A Exigibilidade Constitucional do Direito Educao

Mateus Gomes Viana

Universidade Federal do Cear

Resumo:
A relevncia de uma educao plena e de qualidade em meio revoluo cientfico-tecnolgica e
ao capitalismo globalizado indiscutvel. Inspirado por isso, o artigo tem por objetivo geral demonstrar a
exigibilidade constitucional do direito educao. Com base em conhecimentos de Pedagogia, Direito
Constitucional, Teoria dos Direitos Fundamentais e Direito Educacional, desenvolve-se o texto com
pesquisa eminentemente bibliogrfica, utilizando-se uma metodologia descritiva e predominantemente
explicativa. O texto parte do princpio da dignidade da pessoa humana, fundamental no
neoconstitucionalismo e no Estado Democrtico de Direito, com o fim identific-lo com a educao. O
direito a ela associado ao conceito de direitos fundamentais e inserido no rol da segunda gerao destes.
Em seguida, o artigo evidencia o direito educao como sendo fundamental e prestacional. Depois o
trabalho ganha um tom mais concreto, no sentido de expor o tratamento histrico e atual da educao no
constitucionalismo e na legislao do Brasil. Citam-se os principais limites efetivao desse direito
social: o princpio da reserva do possvel e a legislao infraconstitucional. Por fim, ressalta-se que a
efetividade desse direito junto sociedade primordial para o desenvolvimento da nao e para a justia
social.

Palavras-chave: Direito educao. Direito fundamental prestacional. Exigibilidade constitucional.

1 INTRODUO
A relevncia da educao em nossa sociedade indiscutvel. A instruo se constitui em
instrumento essencial, bsico e determinante para a capacitao ao trabalho e para a formao
da conscincia cidad nas comunidades humanas. O atual estgio do capitalismo, pautado na
revoluo cientfico-tecnolgica e na globalizao, denota relevo ainda maior educao.
O nvel de formao de uma populao condio sine qua non para que haja
desenvolvimento, econmico e social, sustentvel em qualquer nao. Parece cada vez mais
evidente que a soluo para a violncia, a alienao, o incipiente desenvolvimento econmico e
para as desigualdades sociais a educao.

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Com base nessa problemtica, o artigo objetiva demonstrar a exigibilidade constitucional

do direito educao no ordenamento jurdico brasileiro. Visa, tambm, a demonstrar
relevncia de uma educao plena e de qualidade no desenvolvimento do pas e a justificar o
direito educao como desafio premente para o neoconstitucionalismo.
Baseado no estudo de obras notveis de Direito Constitucional, em estudos de Teoria dos
Direitos Humanos e em artigos cientficos sobre o direito educao, desenvolve-se o trabalho.
Tal direito tratado, durante todo o texto, em seu aspecto constitucional.
Por meio de uma metodologia descritiva e explicativa, realizada com pesquisa
bibliogrfica e jurisprudencial, parte-se do princpio da dignidade da pessoa humana e da
demonstrao de seu aspecto basilar no constitucionalismo contemporneo, mormente no
Estado Democrtico de Direito. Da, o direito educao relacionado com a dignidade
humana e com os direitos fundamentais. Em seguida, identifica-se tal direito como sendo
fundamental e prestacional.
No sentido de expor o tratamento da educao na legislao e no constitucionalismo
brasileiro, o presente trabalho analisa, do ponto de vista jurdico-constitucional, o histrico do
direito educao no Brasil. Mostra-se que o tratamento dado ao assunto nas Constituies
brasileiras culmina com seu patamar de direito pblico subjetivo.
Destarte, com fundamento na prpria Constituio Federal vigente no Brasil, torna-se
clara a exigibilidade constitucional desse fundamental direito. Por fim, fica patente que a
efetivao do direito educao requer, acima de tudo, ao conjunta de Estado, sociedade e
famlia na luta por uma educao plena.

2 PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E SEU CARTER

FUNDAMENTAL
Este tpico no traa um completo quadro histrico do princpio da dignidade do
homem. Apenas traa noes acerca desse essencial princpio jurdico, destacando sua posio
no Estado Democrtico de Direito.

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No decorrer da histria, todo modelo de Estado (absolutista, liberal, social etc.) pecou e
peca pelos seus excessos. O primeiro concentra o poder em um ditador, cujo despotismo e
tirania atentam contra o indivduo. O segundo abusa da liberdade econmica, exclui do
desenvolvimento milhes de pessoas e provoca nociva injustia social. O ltimo, no af de tudo
prover ao povo, suprime as liberdades individuais e pode desembocar em um Estado totalitrio
(GOMES, 2005, p. 78).
Por conta desses excessos, sobretudo do totalitarismo vil do nazismo, a dignidade do
homem foi elevada condio de princpio mor do Estado Democrtico de Direito. No se trata
de um princpio qualquer, mas de um basilar, efetivamente fundamental no ordenamento
jurdico desse modelo de Estado.
Notou-se, com as atrocidades da 2 Guerra Mundial, que o formalismo jurdico pode ser
colocado a servio de qualquer finalidade. Alis, a obra eterna de Kelsen sempre criticada por
isso, j que foi deturpada pelo regime de Hitler.
Da, o mundo (notadamente o ocidental) acordou para uma nova fase histrica no Direito
Pblico. No mbito internacional, cada pessoa deveria ser reconhecida como sujeito de direitos
humanos. Internamente, cada pas a comear pela Alemanha e inclusive pelo Brasil passou
a adotar a frmula do Estado Democrtico de Direito e a constitucionalizar o princpio da
dignidade da pessoa humana como fundamental a todo o ordenamento jurdico.
Com isso, as constituies do ps-1945 objetivaram a defesa dos direitos humanos,
capitaneados pela dignidade. Desde ento, almejam construir sociedades civilizada, permeadas
de respeito e considerao entre os homens, simplesmente por serem pessoas.
Tal empreitada desafiante, talvez a maior do neoconstitucionalismo. Porm, o Estado
Democrtico de Direito prope-se a isto: perceber a necessidade de aferir, em cada ser humano,
um valor intangvel, universal e aceito por todos, qual seja, a dignidade. No basta, contudo,
ficar na simples percepo, preciso dar as condies para a validez e a praticidade de uma
vida humana digna para todos.

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3 DIREITO EDUCAO RELACIONADO DIGNIDADE HUMANA E

AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
So fortes os laos entre o direito educao e o princpio da dignidade da pessoa
humana. Vrias declaraes de direitos ressaltam a relevncia da educao para uma vida
digna, a exemplo da Declarao Americana dos Direito e Deveres do Homem (1948) e do Pacto
Internacional de Direitos Econmicos Sociais e Culturais (1966).
O primeiro documento dispe em seu art. 12 que toda pessoa tem direito educao [...]
direito a que, por meio dessa educao, lhe seja proporcionado o preparo para subsistir de uma
maneira digna [...]. O segundo prescreve no art. 13 que
os Estados-partes no presente Pacto [...] concordam em que a educao
dever visar ao pleno desenvolvimento da personalidade humana e no sentido
de sua dignidade e fortalecer o respeito pelos direitos humanos e liberdades
fundamentais.

Alm de relacionar-se com a dignidade humana, a educao identifica-se como o conceito

de direitos fundamentais1.
Cezne (2006, p. 128), baseada no critrio formal de Alexy, conceitua tais direitos pela
positivao deles em uma ordem constitucional, de maneira que poder ser exigido
judicialmente. Na lio de Garcia (2006, p. 84), so considerados fundamentais aqueles
direitos inerentes pessoa humana pelo simples fato de ser considerada como tal, trazendo
consigo os atributos da tendncia universalidade, da imprescritibilidade e da
inalienabilidade2.

Aqui, no se pretende ir busca da preciso terminolgica a que se refere Canotilho (1998, p. 359),
quando o constitucionalista portugus diferencia direitos do homem (vlidos para todos os povos em
todos os tempos) e direitos fundamentais (jurdica e institucionalmente garantidos e limitados no tempo e
no espao).
2
Para estudos mais aprofundados sobre o tema, ver, entre outros, Robert Alexy, Teoria dos direitos
fundamentais. So Paulo, Malheiros, 2008; e Paulo Bonavides, Curso de Direito Constitucional. So
Paulo, Malheiros, 2009.

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Notria a classificao dos direitos fundamentais em trs geraes (ou dimenses). A

primeira constitui-se dos chamados direitos de liberdade, cujos titulares so indivduos e que
so oponveis ao Estado.
A segunda abrange os direitos sociais, culturais e econmicos, cingidos ao princpio da
igualdade. Garcia (2006, p. 85) diz corresponder a essa

dimenso os direitos sociais,

econmicos e culturais, que exige um facere, uma ao positiva do Estado, de modo a propiciar
melhores condies vida humana e a diminuir as desigualdades sociais. Para Alexandre de
Moraes (2007, p. 428), eles so
verdadeiras liberdades positivas, de observncia obrigatria em um Estado
Social de Direito, tendo por finalidade a melhoria das condies de vida dos
hipossuficientes, visando concretizao da igualdade social, e so
consagrados como fundamentos do Estado Democrtico, pelo artigo 1, IV da
Constituio Federal.

O direito educao, nesse sentido, integra o rol dos direitos de segunda dimenso,
tratando-se de um tpico exemplo de direito social.
A terceira gerao relaciona-se solidariedade e a fraternidade, tendo como titulares no
indivduos, mas grupos humanos como a famlia, o povo, e a prpria humanidade3.
H divergncia se a educao consiste em um direito fundamental. A doutrina mais atual
reconhece os direitos fundamentais como prerrogativas que o indivduo tem em face do Estado,
abrangendo os direitos individuais, sociais (como o educacional) e polticos.
O raciocnio de muitos juristas que h cinco direitos humanos fundamentais bsicos:
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. Garcia (apud GOMES, 2005, p. 87)
entende que todos os direitos vinculados diretamente a um daqueles cinco, constantes do art. 5,
caput da Carta brasileira, so tambm fundamentais. Quaisquer outros direitos seriam, assim,
componentes do quadro de direitos constitucionais, mas sem a adjetivao de fundamental.

Boa parte da doutrina, liderada por Bonavides. reconhece haver uma quarta gerao de direitos
fundamentais (democracia, informao e pluralismo. O constitucionalista cearense fala ainda numa quinta
gerao, caracterizada pelo direito paz.

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Diante dessa construo terica, inequvoco considerar o direito educao como

fundamental. Est direta e intrinsecamente ligado igualdade e at mesmo liberdade. Aos
outros a educao liga-se por laos fortes, mas mediatos. Outro fator para o fundamentalizar
sua estreita ligao com o princpio da dignidade do ser humano.
Na Carta de 88, cumpre notar, os direitos garantidos apresentam-se como finalidades ou
objetivos a serem alcanados. Uma interpretao puramente literal leva, erroneamente, crena
de que tais programas no tm prazo para serem efetivados, so meras tentativas, promessas.
Conquanto o 1 do art. 5 explicite que as normas definidoras dos direitos e garantias
fundamentais tm aplicao imediata, ainda h intrpretes que restringem tal entendimento
apenas aos direitos definidos no citado artigo, isto , aos individuais e coletivos.
Todavia, a mais moderna hermenutica constitucional ensina que a interpretao tpica
vlida, porm no prescinde dos mtodos clssicos, entre os quais o histrico, o sistemtico e o
teleolgico. Esse conjunto hermenutico leva o intrprete a pensar, dessa forma, que so
tambm fundamentais os direitos sociais, entre os quais o referente educao. O chamado
esprito da constituio leva a essa concluso.
Corrobora essa concluso Bonavides (1997, p.534) ao afirmar ser impossvel algum
atuar na esfera interpretativa de direitos fundamentais recorrendo apenas a tcnicas assentadas
no mero exame de texto das disposies constitucionais.
A importncia do direito educao na Constituio Cidad to grande que mesmo
Silva (2009, p. 312), que reluta em alargar o conceito de direito fundamental4, afirma que
O art. 205 contm uma declarao fundamental que, combinada com o art. 6,
eleva a educao ao nvel dos direitos fundamentais do homem. A se afirma
que a educao direito de todos, com o que esse direito informado pelo
princpio da universalidade.

Ainda com o professor Jos Afonso, cuja seguinte elucidao merece ser reparada em
dois pontos. todos tm o direito educao e o Estado tem o dever de prest-la, assim como a
famlia (2009, p. 312). Ele no enfatiza o dever da sociedade em relao educao. Ademais,

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para Silva, a Carta de 88 atribuiu somente ao acesso ao ensino fundamental um carter

fundamental. Entende o articulista que esse carter abrange toda a educao.
Garcia (2006, p. 111) argumenta com clareza que a fundamentalidade do direito
educao inerente a seu carter de elemento essencial ao pleno desenvolvimento da
personalidade humana e concreo da cidadania.
Por fim, uma fundao positivo-constitucional elimina qualquer dvida remanescente. O
artigo 6 da Constituio Cidad, no qual a educao principia a relao de direitos sociais que
o dispositivo elenca, faz parte do ttulo II da Carta brasileira, cujo ttulo dos Direitos e
Garantias Fundamentais.
Permanecem divergncias doutrinrias, contudo, sobre o fato de ser a educao clusula
ptrea de nossa Lei Maior. De fato, o legislador constituinte ordenou que emendas tendentes a
abolir direitos e garantias indivudiais so impassveis de deliberao. Entretanto, mais uma vez
a nova hermenutica autoriza uma interpretao extensiva, no sentido de entender no art.60,
4, IV direitos e garantias fundamentais. Pelo menos assim entende este pesquisador.

4 EDUCAO: DIREITO FUNDAMENTAL PRESTACIONAL E

EXIBILIDADE CONSTITUCIONAL
Ainda sobre direitos fundamentais, cumpre observar o carter realmente universalizante
trazido pelas declaraes de direitos. Como foi visto, a educao se faz presente em inmeros
tratados, cartas de princpios e acordos internacionais que buscam estabelecer a pauta de
direitos consagradores da dignidade da pessoa humana (GARCIA, 2006, p. 89). O advento
dessas declaraes transnacionais de direitos, na lio do cientista poltico Dallari, trouxe trs
objetivos principais: certeza, segurana e possibilidade dos direitos (PALMA JR., 2003, p.
711).
Este ltimo ponto problemtico, notadamente em se tratando dos chamados servios
essenciais, em que se inclui a educao. Ora, lgico que se exige do Estado que ele tente

Para o constitucionalista paulista, a ampliao e transformao dos direitos fundamentais do homem no

evolver histrico dificulta definir-lhes um conceito sinttico e preciso. (2009, p. 175).

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assegurar a toda a comunidade os meios para a fruio dos direitos fundamentais, mas preciso
exigir mais de um verdadeiro Estado Democrtico de Direito: a certa, segura e imediata
efetividade desses direitos. No se compreende esse tipo de Estado com a simples enumerao
de direitos fundamentais. preciso efetiv-los.
Afirma-se que, no mbito do Estado social e democrtico de direito, a positivao jurdica
de valores sociais passou a servir tanto interpretao da constituio, quanto criao,
direo e regulao de intervenes por meio de polticas pblicas (DUARTE, 2007, p. 694), a
fim de se aplicar eficazmente, por exemplo, o fundamental direito educao.
Alis, parecem contraditrias as noes de certeza e segurana com a de possibilidade. A
realidade, entretanto, no pode ser negada. A oferta dos Estados contemporneos s
necessidades educacionais de seus povos nos pases menos desenvolvidos bastante precria.
Nota bem o problema Horta (2007, p. 184), pois h uma longa distncia entre a formalizao
constitucional de um direito e sua real materializao para os cidados.
Linhares (2005, p. 156), por seu turno, afirma que o direito educao, entretanto,
dever ser exigido no somente como direito social, mas como direito vida, e, portanto, sob a
proteo de uma norma de eficcia plena e de aplicabilidade imediata. No caso do direito
instruo educacional, exemplos correntes mostram que tal efetividade possvel, at em pases
do dito Terceiro Mundo, como a Coreia do Sul no segundo ps-guerra mundial. Logo, a
exigibilidade de tal direito ainda maior.
Para Garcia (2008, p. 96), o tratamento dado ao direito educao na Carta de 88 o
conforma como direito subjetivo da pessoa humana e, como tal, torna-se exigvel a sua ampla e
irrestrita efetividade. Conforme pensa Cezne (2006, p. 128), a positivao constitucional dos
direitos sociais ps em xeque o Estado, por exigir dele uma postura ativa em relao
concretizao deles.
Sabe-se que, no Brasil, tal aplicabilidade se d de forma insatisfatria. Porm, o
desiderato deste ponto no expor os motivos da precria prestao do direito educao nas
naes de milhes de seres humanos, includos a milhes de brasileiros. Analisar tal direito
como fundamental e prestacional, sim, intenta aqui o articulista. Segue Palma Jr:

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O Estado assistencial tem como caracterstica bsica a interveno estatal nas

relaes privadas, de forma a atenuar as desigualdades existentes,
disponibilizando o necessrio para que os indivduos possam viver. Passou a
garantir, portanto, a fruio de prestaes por parte do estado, dando aos
indivduos menos favorecidos acesso educao, sade e cultura. (2003, p.
712).

Os juristas compartilham com todo o povo de um Estado Democrtico de Direito o

sentimento de que ningum quer uma constituio folha de papel. interesse social a plena
aplicabilidade de todas suas normas, notadamente as referentes aos direitos fundamentais. Em
outras palavras, ningum quer uma Lei Maior que seja s tentativa, discurso, virtualidade.
Todos querem que ela seja, de fato, sucesso, prtica, realidade.
Dessa forma, fica evidente o dever de os entes estatais propiciarem educao plena e
universal para o povo. Linhares (2005, p. 155) salienta que o direito educao, entre os
sociais, assume caractersticas especficas, pois a Carta de 88 o definiu como dever do Estado.
Em sntese dessa ideia, adverte que ao lado do direito educao, deve estar a obrigao de
educar. Essa obrigao, vale lembrar, no s estatal, mas social e, primordialmente, familiar.
A parcela de responsabilidade do Estado, no obstante, enorme.
Pois bem, o direito educao fundamental na garantia da igualdade material, ou
melhor, na busca por ela5. Como evidente direito de 2 gerao, sua concretizao tem por fim
permitir aos indivduos no a mera convivncia ou sobrevivncia, mas a insero plena na vida
em sociedade. De nada adianta a mera positivao de direitos fundamentais sem a
correspondente garantia de uma vida minimamente digna.
Sobre os direitos sociais, o professor Palma Jr. os afirma como direitos discriminatrios
com propsitos compensatrios, visando isonomia:

5
Pode parecer ao leitor que aqui h contradio com o que se disse anteriormente. O autor afirma que os
direitos fundamentais, em sentido amplo, devem ter aplicabilidade imediata. Sobre a igualdade material,
tratada desde os gregos, no h muitos exemplos de sociedades em que ela foi efetivamente alcanada.
Diante dessa dificuldade que se fala em busca, no garantia.

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Tais direitos, assim, s podem ser concretizados atravs de conduta positiva

do Estado, implicando, para os seus sujeitos ativos, o que Jellinek denominou
de status positivus socialis. Envolvem tambm uma dimenso negativa, uma
absteno do Estado em prejudicar o exerccio destes direitos pelos
particulares, como na hiptese em que o Estado tem de permitir (no caso
brasileiro at incentivar, em decorrncia do art. 210 da CF/88) a atividade
dos particulares na rea da educao, fiscalizando-a. (2003, p. 712).

Esse ltimo ponto bastante relevante. No momento atual brasileiro, a participao da

iniciativa privada essencial para a imediata efetividade do direito educao. Isso implica
fatores econmicos e ideolgicos que fogem ao foco deste trabalho, mas vale dizer que a
rentabilidade do negcio educacional elevada. Viana (2008, p. 4) afirma: no por menos
que pesquisas de gegrafos, economistas e dos gestores do futuro apontam a educao como
foco de atuao das empresas transnacionais na prxima dcada..
Uma observao merece ser feita. Provavelmente, Palma Jr. quis se referir ao art. 209 da
Lex Mater.
Destarte, seria flagrantemente inconstitucional qualquer lei (em sentido lato) que
interferisse na prerrogativa de instituies de Direito Privado atuarem no campo educacional
(ex: instituir monoplio estatal da atividade educacional). Julgado do TRF confirma esse
entendimento:
TRF O Pleno deste Tribunal, na Argio de Inconstitucionalidade na
AMS 2439/RN, considerou inconstitucional qualquer interveno estatal
junto s entidades particulares de ensino, exceo das constantes no art.
209, I e II, da Carta Magna vigente (TRF 5 Regio 2 T. Apelao em
MS n 91.05.02585/CE Rel. Juiz Petrcio Ferreira, Dirio da Justia, Seo
II, 18 nov. 1991, p. 29.039).

A famlia brasileira, contudo, vive crises constantes. Desemprego, violncia e falta de

moradia, v.g., so mazelas sociais ainda sofridas por muitos brasileiros. Como, nessas
condies, pensar prioritariamente em educao ? A resposta a essa indagao,
obrigatoriamente, deve compreender o papel do Estado, reafirmando o carter prestacional dos

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direitos segurana, moradia e, tambm, educao. Tal como qualquer outro direito social,
este ltimo implica obras de melhorias, alocao de recursos etc. por parte dos entes estatais.
Numa palavra, implica, destes, atitudes positivas.

5 EDUCAO NA LEGISLAO E NO CONSTITUCIONALISMO

BRASILEIRO
Com o intuito de apreender o processo por que o direito educao passou, no Brasil, at
chegar ao patamar de direito fundamental prestacional, assim resguardado na Carta de 88,
salutar fazer uma sucinta apreciao histrica da educao na legislao e nas constituies
brasileiras.
As fontes historiogrficas parecem apontar a vinda dos jesutas no governo geral de Tom
de Sousa, em 1549, como marco inicial da educao brasileira. Em 1759, o Marqus de
Pombal, com polticas reformistas de cunho iluminista, extinguiu as escolas jesuticas e
reformulou o ensino, de forma a torn-lo secularizado. Embora com muitos alvars para
regulamentar a questo, a educao pblica estatal foi negligenciada.
A vinda da famlia real, em 1808, representou inegvel avano cultural no Rio de Janeiro,
mas a educao bsica continuou incipiente. A necessidade de se constituir uma elite para
dirigir o pas fez Dom Joo VI criar cursos superiores, a exemplo da Academia Real Militar
(1810). Essas iniciativas representaram certo avano no quadro educacional de ento.
Aps a independncia em 1822, o Brasil teve por primeira Constituio a de 1824,
outorgada por Dom Pedro I. Nela, o direito educao era previsto no artigo 179, o qual
enumerava os direitos civis e polticos. O texto constitucional era liberal na forma, porm a
existncia do Poder Moderador o tornava impotente. O centralismo e o autoritarismo do
monarca no tinham a educao como prioridade.
Nossa primeira Constituio foi emendada pelo Ato Adicional de 1834, que determinou a
gratuidade da educao primria aos cidados. No entanto, no havia estabelecimentos de
ensino para todos, sem falar que o conceito de cidado exclua os escravos, que quela poca

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compunham parte considervel da populao. Ademais, no havia conscincia social nem

vontade poltica para que a educao fosse preocupao do estado.
Em 1891, com o advento da repblica dois anos atrs, o Brasil conheceu sua segunda
Constituio, na qual os constituintes se omitiram sobre a gratuidade e a obrigatoriedade do
ensino. Entretanto, o princpio federalista produziu interessantes contrastes, porquanto algumas
constituies estaduais (de Cear, Alagoas e Bahia, por exemplo) apontaram a educao
gratuita e obrigatria em seus textos.
Com a Revoluo de 30, Getlio Vargas convocou Assemblia Nacional Constituinte e o
resultado foi a Carta de 1934. Inspirada na Constituio de Weimer, de 1919 e na Constituio
Espanhola de 1931, a terceira Constituio do Brasil dedicou um captulo inteiro educao e
cultura, consagrando-as como direitos fundamentais de todos os cidados brasileiros. Mais, a
educao foi elevada categoria de direito subjetivo pblico, pois o artigo 149 determinou a
educao como direito de todos os domiciliados no Pas e como dever dos poderes pblicos a
garantia da aplicabilidade desse direito.
Em 1937, foi outorgada por Getlio Vargas outra Lei Maior em seu governo. Ela
centralizava os poderes no Poder Executivo, caracterstica de um governo forte e autoritrio. O
dever do estado passa a ser compensatrio e supletivo da educao familiar, como se patenteia
no artigo 125 daquele texto constitucional
A Constituio de 1946 veio no bojo do processo de redemocratizao ocorrido aps a
queda de Vargas. Estabeleceu o ensino primrio gratuito, que deveria ser dado no lar e na
escola, mas no determinou a obrigao do Estado em prov-lo. Mesmo assim, essa Carta foi
importante para a efetiva criao de uma legislao educacional brasileira, pois em 1961 foi
promulgada a primeira LDB (Lei de Diretrizes e Bases da Educao) da educao nacional.
Os governos militares, aps o golpe de 1964, promulgaram a Constituio de 1967 (que
depois foi emendada de forma substancial em 1969). Acerca da educao, alm dos artigos

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constitucionais, duas leis nortearam seus caminhos.6 Pela primeira vez, expressou-se que a
educao direito de todos e dever do Estado.
Na atual Lei Maior, a de 1988, a educao foi idealizada como um direito de todos, ou
seja, universal, gratuito, democrtico, comunitrio e de elevado padro de qualidade. Dedicouse uma seo especfica ao tema, prescrito nos artigos 205 usque 214. Cumpre, nesta ocasio,
transcrever o artigo essencial na Carta Poltica brasileira acerca da educao, o 205:
Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia,
ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade,
visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o
exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho.
Alm dos dispositivos da Constituio referentes educao (artigos 205 a 214 e
passagens de outros, como o artigo 5, 6 e o 227), h vasta legislao infraconstitucional
acerca do assunto. A LDB da Educao Nacional, os atos normativos do CNE-Conselho
Nacional de Educao, o ProLei - Programa de Legislao Educacional Integrada e o PNE Plano Nacional de Educao, dentre outras normas, constituem essa legislao.
Sobre a legislao infraconstitucional, foi elaborada a atual LBD, que assegura a garantia
de acesso ao Poder Judicirio, em seu art. 5:
Art. 5. O acesso ao ensino fundamental direito pblico subjetivo,
podendo

qualquer

cidado,

grupo

de

cidados,

associao

comunitria, organizao sindical, entidade de classe ou outra

legalmente constituda, e, ainda, o Ministrio pblico, acionar o Poder
pblico para exigi-lo.
Nesse momento, vale conceituar direito pblico subjetivo, que efetivamente o a
educao. Pontes de Miranda (apud WERTHEIN, 2006, p. 6) afirma ser a educao direito
subjetivo porque uma faculdade de as pessoas exigirem que algum faa algo, e pblico pela
sua atribuio aos indivduos como cidados. Silva (2009, p. 313) identifica esse tipo de direito

A primeira, Lei n5540/68 articulou o ensino superior com o mdio. A segunda, Lei n5692/71, fixou
diretrizes para o ensino do 1 e 2 graus, com nfase na profissionalizao do aluno no ensino mdio.

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como plenamente eficaz e de aplicabilidade imediata, ou seja, exigvel judicialmente, caso no

seja prestado espontaneamente.
Nota-se, aps a anlise do histrico do direito educao no Brasil, a associao dele
como direito pblico subjetivo, com status de exigibilidade constitucional.

6 LIMITES PLENA APLICABILIDADE DO DIREITO EDUCAO

Acerca dos limites efetividade desse direito fundamentais, citam-se o princpio da
reserva do possvel e a legislao ordinria.
A reserva do possvel sujeita os direitos prestacionais no sentido daquilo que o indivduo,
de maneira racional, pode esperar do Estado. O poder pblico, de fato, administra escassos
recursos financeiros, considerando-se as incessantes necessidades do povo.
Como se sabe, a efetividade dos direitos sociais demanda a existncia de um aparato
estatal de prestao, incluindo estrutura fsica, logstica e pessoal, a gerar gastos que devem ser
cobertos (AMARAL, 2004, p.111). Vale lembrar que a obteno de recursos para a promoo
dos direitos prestacionais vem, ordinariamente, de tributos. Portanto, fica limitada aos direitos individuais
e negativos dos contribuintes.

Assim, aquele princpio legitima a escolha do Estado por prestar um servio e no outro,
de acordo com as possibilidades de momento. O contrrio seria, na viso do mesmo autor,
conferir carter utpico Constituio. O publicista conclui, nesse sentido, que o Estado est
obrigado a cumprir prestaes positivas, mas pode escusar-se por impossibilidades fticas que
deve demonstrar cabalmente (idem, p.118).
Logicamente, o Estado tem inmeras atribuies. Deve prestar dezenas de outros direitos
e garantias, sociais ou no, mas nem por isso a reserva do possvel pode configurar comodismo
dos governos de planto no que tange educao. Jurdica e socialmente, no se pode permitir
que normas impeam a plena realizao de um direito fundamental, sob a alegao de viabilizar
sua prestao pelo Estado. Urge acabar com desculpas invlidas, ilegtimas e inconstitucionais.
Os limites legais educao, no Brasil, convergem para a principal norma
infraconstitucional sobre o assunto: a Lei n 9934/96 (LDB). Seu contedo, bastante amplo, no

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cabe nesta curta exposio sobre o tema, mas interessa notar que esse diploma institucionalizou
a reserva do possvel. Isso porque a lei tratou da obrigatoriedade da prestao do servio pleno
de ensino, pelo Estado, na ordem: ensinos fundamental, infantil, mdio e superior. Em no
sendo possvel aos entes estatais promoverem a totalidade do servio, traa-se essa seqncia
de prioridades.
O dispositivo da lei que permite esse entendimento o 2 do art.5, que dispe o
seguinte:
Art.5, 2. Em todas as esferas administrativas, o Poder Pblico assegurar em primeiro
lugar o acesso ao ensino obrigatrio, nos termos deste artigo, contemplando em seguida os
demais nveis e modalidades de ensino, conforme as prioridades constitucionais e legais.
O ensino obrigatrio a que se refere a norma apenas o ensino fundamental, ex vi de seu
art. 32. Nada justifica tal posio legal, uma vez que os demais nveis de ensino, como o
infantil, no so obrigatrios, o que gera uma contradio: o Estado obriga-se a educar crianas
a partir de 6 anos, mas at essa idade no h obrigatoriedade na prestao do servio. Como
crianas que no passaram pela primeira etapa da educao bsica podero desenvolver
satisfatoriamente a capacidade de aprender?
Os governantes freqentemente apontam a falta de recursos financeiros para planejar e
realizar oramento que garanta, populao, vaga na escola, qualidade de ensino, alm de
programas suplementares de transporte, alimentao e assistncia mdica. O inciso VI do artigo
30 demonstra que essas alegaes no eximem o dever do gestor pblico. Logo, o argumento da
reserva do possvel no tem pertinncia frente s regras constitucionais.
Alm do prprio texto constitucional, um princpio implcito na ordem jurdica
brasileira destitui de fundamento a alegao da reserva de possibilidade: a proibio de
retrocesso7.
Tal princpio limita a atuao do poder constituinte derivado, do legislador
infraconstitucional e dos governantes de planto, pois no se pode retroceder em matria de
direitos fundamentais, especialmente sob alegao da reserva do possvel.8

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7 CONCLUSO
O presente artigo investiga o direito educao e seu carter de desafio premente para o
neoconstitucionalismo. Partindo de tudo acima desenvolvido, infere-se que o nvel educacional
de um povo condio indispensvel para que haja desenvolvimento da nao.
Tamanha a importncia desse direito social na ordem jurdica brasileira que no se pode
desvincul-lo dos fundamentos (inc. II cidadania e inc. III dignidade da pessoa humana) e
objetivos da Repblica (inc. I construo de uma sociedade livre, justa e solidria), previstos,
respectivamente, nos artigos 1 e 3 da Carta Federal.
A dignidade da pessoa humana, erigido a princpio maior do neoconstitucionalismo, deve
pautar o Direito pblico, interna e internacionalmente. O direito educao tem estreita
relevante ligao com uma vida digna, faz parte do mnimo existencial, ou piso vital mnimo,
enfim, mantm estreita e firme ligao com as noes de direitos fundamentais e com a
dignidade do homem.
O direito educao fundamental, prestacional e subjetivo pblico. A consolidao da
educao como direito fundamental embasa-se no princpio da dignidade humana e a
efetividade desse direito junto sociedade primordial para o alcance da justia social.
No constitucionalismo e na legislao brasileira, o tratamento do direito educao
sofreu avanos e retrocessos. A Magna Carta vigente merece elogios, mas precisa ser
seriamente aplicada. A principal lei infraconstitucional, a LDB, merece crticas, especialmente
por ter institucionalizado a reserva do possvel no que diz respeito prestao educacional por
parte do poder pblico. Urge, pois, reform-la ou revog-la.

Conforme Ingo Sarlet (2007, p.445), a ordem jurdica brasileira consagrou a noo, mesmo sem esse
rtulo, nas garantias aos direitos adquiridos e ao ato jurdico perfeito, por exemplo.
8
O Ministro do Supremo Tribunal Federal Celso de Mello, no Agravo de Instrumento 677274 afirmou
que: a clusula da reserva do possvel - ressalvada a ocorrncia de justo motivo objetivamente afervel
- no pode ser invocada, pelo Estado, com a finalidade de exonerar-se, dolosamente, do cumprimento de
suas obrigaes constitucionais, notadamente quando, dessa conduta governamental negativa, puder
resultar nulificao ou, at mesmo, aniquilao de direitos constitucionais impregnados de um sentido de
essencial fundamentalidade.

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A Lei Maior de 88 exige uma educao plena e de qualidade. A legislao

infraconstitucional completa o instrumental normativo para alcanar esse direito pblico
subjetivo de todos os brasileiros. Contudo, a mera existncia desse abrangente aparato jurdico
no tem muita validade, caso ele no seja aplicada de fato. A efetivao do direito educao
depende da atuao responsvel dos Poderes Executivo e Legislativo e da fiscalizao e da
interveno do Poder Judicirio.
O alcance dos nveis educacionais de que o Brasil necessita passa pelos instrumentos de
controle e fiscalizao da sociedade e pela aplicao da tutela jurisdicional prevista por parte
dos operadores do Direito. A prpria sociedade deve inspecionar e cobrar corretas polticas
educacionais por parte dos governos. Toda a comunidade deve clamar por vagas na escola, por
infra-estrutura adequada ao aprendizado pleno e por qualidade no ensino. A cidadania
construo cotidiana, dela depende a educao, e a educao depende dela.
Enfim, a prestao de educao plena urgente para o desenvolvimento do Brasil. Logo,
entes pblicos, privados, famlias e sociedade devem cobr-la uns perante os outros. Numa
palavra, o direito educao exigibilidade constitucional.

The Constitutional Demand of the Right to Education

Abstract:
The relevance of a complete education among the scientific-technological revolution and the global
capitalism is undiscussable. Inspired by that, the article has as general objective to demonstrate the
constitutional demand of the right to education. Based on knowledge of Pedagogy, Constitutional Law,
Fundamental Rights Theory and Educational Law, is developed the text with a eminently bibliographic
researches, making use of a descriptive and predominantly explicative methodology. The work departs
from the human dignity principle, essential at the new constitutionalism and at the Democratic State of
Law, in order to link it with the education. The right to it is associated to the conception of fundamental
rights and inserted at the roll of the second generation of them. Then, is made evident the right to
education as being a fundamental and installments right. Afterwards, the article acquires a more concrete
tom, in the sense of expose the historical and current treatment of the education at the constitutionalism
and at the legislation of Brazil, witch convey to the identification of it as a public subjective right. Is cited
the main limits to the accomplishment of that social right: the principle of the reserve of the possible and

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the ordinary legislation. At last, is projected that the effective application of this right is primordial to the
development of the nation and to the social justice.

Keywords: Right to education. Fundamental and installments right. Constitutional demand.

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Mateus Gomes Viana

Graduando em Direito Universidade Federal do Cear
e-mail: mateusgviana@yahoo.com.br
Fone: (85) 8805.3757