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Ao cautelar para impedir leilo de imvel financiado (casa prpria - SFH)

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Joclio Jairo Vieira
Advogado e Conselheiro da OAB-PB
Juiz Leigo do Juizado Especial Cvel da Comarca de Cabedelo-PB
Professor Universitrio do Centro Universitrio de Joo Pessoa - UNJP
Home Page: www.openline.com.br/~jocelio

Essa petio foi elaborada em co-autoria com:


1) Jos Vicente da Silva Neto
- Advogado em Joo Pessoa
2) Ana Cludia Nbrega Viana
- Estagiria
3) Maysa Costa de Carvalho
- Estagiria
-------------------------------------------------------------------------------No presente caso, uma muturia do SFH, por financiamento feito pela Caixa Econmica Federal,
pagou o equivalente a R$ 15.000,00 de um pequeno apartamento e a CEF colocou o mesmo imvel
em hasta pblica por R$ 14.000,00, enquanto que o saldo devedor do mesmo era R$ 62.000,00. Ou
seja, tencionou vender um imvel que j estava quitado por um preo menor do que as arrecadaes
j efetuadas e, mesmo assim, desprezando integralmente o saldo devedor do mesmo.
Atravs da presente medida cautelar impetrada junto Justia Federal de primeira
instncia, ....................., a Autora conseguiu uma liminar obstaculando o leilo do imvel aludido. E
j est em tramitao uma ao ordinria (veja aqui) visando a anulao dos atos praticados pela
CEF, bem como a adjudicao do imvel em favor da Autora e, ainda, o recebimento do "troco" j
que pagou quinze mil e o imvel s vale quatorze mil.
-------------------------------------------------------------------------------EXM. SR. DR. JUIZ FEDERAL DA ___. VARA DA SEO
JUDICIRIA .......................................

AUTORA............, brasileira, separada judicialmente, funcionria pblica, residente e domiciliada


na Av. ..........., ......, .......bairro, Cidade........, Estado....., CEP: .............., portadora do CIC
N. ....................., vem a presena de V.Ex., por seu respectivo advogado e procurador, infraassinado, constitudo na forma do instrumento de Mandato incluso (Doc. 01), com fundamento nos
Artigos 796 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, propor a presente

Medida Cautelar

Com pedido de LIMINAR contra CAIXA ECONMICA FEDERAL, empresa pblica, inscrita no
CNPJ (MF) n. ........................., com sede instalada na Rua .................., bairro...., Cidade.....,
Estado......, pelos motivos e fundamentos jurdicos que passa a expor e requerer:
FATOS
A Autora firmou com a R, um Contrato Particular de Compra e Venda, N. ..................., cujo objeto
fora o financiamento do imvel residencial Prdio residencial situado na Av. .............., n.......,
Condomnio ..........., Bloco ..., Apartamento n ......, ....Bairro...., .......(Cidade e Estado).........,
CEP: ..........................., consoante documentao inclusa.
Urge esclarecer, que a Autora atrasou algumas prestaes, tendo em vista o fato de ter pago quase
R$ 20.000,00 (vinte mil reais) e o imvel supra s valer algo em torno de R$ 14.000,00. Tendo
entrado em contato com a R para fazer uma composio, qual no foi surpresa da Autora quando
foi informada de que o imvel havia sido adjudicado por ela, mesmo sem conhecimento da Autora
que no recebeu, sequer uma nica correspondncia.
Ocorre que, no dia 27 de maro deste ano, a Promovida enviou uma cartinha Autora, informando
de que iria haver uma Concorrncia Pblica no prximo dia 11 de abril de 2000, onde ser exposto
venda o imvel objeto do contrato firmado com a Autora, consoante cpia da carta anexa.
O preo do imvel, estipulado pela R para constar dos editais da concorrncia pblica foi de pouco
mais de R$ 14.000,00, cujas cpias dos editais foram negadas pela Promovida.
A Autora de igual forma no dispe de cpia do contrato de financiamento, que tambm foi negada
pela R.
Entretanto, todos os atos praticados pela Promovida so nulos de pleno direito, visto que no foi
dada a oportunidade Autora do "contraditrio" nem da "ampla defesa", o que acarreta a
inexistncia do "devido processo legal", impedindo a realizao concorrncia pblica aludida, at
que se d as oportunidades constitucionalmente asseguradas a Promovente.
Desta forma, estamos diante de um caso tpico daqueles em que a existncia do "fumus boni juri"
patente, alm do inceclinvel "periculum in mora", que deflui do fato da Autora estar prestes a
sofrer danos de impossvel contorno, na hiptese da realizao da aludida concorrncia.

Estes so os fatos e suas respectivas provas.


DIREITO
Nossos Pretrios vm entendendo pela concesso da medida "initio litis" em casos desta natureza, a
exemplo do julgado adiante transcrito, a ttulo ilustrativo:
" SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
RIP:00033548 DECISO:31.10.1994
PROCESSO:MC NUM:0000103 ANO:94 UF:PR TURMA:03
MEDIDA CAUTELAR
FONTE: DJ DATA:21.11.1994 PG:31761
EMENTA:
MEDIDA CAUTELAR. DEFERE-SE A LIMINAR, UMA VEZ PRESENTE O REQUISITO DA
PLAUSIBILIDADE E EVIDENCIANDO-SE O "PERICULUM IN MORA".
RELATOR:
MINISTRO EDUARDO RIBEIRO
DECISO:
POR UNANIMIDADE, REFERENDAR A LIMINAR CONCEDIDA PELO SR. MINISTRO
RELATOR.
INDEXAO:
CABIMENTO, LIMINAR, PROCESSO CAUTELAR, EXISTENCIA, REQUISITOS,
PERICULUM IN MORA, MUTUARIO, DEVEDOR, BUSCA E APREENSO, BENS.
(ACACIO)
CATLOGO:
MEDIDA CAUTELAR, PRESSUPOSTOS"
Consubstanciando o entendimento acima elencado, dizem textualmente os Artigos 798 e 804, do
Cdigo de Processo Civil, in litteris:
" Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II
deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver
fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave
e de difcil reparao.
Art. 804 lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem
ouvir o ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso em que poder
determinar que o requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido
possa vir a sofrer."

Destarte, estamos diante de uma situao tpica daquelas descritas na legislao mencionada e,
ainda, encontram-se cumpridas todas as formalidades legais que o caso requer.
Quanto a tutela especfica, o Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece o seguinte:
" Art. 84 Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz
conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado
prtico equivalente ao do adimplemento.
1 ao 2 (omissis).
3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficincia do
provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o
ru.

4 (omissis).
5 Para a tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz
determinar as medidas necessrias, tais como busca e apreenso, remoo de coisas e pessoas,
desfazimento de obra, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policial."
(grifamos)
Relativamente ao nus da prova e, principalmente quanto documentao do tipo cpia do contrato
de financiamento, cpia do edital de concorrncia pblica, etc., estabelece o Cdigo de Processo
Civil:
" Art. 6 ? So direitos bsicos do consumidor:
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu
favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele
hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias;" (grifamos)
Em atendimento ao disposto no Artigo 801, inciso III, do Cdigo de Processo Civil, vem a Autora
esclarecer que este procedimento cautelar preparatrio da futura Ao Ordinria, visando anulao
de clusulas contratuais abusivas inclusive com Adjudicao do imvel, visto que a Autora j pagou
mais do que era realmente devido, alm das Perdas e Danos concernentes aos fatos descritos nesta
pea, que ser em breve intentada sob os mesmos fundamentos j descritos.
E, com base nestes princpios jurdicos, vem a Autora bater s portas do Poder Judicirio, buscando
tutelar-se, independentemente da ouvida da R, sob o manto da presente medida cautelar,
enaltecendo e pugnando pela concesso da pleiteada "liminar" para que a Demandada se abstenha
de proceder a concorrncia pblica a que se props.
Finalmente, urge esclarecer, novamente, que no foi dada a oportunidade de defesa para a Autora,
nem lhe garantiram o contraditrio, caindo, assim, na inexistncia do "due process of low".
Diz a Constituio Federal, em seu Artigo 5., inciso LV, in litteris:
" Art. 5. - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados
o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
1. As normas definidoras de direitos e garantias individuais tm aplicao imediata."
Todos os atos praticados pela Demandada, sem exceo, so nulos "pleno juri", nos termos do
Cdigo Civil, cujos artigos, apenas a ttulo ilustrativo, passamos a transcrever, in verbis:
" Artigo 82. A validade do ato jurdico requer agente capaz (art. 145, n. I), objeto lcito e forma
prescrita ou no defesa em lei (ARTS. 129, 130 e 145).
Art. 130. No vale o ato, que deixar de revestir a forma especial, determinada em lei (art. 82), salvo
quando esta comine sano diferente contra a preterio da forma exigida.
Art. 145. nulo o ato jurdico:
I e II (omissis)

III - Quando no revestir a forma prescrita em lei (ARTS. 82 e 130)


IV e V (omissis)
Art. 146. As nulidades do artigo antecedente podem ser alegadas por qualquer interessado, ou pelo
Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir.
Pargrafo nico. devem ser pronunciadas pelo Juiz, quando conhecer do ato ou dos seus efeitos e as
encontrar provadas, no lhe sendo permitido supri-las, ainda a requerimento das partes. "
Finalmente, em no tendo os atos jurdicos praticados pela R, preenchido a forma especial
determinada em lei ? Artigo 5., inciso LV, da Constituio Federal ? devem ser declarados nulos,
nos termos j expressos.
PEDIDO
Face ao exposto, com fundamento na legislao evocada, vem o Autor a presena de V.Ex. requerer
o seguinte:
Estando presentes o "fumus boni juri" e o "periculum in mora", que seja concedida a presente
LIMINAR, sem audincia da parte contrria, com o fim especfico de compelir a Demandada a
abster-se da realizao da Concorrncia Pblica constante do Edital n. ......../2000, que est
marcada para o dia 11.04.2000, ou, alternativamente, sustar-lhe os seus efeitos na hiptese de j ter
sido realizada, at que se julgue o mrito da ao principal a ser intentada no prazo legal;
Nos termos do Artigo 355, do CPC, c/c Artigo 6., inciso VIII, do CDC, que seja decretada a
inverso do nus da prova em favor da Autora, compelindo a Promovida a trazer aos autos cpia do
Contrato de financiamento N. ..................., bem como do Edital de Concorrncia Pblica
respectivo, visto que negou-se a entregar as cpias referidas Demandante;
Aps a concesso da presente medida "initio litis", que se digne em determinar a Citao da R,
mediante expedio de simples "Carta de Citao" (Artigo 222, C.P.C.) para, querendo, responder
aos termos da presente demanda no prazo de cinco (05) dias, sob pena de arcar com o nus da
revelia, desde j requerida;
Protestando e requerendo a produo de todas as provas em direito permitidas, de modo especfico,
depoimento pessoal do rep. legal da Promovida, oitiva de testemunhas, percias, juntada de novos
documentos, dentre outras a serem requeridas oportunamente para uma perfeita instruo
processual;
Finalmente, seja a presente MEDIDA CAUTELAR julgada PROCEDENTE em todos os seus
termos, tornando definitiva a liminar concedida, e condenando-se a Promovida s cominaes
legais, dentre elas, honorrios advocatcios (20%), custas e demais despesas de ordem processual.
D-se a presente, o valor de R$ 500,00 (quinhentos reais).
Termos em que,
Espera deferimento.
Local......., .....de abril de 2000.

Advogado JOCLIO JAIRO VIEIRA


OAB-PB N. 5.672
JOS VICENTE DA SILVA NETO
OAB-PB N. 8.274E
ANA CLUDIA NBREGA VIANA
Estagiria OAB-PB N. 8.342-E
MAYSA COSTA DE CARVALHO
Estagiria OAB-PB 8.364-E
Fonte: Escritrio Online

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