocando la exceptio veritatis, es decir
probando sus afirmaciones y que las hizo con la finalidad de evitar que una persona
con tales antecedentes llegue a dirigir o conducir nuestra provincia, podr liberarse de
alguna sancin penal.
Ser eljuzgador que al final de cuentas, determine segn las circunstancias, si el
querellado ha actuado en evidente inters de causa pblica. As, la Ejecutoria
Suprema del O 1 de julio de 1998 advirti que "si bien es cierto las frases que
aparecen en el recorte periodstico de manera alguna afectan el honor de los
querellantes, tambin lo es que es procedente la exceptio veritatis que argumenta el
querellado, pues ha actuado en inters de una causa pblica, por lo mismo se halla
exento de pena".
Tambin aparece cuando el difamador ha actuado en defensa propia, esto es, cuando
el querellado ha ejercido con el propsito y objetivo de defenderse de algn ataque del
querellante. Su defensa debe ser su finalidad al expresar las frases ultrajantes. Si de la
forma como ocurrieron los hechos, se determina que el autor o agente de las
expresiones objetivamente injuriantes, ha actuado con el dolo de difamar, la prueba de
la verdad no procede.
d. Cuando el querellante solicite la continuacin del proceso hasta probar la verdad o
falsedad de las imputaciones. Finalmente el inciso 4 del artculo 134 del Cdigo Penal,
recoge una cuarta hiptesis en la cual procede o funciona en forma positiva la exceptio
veritatis. En efecto, se indica que el slyeto activo puede probar la veracidad de las
imputaciones iqjuriosas cuando en el proceso por querella, el propio querellante
solicita formalmente que el proceso se siga hasta establecerse la veracidad o falsedad
de las imputaciones aparentemente difamantes perjudiciales para su honor.
Esta excepcin se traduce en una facultad que el legislador ha establecido para que el
ofendido, si se encuentra seguro que las imputaciones expresadas o emitidas por el
querellado son falsas, solicite al juez de la causa se siga la querella hasta probar su
falsedad, pues de ese modo se salvaguarda su honor y reputacin de manera ms
efectiva. En otros trminos, el querellante actuando de tal manera busca una doble
victoria: primero, que se sancione al difamador y, segundo, que quede a buen recaudo
su prestigio y reputacin sobre bases realmente slidas, pues a nivel judicial se habr
declarado la incolumidad de su honor. Por su parte, en contrapartida, se le da la
posibilidad al querellado a que pruebe la veracidad de sus afirmaciones
aparentemente injuriosas. Es lgico, si el querellado logra probar que sus
imputaciones son verdaderas, quedar exento de pena.
"La ley da facultad al ofendido que se considera ajeno a la imputacin a convertir el
proceso por difamacin en un juicio de honor capaz de demostrar, alternativamente, la
razn del querellado o la incolumidad real del honor del querellante en el caso
concreto" (420).
INADMISIBILIDAD ABSOLUTA DE LA EXCEPTIO VERITATIS
1. DESCRIPCIN LEGAL
El artculo 135 del C.P., modificado por la Ley N 27480 del 13 de junio de 2001,
establece en forma clara las hiptesis en los que no se puede admitir la exeeptio
veritatis, as: No se admite en ningn caso la prueba:
1. Sobre imputacin de cualquier hecho punible que hubiese sido materia de
absolucin definitiva en el Per o en el extranjero. 2. Sobre cualquier imputacin que
se refiera a la intimidad personal y familiar; o a un delito de violacin de la libertad
sexual o proxenetismo comprendido en los Captulos IX y X, del Ttulo IV, Libro
Segundo.
2. FUNDAMENTO DE LA NORMA
Para garantizar la institucin de la cosa juzgada, as como la incolumidad de la vida
ntima y familiar de las personas, el legislador de modo taxativo ha dispuesto en qu
supuestos queda excluida la prueba de la verdad. En efecto, con la finalidad de evitar
excesos en la prctica judicial al aplicarse el artculo 134 del c.P., y de ese modo
poner en tela de juicio lo que se conoce como cosa juzgada y la intimidad familiar, el
legislador atinadamente ha previsto expresamente en qu casos absolutamente no
procede la exeeptio veritaru. Esto es, aun cuando nos encontremos en los supuestos
antes analizados, est jurdicamente prohibido aceptar que el querellado pruebe la
veracidad de sus afirmaciones injuriantes.
Ello origina que as se presente el supuesto que el propio ofendido o querellante
solicite formalmente que el querellado pruebe la veracidad de su imputacin, el juez no
podr admitir tal pedido; de hacerlo, sin duda, se presentar los elementos
constitutivos del delito de prevaricato.
3. SUPUESTOS QUE NO ADMITEN LA EXCEPTIO VERITATIS
El artculo 135 del c.P., recoge los supuestos en que jurdicamente no es posible
admitir la prueba de la verdad. Veamos en que consisten:
a. Cuando la imputacin se refiera a hechos que originaron una sentencia absolutoria
en el Per o en extranjero. El primer inciso del artculo 135 recoge el supuesto que no
se admite la prueba sobre imputacin de cualquier hecho punible que hubiese sido
materia de absolucin definitiva en el Per o en el extranjero. En efecto, cuando por
determinado delito que motiva ahora las imputaciones injuriosas, se haya emitido, en
nuestra patria o fuera del pas, sentencia absolutoria que ha pasado a cosa juzgada,
no procede la prueba de la verdad. Basta que se pruebe que el difamador se refiri a
hechos que fueron ventilados y originaron una sentencia definitiva absolutoria, para
ser sancionado por el delito de difamacin. Por disposicin expresa de la ley, el
querellado no tendr posibilidad alguna de probar la veracidad de sus imputaciones
para quedar exento de pena. Al estar ante la institucin de la cosa juzgada y, ms an
cuando se ha declarado la inocencia del procesado, carece de objeto reabrir
judicialmente la discusin sobre materia definitivamente resuelta. Ello en nuestro
sistemajurdico adquiere carcter de principio fundamental de nuestra administracin
de justicia. En definitiva, el supuesto aparece cuando la sentencia definitiva haya sido
absolutoria. Caso contrario, si la sentencia final ha sido condenatoria, es posible que
se admita la prueba de la verdad. Esto ocurrir, por ejemplo, cuando el propio
querellante as lo solicite, quiz para probar que es inocente de los cargos por los
cuales se le conden. Si ello sucediere, lo nico que lograr ser restituir su buena
reputacin y fama ante el conglomerado social en donde hace vida de relacin. La
sentencia que adquili condicin de cosa juzgada es inamovible, salvo que mediante
el recurso de revisin logre revertirla.
Por otra parte, la sentencia absolutoria deber tener el carcter de definitiva, si todava
est siendo objeto de algn recurso impugnatolio, es posible que se admita la exceptio
veritatis.
b. Cuando la imputacin se refzera a la intimidad personal o familiar. El segundo inciso
del artculo 135 del corpus juris penale prev otro supuesto en la que est totalmente
prohibido la admisin de la prueba de la verdad. En efecto, en el mencionado numeral
se establece que no se admite la prueba cuando la imputacin se refiere a la intimidad
personal o familiar del difamado. El fundamento de esta hiptesis lo encontramos en el
respeto a la vida privada del que todo ciudadano goza. El derecho a la intimidad es
entendido como la atlibucin que tiene toda persona de desenvolverse o desarrollarse
en su entorno como a bien tenga con la nica limitacin de no peIjudicar los derechos
de otros o, mejor dicho, como el espacio en el cual no puede penetrar lcitamente un
tercero. En ese sentido, se protege a la intimidad personal (se refiere a la vida
personal de cada uno) y familiar (se refiere a la vida que se desarrolla en relacin con
las personas estrechadas por lazos jurdicos o sanguneos) a nivel constitucional. En
esa lnea, se concluye que no se admite la prueba de la verdad cuando las
imputaciones difamatorias se refieren a hechos que tienen relacin con la intimidad
personal o familiar del ofendido. Ni siquiera a pedido de este ltimo, el juez puede
admitir la exceptio veri.tatis. Admitir la comprobacin de imputaciones referentes a la
intimidad sera tanto como permitir la intromisin a nuestro espacio ntimo de quien
carece de todo derecho a hacerlo, lo cual es obvio, equivaldra a destruirlo. La
imputacin iqjuriante referida a estas situaciones es siempre delictiva (421).