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los ingresos, esto es, por virtud de la constitucin del derecho de usufructo a favor de
DISTRIBUIDORA SHELL DE EL SALVADOR, SOCIEDAD ANNIMA, segn consta
del testimonio de escritura pblica de los diecisis das del mes de julio de mil novecientos
noventa y seis, otorgada ante los oficios notariales de LUIS ERNESTO GUANDIQUE
MEJIA, por cuya transferencia se pact como precio la cantidad de QUINCE MILLONES
NOVENTA MIL OCHOCIENTOS SETENTA Y SIETE COLONES SETENTA Y
NUEVE CENTAVOS (15,090,877.79), que es la contraprestacin dineraria que ha
generado ingresos gravables a favor de la contribuyente impugnante. Sobre el particular,
este Tribunal considera que la necesidad como gasto advertida por la contribuyente para
posibilitar la concrecin del negocio debe verse a travs del criterio de afectacin para la
produccin de renta o para preservar la fuente de ingresos, dado que es el concepto mismo
de renta neta el que postula sobre las deducciones que naturalmente afectan la fuente
productora sea con fines de preservacin o para obtener el ingreso gravable, y es bajo este
aspecto que la "necesidad" reclamada no se advirti a pesar que la contribuyente social
razon que si la hubo, pero que de reconocerse tal cosa, lo sera en funcin de inversin a la
fuente productora en s, porque para lograr la resciliacin segn contratacin anterior, que
implicaba la devolucin de montos dinerarios que resultaban ser anticipos para poner en
condiciones el inmueble a los efectos de su arrendamiento efectivo, lo invertido segn
destinos de tales montos, sirvi para erigir en parte construcciones que serviran a la
arrendataria para cumplir el propsito de instalacin y funcionamiento de un
establecimiento de servicio de gasolinera. Se advirti entonces que cuando la apelante
transfiere el derecho de usufructo a favor de DISTRIBUIDORA SHELL DE EL
SALVADOR, S.A., y recibe de sta cantidades anticipadas como pago parcial, que se
destinan de inmediato para amortizar la deuda y compromisos adquiridos con anticipacin,
lo que en verdad se esta dando, es una amortizacin de deuda, y no un gasto necesario para
producir renta o ingresos gravables, lo cual tiene su correspondencia con la construccin en
proceso evidenciada, segn utilizacin de esos fondos, de ah que lo deducible se
correspondera en este caso con el devengo de intereses, de pactarse, siempre que los
prstamos hayan sido invertidos en la fuente productora de la renta gravable (artculo 29
numeral 10 de la Ley de la Materia). De lo anterior queda claro como no es posible aceptar
la deduccin pretendida por la Sociedad apelante; no obstante es de reconocer que la
constitucin del usufructo viene a constituir renta de conformidad a lo prescrito en el
artculo 22 del Reglamento que en lo pertinente desarrolla el artculo 2 literal d) de la Ley
de la Materia, pues de acuerdo a la teora renta ingreso, no cabe duda que debe gravarse la
ganancia obtenida a raz de la transferencia del derecho, ms an cuando con el tiempo se
habr de consolidar con la nuda propiedad. Pero lo que adicionalmente llam la atencin, es
la manera como debi computarse el valor de la contraprestacin, as como el valor por
asignar. En efecto, de acuerdo al Sistema de Acumulacin, la renta debi incorporarse a la
base imponible una vez sta se ha devengado, es decir, cuando ha surgido el derecho a la
contraprestacin, de ah que quede bien definido que tal evento se dio desde el momento en
que la Sociedad transfiri pura y simplemente el derecho de usufructo; ahora bien, si el
monto debi ser el valor real del derecho transferido, lo que quiere decir que bien pudo la
administracin valorar el derecho mismo, o en su caso aceptar el valor dado al precio de la
contraprestacin, pero todo esto lleva a la conclusin que la base imponible debi
conformarse por el valor total de la contraprestacin y ya no slo la que se imput y obtuvo
efectivamente al principio; eso conduce a sostener que para el ejercicio en estudio, debi
ingresarse todo el monto pactado y no solo el que se expres en pago inmediato, debiendo
incluirse para la computacin de la renta imponible tambin el remanente del precio sujeto
a plazo para su cumplimiento, y de esta manera debi la Direccin General de Impuestos
Internos determinar el Impuesto incorporando al valor total de la contraprestacin, de ah
que no correspondi al Tribunal hacer tal ajuste de base imponible en lo que respecta a su
determinacin, por no ser de su competencia, y adems, porque de intentarse ello
conllevara a cometer un atentado contra el principio de Reformatio In Peius. Esto adems
deja al descubierto la situacin que podra presentarse, consistente en cmo toda
incorporacin de valores referentes al precio del derecho de usufructo reflejado en
declaracin es de impuesto para aos posteriores, que se atribuyan al usufructo deben
excluirse en sucesivas determinaciones de bases, por no corresponder segn el principio de
independencia de ejercicios, a los que errneamente pudieran computarse en las fechas de
vencimiento de plazos para el pago de los remanentes de precio; de ah que de darse tal
evento, quede a salvo de la apelante el derecho de reclamar el reintegro correspondiente, en
caso de producirse la incorporacin de ingresos por concepto de precio del usufructo en
perodos no afectos, por declararse montos en otros ejercicios, y siempre que la oportunidad
de ejercicio del concreto derecho se manifieste. Por consiguiente, el Tribunal de
Apelaciones de los Impuestos Internos emiti sentencia desestimando la pretensin de la
Sociedad apelante, contrada a que se le reconozcan los ingresos objetados por la Direccin
General de Impuestos Internos y reclamados en dicha administracin. Respecto al Pago a
Cuenta en este rubro se consider que la omisin se ha configurado, al no haberse
considerado por parte de la Sociedad impetrante los valores por ingresos de constitucin del
usufructo, pues de conformidad a lo previsto por el artculo 72 de la precitada Ley en el
inciso 3, se establece que los enteros debern calcularse para el porcentaje de pago a
cuenta por periodos mensuales en la cuanta del 1.5% de los ingresos brutos, de ah que
habindose establecido de conformidad a los razonamientos vertidos por parte de dicho
Tribunal, la omisin que se ha perfilado, lo que planteaba modificaciones a los ingresos
brutos por perodos mensuales, cancelados por la Sociedad impetrante por la constitucin
del derecho de usufructo paro los meses en que efectivamente se recibieron las
mencionadas erogaciones por anticipo del derecho relacionado, razn por la cual se
justificaron en tal sentido la determinacin fiscal, habindose procedido en este caso la
confirmatoria de esta determinacin. Sobre la multa por evasin intencional, por razones
estrictamente de Justicia Tributaria, fue objeto de modificacin, en vista de que no const
en el Informe de Auditoria explicacin alguna de agravante que pudiera justificar la
ponderacin mxima aplicada del 75%, para el ejerci impositivo de mil novecientos
noventa y seis, ni mucho menos const un razonamiento de soporte que justificara tal
determinacin en la resolucin, por la cual amparados a los mrgenes establecidos en la
disposicin sancionatoria, se consider, que la multa que procedi lo es con relacin al
porcentaje del 25%, y que en el presente caso fue el mnimo previsto en la ley; toda vez que
asiste a la sancin la presuncin de intencionalidad (artculo 104 literal e) aplicada,
debiendo establecerse la mnima prevista y no la originalmente dictaminada, motivo por el
cual, procedi la modificatoria de la resolucin recurrida.
III.- . Se tuvo por agregados el escrito y la credencial presentados por la licenciada Ana
Cecilia Galindo Santamara, a quien se dio intervencin en este proceso en carcter de
Delegada, del seor Fiscal General de la Repblica.
Posteriormente el juicio se abri a prueba por el trmino de ley, dentro del cual la Direccin
General de Impuestos Internos y la parte actora presentaron documentacin, la cual se tuvo
por agregada.
Concluido el trmino probatorio se corrieron los traslados que ordena el Art. 28 de la Ley
de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, comenzando por la parte actora, quien
manifest que: de acuerdo al razonamiento del Tribunal de Apelaciones de los Impuestos
Internos y conforme a la teora RENTA INGRESO, no cabe duda que debe de gravarse la
ganancia obtenida a raz de la transferencia del derecho de usufructo ms an cuando con el
tiempo se habr de consolidar con la nuda propiedad: "Pero lo que llama la atencin es la
manera como se comput el valor de la contraprestacin, as como el valor por asignar. En
efecto de acuerdo con el Sistema de Acumulacin, la renta debi incorporarse a la base
imponible una vez sta se deneg, es decir, cuando surgi el derecho de usufructo; ahora
bien, si al momento debi ser el valor real del derecho transferido, quiere decir que bien
pudo la administracin valorar el derecho mismo, o en su caso, aceptar el valor dado al
precio de la contraprestacin; pero todo esto lleva a la conclusin que la base imponible
debi conformarse por el valor total de la contraprestacin y ya no solo la que se imput y
obtuvo efectivamente al principio". Eso conduce a sostener que para el ejercicio en estudio,
debi ingresarse todo el monto pactado y no solo lo que se expres en pago inmediato,
debiendo incluirse para la computacin de la venta imponible. Tambin el remanente del
precio sujeto a plazo para su cumplimiento y, de esta manera debi la Direccin General de
Impuestos Internos determinar el impuesto incorporando el valor total de la
contraprestacin; de ah que no corresponda al Tribunal de Apelaciones de los Impuestos
Internos hacer tal ajuste de base imponible en lo que respecta a su determinacin, por no ser
de su competencia y adems, porque de intentarse, ello conllevara a cometer un atentado
contra el principio de Nec Reformatio In Peius. Con tal razonamiento el mismo Tribunal de
Apelaciones de los Impuestos Internos, cae en una contradiccin con su criterio de la teora
de RENTA INGRESO; ya que por un lado dice que se tiene que computar para la
determinacin de la base imponible lo que ingrese al contribuyente; y por otro lado dice
que debi gravarse el total de lo pactado por la venta de usufructo que asciende a quince
millones novecientos ochenta mil setenta y siete colones setenta y nueve centavos
(15,980,077.79), cuando en realidad lo pactado de la venta se pagar a plazos, lo que
indica que es solamente el valor de la venta de usufructo, y no lo que se ha recibido, pero
con el razonamiento expuesto habra que haber cobrado el Impuesto sobre la Renta sobre
esos quince millones novecientos ochenta mil setenta y siete colones setenta y nueve
centavos (15,980,077.79), la cual a la luz de la lgica jurdica, y de los principios de
equidad y justa tributacin sera un absurdo, ya que se estara gravando, lo que se recibir o
sea la renta que se obtendra renta ingreso en un futuro, lo cual no puede ser y es donde el
mismo Tribunal en su razonamiento se contradice. Existe una confusin en la venta de
usufructo y el pago que se efectuara a plazos, una cosa es la venta y otra la forma de pago.
"En el presente caso el producto de la venta mi representada lo recibira a plazos, quedando
totalmente cancelado en el ao 2021, no es cierto que el evento de la venta coincida con el
de pago; distinto sera el caso que la venta coincida con el pago total del bien o del
servicio". Sostiene la parte actora que segn los razonamientos de la Direccin General de
Impuestos Internos y el Tribunal de Apelaciones de los Impuestos Internos, parecera como
que su mandante ha omitido, el pago de los impuestos para la venta a plazos del usufructo,
lo que es errneo, ya que dicha Sociedad a partir del ao de mil novecientos noventa y seis,
ha venido declarando los ingresos obtenidos por la venta a plazos del usufructo y por
consiguiente pagando el Impuesto a la Renta que le corresponde. El anlisis de la operacin
de la venta de usufructo de parte de IMNA. SA, DE C.V. a Distribuidora Shell de El
Salvador, es inconcluso ya que la operacin solamente se ha analizado y fiscalizado en el
ao de mil novecientos noventa y seis, y no se ha tomado en cuenta el ao en que se realiza
el contrato de arrendamiento entre las Sociedades IMNA, S.A DE C.V., TEXACO
CARIBBEAN INC y los posteriores aos al fiscalizado que seran de mil novecientos
noventa y siete hasta el ao dos mil uno inclusive. Finalmente no se puede hablar de
evasin intencional ya que la operacin contable cuestionada, s se refleja en la contabilidad
de la contribuyente, como est plenamente probada con la fiscalizacin realizada por la
Direccin General de Impuestos Internos y por la inspeccin realizada por el Tribunal de
Apelaciones de los Impuestos Internos. Adems no se puede hablar de evasin cuando se
ha estado pagando a partir del ao de mil novecientos noventa y seis hasta la fecha, el
impuesto que ha generado ao con ao, el pago de cuotas anticipadas de la venta del
usufructo. "Por lo tanto para hablar de evasin intencional tuvo la Direccin General de
Impuestos Internos que probar la conducta dolosa de mi representada". IMNA, S.A DE
C.V., ha pagado correctamente desde el ao de mil novecientos noventa y seis, hasta el
presente ao, el impuesto a la renta, pretender cobrarlo nuevamente, constituye una doble
tributacin, lo que es injusto y adems ilegal.
La Direccin General de Impuestos Internos y el Tribunal de Apelaciones de los Impuestos
Internos ratificaron lo expuesto en los informes justificativos.
Finalmente, la representacin fiscal presento su alegato en el que concluy que los actos
administrativos impugnados son legales.
De conformidad con el Art. 48 inciso 2 de la Ley de la Jurisdiccin Contencioso
Administrativa, se solicito a las autoridades demandadas remitieran los respectivos
expedientes administrativos, los cuales se han tenido a la vista.
FUNDAMENTOS DE DERECHO.
IV.- El juicio se encuentra en estado de dictar sentencia.
Previo al anlisis de fondo, este Tribunal hace la siguiente acotacin:
La parte actora al presentar sus alegaciones finales, segn escrito de fecha tres de
septiembre de dos mil uno, ampli su demanda aduciendo que la Direccin General de
Impuestos Internos debi haber probado la conducta dolosa para afirmar que existe evasin
intencional del impuesto.
Respecto a la modificacin de la demanda planteada, esta Sala aclara, que de conformidad a
la Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, el Art. 53 establece que en el juicio
contencioso se aplicarn en cuanto fueren compatibles con su naturaleza, las disposiciones
del Cdigo de Procedimientos Civiles. En ese sentido, conforme lo dispuesto en el Art. 201
de dicho cuerpo legal, resulta que: "despus de contestada la demanda no puede variarse ni
modificarse bajo concepto alguno". La Ley de la Materia, no hace referencia al trmino:
De acuerdo con la tesis expuesta por la parte actora, no procede la tasacin del
impuesto sobre la cifra de seis millones quinientos mil colones (6,500,000.00), que
recibi como anticipo por la venta del derecho de usufructo de un inmueble de su
propiedad a favor de la Distribuidora Shell El Salvador, S.A., en razn que dicha
suma no ingres en forma integra a su patrimonio ya que parte de la misma sirvi
para rescindir el contrato de arrendamiento del inmueble -objeto de la venta de
usufructo- celebrado con Texaco Caribbean Inc.
Finalmente expone, que al no estar obligada al pago a cuenta que seala el Art. 72
de la Ley de Impuesto sobre la Renta, no procede ninguna clase de multa por ser
sta accesoria; que si no existe infraccin no procede la sancin prescrita en el Art.
105-A de la Ley de Impuesto sobre la Renta.
De acuerdo con las argumentaciones expuestas por las partes en el presente proceso y los
hechos ocurridos en sede administrativa contenidos en los respectivos expedientes
administrativos, as como los documentos que se han tenido a la vista, este Tribunal
considera que los principales hechos a tener en cuenta son los siguientes:
En primer lugar, el ejercicio tributario objeto de fiscalizacin es el comprendido del uno de
enero al treinta y uno de diciembre de mil novecientos noventa y seis.
Constitucin o venta del derecho de usufructo.
Por medio de la auditora prctica se estableci que el da diecisis de julio de mil
novecientos noventa y seis, ante los oficios del notario Luis Ernesto Guandique Meja, la
Sociedad Importadora Nacional S.A. de C.V., "vendi" a Distribuidora Shell de El
Salvador, S.A., el DERECHO DE USUFRUCTO sobre un inmueble de su propiedad,
ubicado en el kilmetro once de la carretera que de la Ciudad de San Salvador conduce
hacia el Puerto de la Libertad.
De acuerdo con la respectiva escritura pblica, el precio de la venta fue de quince millones
noventa mil ochocientos setenta y siete colones setenta y nueve centavos (15,090,877.79),
y la forma de pago se estableci as: 1) tres millones quinientos cincuenta y seis mil
doscientos noventa y un colones veinte centavos (3,556,291.20), mediante cheque girado
por orden de la Sociedad vendedora a favor de Texaco Caribbean Inc., El Salvador, que la
propietaria del inmueble declar recibir -diecisis de julio de mil novecientos noventa y
seis- a su entera satisfaccin; 2) un milln quinientos mil colones (1,500,000.00) que
fueron pagados a la demandante el da quince de agosto de mil novecientos noventa y seis,
3) un milln cuatrocientos cuarenta y tres mil setecientos ocho colones ochenta centavos
(1,443,708.80), que la compradora del derecho de usufructo pag conforme orden de la
vendedora a BANCASA el da treinta y uno de diciembre de mil novecientos noventa y
seis. Las anteriores cifras suman en total seis millones quinientos mil colones
(6,500,000.00), y, 4) ocho millones quinientos noventa mil ochocientos setenta y siete
colones setenta y nueve centavos (8,590,877.79), pagaderos por la usufructuaria a la
propietaria del inmueble, por medio de 300 cuotas mensuales, vencidas y sucesivas
pagaderas a partir del da diecisis de cada uno de los meses subsiguientes. Ver folios 104 y
siguientes de este proceso.
Resulta oportuno mencionar, que con fecha once de agosto de mil novecientos noventa y
cinco, ante los oficios del notario Ricardo Gonzlez Camacho, la Sociedad Importadora
Nacional, S.A. de C.V., y Texaco Caribbean Inc., suscribieron contrato de arrendamiento
sobre el inmueble antes relacionado por un plazo de diecisiete aos seis meses.
Tambin se ha establecido en autos, que Texaco Caribbean Inc., pag por anticipado la
suma de tres millones quinientos cincuenta y seis mil doscientos noventa y un colones
cuarenta centavos (3,556.291.40), que la demandante registr contablemente como una
obligacin financiera a su cargo, es decir, era un pasivo o una Cuenta por Pagar a cargo de
IMNA, SA de C.V., lo cual es aceptado por los principios bsicos contables, ya que segn
el respectivo contrato de arrendamiento la propietaria del inmueble estaba en la obligacin