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NCLEOS DE ASSESSORIA TCNICA E JUDICIALIZAO DA

SADE: CONSTITUCIONAIS OU INCONSTITUCIONAIS?*


Siddharta Legale Ferreira**
Aline Matias da Costa***
RESUMO: O presente trabalho tem como escopo o estudo dos ncleos de assessoria tcnica (NATs),
rgos inseridos dentro dos tribunais de justia, com o fim de auxiliar os magistrados nas decises
envolvendo prestaes de medicamentos. Sero observados o crescente processo de judicializao
da sade e o quanto essa tem atingido o Poder Judicirio e o Poder Executivo; a consequente busca
por caminhos para a diminuio desse fenmeno atravs de dilogos institucionais e a criao de
rgos que viabilizem uma interface de consenso entre esses Poderes.
PALAVRAS-CHAVE: Judicializao. Ncleos de assessoria tcnica. Dilogos constitucionais.

Introduo
Sob a vigncia da Constituio de 1988, por motivos variados, observou-se uma
intensa judicializao das relaes sociais. No foi diferente com as relaes envolvendo
cidados e o Estado, pacientes e mdicos, entre segurados e os planos de sade. Essa
judicializao pe em evidncia a necessidade de efetivar o direito sade, cerne de
um modelo de Estado Democrtico e Social de Direito. A redemocratizao, somada ao
catlogo amplo de direitos e o fortalecimento do controle de constitucionalidade, fez
com que se deixasse de ver os mandamentos constitucionais dos arts. 6 e 196 como
meras normas programticas ou promessas insinceras para se ampliar a sua normatividade judicialmente, especialmente nos casos em que estivessem em risco a dignidade da
pessoa humana e o mnimo existencial.
O cenrio, ento, muda radicalmente: de uma falta de efetividade para uma judicializao, que, se no excessiva, pelo menos carrega alguns efeitos colaterais que
precisam ser remediados, como a falta de preparo tcnico dos juzes para lidar com demandas por medicamentos, cujas propriedades teraputicas no raro desconhecem, e
por tratamentos em hospitais que vivenciam situaes que dificilmente podem ser reduzidas a termo em um processo judicial. Essas circunstncias, segundo entendemos,
tm exigido estratgias que no esperem que o juiz seja um juiz-Hrcules1 (DWORKIN,
2007), conhecedor do Direito, da tica e da Filosofia, ou um juiz-Hipcrates, sabedor
dos blsamos da medicina moderna. difcil para um juiz com inmeros processos e
* Enviado em 28/8, aprovado em 5/12/2012, aceito em 18/3/2013.
** Mestre em Direito Constitucional Universidade Federal Fluminense (PPGDC-UFF); Professor
Substituto do Departamento de Direito Pblico Universidade Federal Fluminense; Professor
do Curso de Especializao em Direito da Administrao Pblica (CEDAP-UFF); Professor
Substituto da Universidade Federal do Rio de Janeiro. Niteri, Rio de Janeiro, Brasil. E-mail:
siddhartalegale@yahoo.com.br.
*** Bacharel em Direito Universidade Federal Fluminense. Faculdade de Direito, Graduao.
Niteri, Rio de Janeiro, Brasil. E-mail: aline_matias@ibest.com.br.

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sem o conhecimento tcnico para tanto superar o que alguns autores vm chamando
uma viso de uma microjustia (BARCELLOS, 2006, 17-54) ou uma viso de tnel, ou
seja: compreender aquela demanda por um medicamento ou um tratamento como um
problema institucional, o que faz com que ele acabe por ignorar os efeitos sistmicos
de sua deciso.
preciso dar respostas institucionais, pragmticas e tcnicas para problemas
igualmente tcnicos e prticos da vida. preciso uma preparao para o dilogo entre
as diversas instituies como uma forma de garantir mecanismos capazes de atender tais
demandas em tempo hbil e dentro do respeito de princpios constitucionais como dignidade da pessoa humana, acesso justia e imparcialidade do juzo, em concomitncia
com uma menor onerosidade ao Estado, com o fim de no inviabilizar a concretizao de
outras aes de sade pblica.
Com essa preocupao, o Conselho Nacional de Justia (CNJ) expediu a Resoluo n 31/2010, a qual teve como fundamento as constataes da Audincia Pblica n4
realizada pelo Supremo Tribunal Federal em 27/4/2009, ocasio em que foram ouvidos
50 especialistas na matria e foi institudo um grupo de trabalho para realizar estudos e
propor medidas que visem a aperfeioar a prestao jurisdicional em matria de assistncia sade. Nessa audincia, recomendou-se aos tribunais a adoo de medidas visando a melhor subsidiar os magistrados e demais operadores de direito, para assegurar
maior eficincia na soluo das demandas envolvendo o direito sade. Em iniciativa
pioneira e que tem servido de inspirao aos demais tribunais do pas, o Tribunal de
Justia do Estado do Rio de Janeiro (TJ-RJ), em parceria com a Secretaria de Estado de
Sade e Defesa Civil, criou o Ncleo de Assessoria Tcnica (NAT).
Toda inovao tem o mrito de procurar resolver dilemas em aberto para problemas que antes se pensava sem uma soluo. Com ela, novos dilemas e desafios tambm
vm tona. No caso do NAT do Rio de Janeiro, por exemplo, o corpo tcnico funciona
dentro do Tribunal de Justia em contato direto com os juzes e so oriundos da Secretaria de Estado. Se, de um lado, propicia-se mais rapidez para efetivar o direito
fundamental sade; por outro, seria possvel questionar se o fato de um dos principais
demandados nas questes de sade, o Estado, tiver um corpo tcnico prprio para apresentar pareceres no interior no Judicirio no comprometeria o princpio da igualdade,
o contraditrio e a ampla defesa quando comparado ao cidado enfermo que bate as
portas do Judicirio procura dos mdicos, remdios e tratamentos que no encontrou
nos hospitais pblicos.
Em outros termos, o NAT do TJ-RJ constitucional? Esse o problema fundamental que guiou a formulao do presente trabalho. Para enfrent-lo, foi realizada
uma pesquisa emprica, ou seja, visitou-se o referido NAT e foram entrevistados alguns
funcionrios e obtidos alguns pareceres, ainda no disponveis na internet, que serviram
de fundamentos para o presente estudo. Usar metodologia desse tipo ainda pouco
usual no mbito do Direito (VERONESE et al., 2010, p. 1-13), o que , a um s tempo,

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compreensvel e desafiador tendo em vista a carncia, para no dizer, a ausncia de


bibliografia especificamente sobre esse ponto.
O plano de trabalho desenvolvido foi o seguinte: em primeiro lugar, aborda-se o
NAT de uma perspectiva descritiva, considerando-se que conhecer e divulgar uma iniciativa to recente quanto pioneira importante. Em seguida, passa-se fase de anlise
crtica dessa experincia a partir da teoria dos dilogos constitucionais entre as diversas
instituies jurdicas.
1 Ncleos de assessoria tcnica (NATs) do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro
Este item pretende explicar o funcionamento desses rgos recentemente inseridos no ordenamento jurdico brasileiro, os ncleos de assessoria tcnica, que funcionam
no mbito do Poder Judicirio para auxiliar os magistrados nas demandas envolvendo a
questo da sade, ressaltando-se a experincia pioneira do Rio de Janeiro. Para tanto,
ser percorrido o seguinte roteiro: a) finalidade; b) fundamentos jurdicos; c) funcionalidade; d) crticas e controvrsias.
O primeiro ncleo de assessoria tcnica foi idealizado pelo Tribunal de Justia do
Estado do Rio de Janeiro e teve o incio de suas atividades em fevereiro de 2009 nas 9 e
10 varas de fazenda pblica. Em outubro do mesmo ano, o TJ-RJ assinou convnio com
a Secretria de Sade do Estado e Defesa Civil, estendendo os servios do ncleo para
todas as varas de fazenda pblica da capital e para as 20 cmaras cveis do tribunal.
Os ncleos esto interligados Secretaria Estadual de Sade, fato que possibilita
a anlise imediata das listas de medicamentos disponveis em estoque para concretizao do pedido requerido. A equipe multidisciplinar, composta por funcionrios administrativos responsveis pelas rotinas do ncleo; farmacuticos; nutricionistas; e enfermeiros, alm de uma coordenao formada por farmacuticos e mdicos. Esses profissionais devem emitir pareceres isentos de quaisquer critrios que no se relacionem ao
binmio necessidade/utilidade, visto que no devem ser considerados aspectos como
laboratrio, fabricante, entre outros pontos distintos dos critrios de atendimento da
necessidade do cidado em questo, eficcia no tratamento e menor custo diante do
benefcio pretendido.
Os processos que chegam ao NAT so cadastrados no banco de dados e distribudos aos profissionais da equipe para que estes possam analisar os casos e proferir o parecer tcnico. Em seguida, a avaliao enviada coordenao para reviso, que, caso
considere necessrio, prope alteraes no texto. A ltima etapa o retorno do parecer
para o cartrio ou para a secretaria do juiz que o encaminhou. Caso o medicamento
em questo exista na lista do Sistema nico de Sade (SUS) e se encontre disponvel, o
paciente prontamente orientado a se encaminhar at o local onde se encontra o medicamento e a retir-lo, sem necessitar que sua demanda se perpetue.

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1.1 Finalidade do NAT


Os ncleos tm como finalidade o auxlio aos magistrados no julgamento das
demandas envolvendo prestaes relacionadas ao direito sade, viabilizando a disponibilidade de um conhecimento tcnico para o respaldo de uma deciso mais segura.
Contudo, mesmo sendo esse o objetivo primeiro dos ncleos, no podemos deixar de
visualizar outras finalidades, como: a) melhor atendimento do cidado, que pode vir a
ter sua pendncia resolvida em at 48 horas, deixando assim de percorrer todo o trmite
normal do judicirio; ou b) ainda a capacidade de diminuir o inchao do Judicirio, uma
vez que adota uma espcie de filtro.
Faz-se, ainda, necessrio observar que os ncleos no tomam o lugar do magistrado nem vinculam sua deciso, pois somente o magistrado, nos casos em que o medicamento ou tratamento no estiverem disponveis em lista do SUS, poder conced-lo
ou no, mesmo diante de parecer expedido pelo NAT, que demonstre a procedncia
ou improcedncia da prestao em questo. Logo, perde fora a crtica de que o NAT
violaria os princpios constitucionais como imparcialidade do juzo, acesso a justia e
garantia de um juiz natural. Quanto ao contraditrio e igualdade em juzo, o tema
ainda exige uma ponderao mais pausada, a ser realizada no momento oportuno do
texto. O parecer no substitui a atuao do juiz: apenas pode ampliar ou inclinar seu
olhar sobre a situao.
1.2 Fundamentos jurdicos para criao dos ncleos de assistncia tcnica
Os ncleos so resultado da busca por meios mais eficientes de assegurar a
soluo de demandas envolvendo assistncia sade. Visando a esse fim, o Conselho
Nacional de Justia (CNJ) expediu a Resoluo n 31/2010, a qual teve como fundamento
as constataes da Audincia Pblica n 4, realizada pelo Supremo Tribunal Federal em
27/4/2009, ocasio em que foram ouvidos vrios especialistas na matria e foi instituda
a criao do grupo de trabalho para realizar estudos e propor medidas que visem a
aperfeioar a prestao jurisdicional em matria de assistncia sade.
A preocupao com a criao de rgo para apoio tcnico do magistrado ficou
registrada logo nas primeiras falas realizadas na sesso de abertura da Audincia Pblica, como pode ser observado na fala do Secretrio de Ateno Sade do Ministrio da
Sade, Sr. Alberto Beltrame: Quanto s aes judiciais, propomos criar os mecanismos
necessrios para oferecer ao Judicirio como h em alguns Estados assessoria tcnica
em centros de referncia, por profissionais ad hoc, sem conflito de interesses e sem
relao com a assistncia e prescrio aos pacientes (BRASIL, 2009).
Alm dessa preocupao, foram considerados tambm os seguintes pontos, com
o fim de propor solues: a) o fornecimento de prestaes de sade; b) a carncia de informaes clnicas prestadas aos magistrados a respeito dos problemas de sade enfrentados pelos autores dessas demandas; c) a necessidade de prvia aprovao pela Agncia

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Nacional de Vigilncia Sanitria (Anvisa) dos medicamentos e tratamentos utilizados no


Brasil, conforme disposto pelo art. 12 da Lei n 6.360/76 c/c Lei n 9.782/99, as quais
visam a garantir a sade dos usurios contra prticas com resultados ainda no comprovados ou contra aqueles que possam ser prejudiciais aos pacientes; d) as reivindicaes
dos gestores para que fossem ouvidos antes da concesso de provimentos judiciais de
urgncia e a necessidade de prestigiar sua capacidade gerencial; e) as polticas pblicas
existentes e a organizao do sistema pblico; f) a indicao de formulao de grupo de
trabalho criado pela Portaria n 650/2009, do ministro presidente do Conselho Nacional
de Justia.
Baseado em tais consideraes, o CNJ instituiu a Recomendao n 31, que, entre
outras medidas, orientava os tribunais de justia dos estados e os tribunais regionais federais a celebrar convnios para apoio tcnico, compostos por mdicos e farmacuticos,
at dezembro de 2010. Aps o advento dessa recomendao, o CNJ expediu a Resoluo
n 107/2010, pela qual, considerando o elevado nmero e a ampla diversidade dos litgios referentes ao direito sade, bem como o forte impacto dessas questes sobre o
oramento pblico, ficou institudo o Frum Nacional do Judicirio para monitoramento
e resoluo das demandas de assistncia sade.
Demonstrando ainda o constante estado de preocupao da Justia com a necessidade de elaborao de meios capazes de atenuar o inchao do Judicirio e o tempo
de resposta ao cidado, o CNJ, em 12/7/2011, expediu a Recomendao n 36, na qual
abordou a questo dos planos de sade, mas ratificou a urgente criao de meios para
auxlio na formao de um juzo de valor e tambm na elaborao de outros caminhos
para resoluo desses conflitos, sugerindo at mesmo uma mediao com possvel busca
de soluo amigvel. Caminho que pode nos parece um pouco utpico, na qual o juiz faz
o papel de garantidor da execuo das necessidades, sendo mesmo o guardio das promessas (GARAPON, 2001), mas que j foi adotado com sucesso pela Defensoria Pblica
de So Paulo, que tem conseguido resolver percentual considervel de suas lides dessa
natureza em mediao extrajudicial.
com fulcro nessas orientaes do CNJ e no estabelecimento de diretrizes
voltadas para o caminho dos convnios que surge o aparato legal para o desenvolvimento
dos ncleos de assessoria tcnica nos tribunais e varas do estado do Rio de Janeiro.
1.3 Funcionalidade do Trabalho Desenvolvido pelos NATs
Os ncleos de assessoria tcnica tm desempenhado papel significativo na esfera
judiciria: os nmeros de pareceres emitidos tm aumentado a cada ano. Segundo
estudos e reportagens, desde sua implementao em 2009, o total estimado foi de 987
pareceres produzidos naquele ano; em 2010, de 1.448 pareceres; e para os anos de
2011 e 2012, a expectativa que esse nmero aumente. Vejamos de acordo com estudo
anterior realizado por Pedro Henrique Di Masi Palheiro com base nos anos de 2009 e
2010, quais eram os itens mais requeridos:

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Itens mais pleiteados em 2009

Itens mais pleiteados em 2010

insulinas especiais

insulinas especiais

calcitriol injetvel

omeprazol

fraldas

cido acetilsaliclico 100mg

etanercepte

clonazepam

frmula alimentar de aminocidos

insulinas nph e regular

Tabela 1: Relao de medicamentos mais solicitados nos anos de 2009 e 2010 perante o
NAT TJ-RJ (PALHEIRO, 2011)

Em nossa visita ao Ncleo e entrevista aos seus profissionais, identificamos os


itens mais pleiteados nos anos de 2011 e 2012 at o momento.
Itens mais pleiteados em 2011

Itens mais pleiteados em 2012

insulinas especiais

insulinas especiais

tiofan

cinacalcet

bosentana

neocate

medicamentos oncolgicos
neocate
Tabela 2: Relao de medicamentos mais solicitados nos anos de 2011 e 2012 perante o
NAT TJ-RJ

Pedro Henrique Di Masi Palheiro, subsecretrio jurdico e corregedor da Secretaria do Estado de Sade, realizou uma pesquisa de alguns casos abordados pelo NAT do
TJ-RJ, a partir da qual possvel perceber como os ncleos desempenham o papel de
filtro, visto que muitas so as ocasies em que o cidado busca o Judicirio sem que
haja sequer a necessidade do medicamento pleiteado, ou ainda casos nos quais a analise
tcnica comprova que o medicamento indicado no atende ao tratamento da patologia
em questo.
No primeiro caso, a autora, portadora de Doena de Crohn, uma doena inflamatria intestinal, solicitou o medicamento mesalazina 400mg, j estando cadastrada no
Componente Especializado de Assistncia Farmacutica (CEAF), que consiste em um tipo
de estratgia de acesso a medicamentos no SUS para garantir a integralidade e continuidade de tratamento, cujos protocolos esto definidos pelo Ministrio da Sade. Tais
pacientes geralmente portam doenas que, no sendo tratadas podem causar sofrimento
de grande potencial e at o bito. Nesse caso foi verificado o estoque do SUS e observado
seu estado irregular, ou seja: sua incapacidade de atendimento, sendo determinado pela
justia o bloqueio de verbas pblicas para a aquisio imediata do medicamento citado.

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No segundo caso, temos a autora portadora de osteoporose, que buscou o Judicirio


para ter acesso a diversos medicamentos, num total de nove diferentes medicamentos,
do quais cinco no apresentam indicao teraputica aprovada para o tratamento de
tal doena. Nesse caso, o juiz determinou que fosse concedida a antecipao de tutela
apenas para os medicamentos aprovados para o tratamento da patologia.
O terceiro caso expe uma situao muito interessante: a autora, portadora de
lpus eritematoso sistmico, sndrome de Sjogren, tireodite de Hashimoto e doena pulmonar obstrutiva crnica, solicitou medicamentos para doena de Parkinson, hipertenso arterial sistmica, infeco urinria, incontinncia urinria, obesidade mrbida, entre outras patologias que no esto ligadas s apresentadas inicial. Deve ser observado
que a impetrante vinha solicitando e adquirindo (quer seja por sequestro de valores quer
por entrega de um dos entes federativos) os medicamentos cloridrato de sibutramina
15mg, desde 12/2005, e orlistat (Xenical), desde 10/2006, medicamentos no utilizados
de forma contnua fato que explicita um possvel desvio desses medicamentos. Analisados tais pedidos pelo ncleo de assessoria tcnica e verificadas as irregularidades,
ficou decidido pelo juiz a solicitao de percia mdica, a qual a parte no compareceu.
Note-se que essas situaes costumavam ser at ento no raro expostas ao juiz,
para que sozinho e sem nenhum apoio tcnico decidisse o que pode levar a um uso desnecessrio de recursos financeiros, que deixam de atender a uma maioria para financiar
um benefcio voltado a um nico cidado, o qual no se encontra verdadeiramente necessitado daquele benefcio, provocando um desequilbrio do oramento estatal. Assim,
a ao do NAT nos casos de real necessidade torna satisfatria a busca pela justia e consolida um estado de bem-estar no s para aquele cidado, mas tambm para coletividade que fica protegida do desvio indevido dos recursos escassos do oramento pblico.
Para os idealizadores do NAT, sua experincia tem sido to positiva que em 2012
tivemos a implantao da mesma estrutura no 1 ao 10 juizados especiais federal do
Rio de Janeiro e na 15 a 23 varas federais do Rio de Janeiro, j tendo emitido cerca de
400 pareceres tcnicos segundo o disposto por Marcela Calfo, Coordenadora jurdica do
NAT, em reportagem (MANHES, 2012). importante enfatizar que esse ncleo, segundo
a coordenadora, no analisa casos de urgncia relativos a internao ou transferncia
de leitos, mas to somente insumos, medicamentos ou tratamentos mdicos eletivos.
Ratificando a posio dos entusiastas do NAT, apresentada a seguir jurisprudncia em que sua atuao foi determinante para impedir a utilizao indevida do errio
pblico, visto que o estado do Rio de Janeiro procedeu apelao para que fossem
fornecidos ao demandante somente os medicamentos dispostos pelo parecer do NAT.
Na apelao, decidiu-se que seria inadmissvel a imposio de obstculos ao direito
sade, como um exame pericial alm do receiturio mdico oficial, o que j bastaria
para aferir a necessidade de continuar o tratamento e medicamentos necessrios para
o portador de diabetes mellitus e apenas os prescritos nos autos , segundo o parecer
tcnico do NAT2.

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1.4 Crticas e controvrsias


Uma instituio no aprimorada apenas com reconhecimento e elogios
merecidos. Tambm a anlise crtica desempenha um papel fundamental na construo
de instituies melhores. Em contraponto a essa viso de necessria expanso de algo
positivo aos magistrados e ao cidado, comeam a surgir as primeiras crticas contra os
NAT, que podem ser resumidas em dois eixos: a) o ncleo funcionaria como um aparato
do governo, violando o contraditrio e a ampla defesa; e b) o que deveria tornar o
atendimento mais clere se colocaria como uma barreira de morosidade para o acesso
do cidado ao Judicirio.
Em primeiro lugar, h tambm quem questione a forma de organizao do NAT,
fato que ocorre, por exemplo, no Mato Grosso, local em que a ligao do NAT com a
Secretaria do Estado de Sade tida como uma deturpao do idealizado pelo CNJ.
Segundo notcia veiculada pelo stio eletrnico da Defensoria Pblica do Estado do Mato
Grosso, concedida por Andr Luiz Prieto, defensor pblico geral, essa deturpao impediria uma iseno na confeco dos pareceres, fazendo com que esses percam seu valor
(SECRETARIA DE SADE DE MATO GROSSO, 2011). Outra passagem em que o defensor
comenta a questo da (im)parcialidade do rgo merece destaque:
O NAT no Estado formado por equipe de mdicos e farmacuticos ligados a
Secretaria Estadual de Sade. Fugiria das normas do CNJ que prev a participao
de representantes do Ministrio Pblico Estadual, de especialistas da sociedade
civil organizada e ainda da Defensoria Pblica.
O NAT dificilmente ir elaborar pareceres que colaborem para decises judiciais de
forma isenta. O cenrio descrito pressupe possibilidade de o Estado ter domnio
sobre os pareceres, que podem beneficiar o governo em relao s aes na Justia
contra o Estado, na rea da sade.
No Cdigo de Processo Civil est que o juiz tem que agir de forma independente,
reforou o defensor pblico-geral do Estado, Andr Luiz Prieto, ao frisar o cenrio
que, para ele, vai na contramo da isonomia da Justia sobre aes interpostas
pela populao contra o Estado, na rea da sade. Pietro assegura embasamento
jurdico para questionar a composio do Ncleo de Apoio Tcnico (NAT).
O NAT est restrito entre o governo e o Judicirio, afirmou ao destacar que,
da forma com que foi institudo, o ncleo no daria direito ao contraditrio. O
defensor foi mais alm ao reafirmar a posio do rgo, de colaborar na defesa
das causas do cidado, principalmente da classe carente que precisa da Defensoria
Pblica para garantir o ingresso de aes na Justia. (SECRETARIA DE SADE DE
MATO GROSSO, 2011, grifo nosso)

Em segundo lugar, alm dessa viso crtica pessimista de que o NAT seria um
aparato do governo pensado para reduzir o nmero de demandas pela imposio de
pareceres tendenciosos e restringindo o Direito ao contraditrio, imparcialidade e a
manuteno da ampla defesa do juzo, h tambm a necessidade de se refletir se adicionar mais instncia e exigir a prolao de um parecer em demandas como a de sade
no violariam a razovel durao do processo e a prpria isonomia. Diante dessa possvel
crtica, faz-se necessrio no apenas exigir que o magistrado observe o parecer do NAT,

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mas, especialmente nos casos de negativa dos medicamentos com esse fundamento,
que o magistrado d a oportunidade de a parte se manifestar sobre ele, conforme j foi
decidido no mbito do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, sob pena de restar violado
o princpio da ampla defesa3.
a agilidade do deferimento do parecer e a impossibilidade de ter o medicamento
negado sem a parte ser ouvida que esvaziar tal crtica e no simplesmente consideraes
em abstrato sobre a defesa de interesses escusos de um governo qualquer. As crticas
construtivas so pertinentes e devem estimular o aprimoramento do NAT e no a rejeitar
sua formulao. Seguindo essa linha de pensamento, talvez se devesse pensar em
duas sugestes: a) a criao de um quadro plural de servidores, composto no apenas
por mdicos e tcnicos das Secretarias do Estado, mas tambm por um corpo tcnico
independente que integrasse o prprio tribunal, tal como ocorre no NAT do Tribunal de
Justia do Piau; e b) desvinculao formal do NAT da Secretaria de Sade dos estados e
vinculao ao Tribunal de Justia em que estiverem instalados, com o objetivo de preservar
uma autonomia maior, o que afastaria a instabilidade sentida pelo defensor pblico geral
do Mato Grosso, diante da possibilidade de ingerncia dos gestores dessas secretarias.
1.5 Breve notcia da criao dos NATs em outros tribunais estaduais
A experincia da incorporao dos ncleos de assessoria tcnica no TJ-RJ tem
se espraiado pelos diversos estados da Federao, o que vem a atender a Resoluo n
31 do CNJ. Deste modo, podemos encontrar atualmente o NAT nos estados do Paran
(13/3/2012) , Esprito Santo (21/9/2011), Pernambuco (9/11/2011) e Piau (7/2/2012).
Em geral, a estrutura e finalidade do NAT parecem semelhantes s do Tribunal do Rio
de Janeiro abordadas anteriormente. Dizemos parecem, porque ainda existe pouca
informao a respeito, e o acesso a elas ainda difcil, o que obrigou a recorrer a fontes
jornalistas, bem como a pesquisa emprica no prprio NAT do Rio de Janeiro, como
uma forma de obter mais informaes por meio de uma visita e entrevista com pessoas
relacionadas ao mesmo.
Chama ateno a experincia do Tribunal de Justia do Estado do Piau, com os
ncleos de atendimento tcnico, porque a sua composio prev no apenas funcionrios
da Secretaria de Sade do Estado do Piau, mas do Departamento de Sade do prprio
Tribunal de Justia e de conselhos e associaes de trabalhadores da rea de sade.
Enfatizamos que esse modelo talvez represente uma sada razovel crtica de violao
isonomia e ao contraditrio, bem como fornea uma maior lastro de legitimidade
democrtica s decises de juzes que no so eleitos e acabam por tomar decises que
influenciam as polticas pblicas no campo da sade.
Percebe-se, com isso, um movimento crescente dos tribunais de justia dos estados, na busca de uma uniformizao da forma de trabalhar com as questes de sade.
Certamente, quando Ronald Dworkin engendrou a figura do juiz-Hrcules (DWORKIN,
2007; BOTELHO, 2008) no tinha em mente a figura de um juiz num rinco do interior do

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estado do Piau a ter que decidir sobre questes dramticas, envolvendo o direito sade
e prpria vida. Detentor de todos os conhecimentos ou no, a dependncia do magistrado, nas situaes aqui trabalhadas, de uma forma de pensar dialgica e preocupada com
as capacidades e desenhos das instituies com as quais dialoga mais apropriada do que
simplesmente apostar em idealizaes irrealizveis (SUNSTEIN; VERMULE, 2002).
Alm dos NATs, a questo da sade tem movimentado outros tipos de aes com
o fim de promover um dilogo entre instituies e melhor resolver tais demandas. Sero
observados alguns exemplos dessas outras iniciativas, somente com o fim de demonstrar
o quo urgente vem se tornando a busca por solues para a judicializao da sade.
Uma dessas iniciativas o Comit Interinstitucional de Resoluo Administrativa
de Demandas da Sade (Cirads), fundado por um acordo de cooperao tcnica celebrado
entre a Procuradoria da Unio no Estado do Rio Grande do Norte (PU/RN); a Defensoria
Pblica da Unio no Estado do Rio Grande do Norte (DPU/RN); a Procuradoria-Geral do
Estado do Rio Grande do Norte (PGE/RN); a Procuradoria-Geral de Natal (PGMN/RN); a
Secretaria de Estado da Sade Pblica (Sesap/RN); e a Secretaria Municipal de Sade de
Natal (SMS/Natal), em 22/7/2009. Tal acordo recebeu, j em 2010, termo aditivo para
incluso da Defensoria Pblica do Estado do Rio Grande do Norte.
O Cirads visa a atuar tanto na soluo de conflitos pela via administrativa antes
que estes cheguem ao Judicirio, fato que reduziria a judicializao, quanto em demandas que j alcanaram a esfera judicial, o que se dar por meio de uma conciliao.
Outra vertente do convnio a atuao frente as autoridades na busca de melhoria das
polticas realizadas para o aprimoramento do SUS, que sero sugeridas em propostas
pelo Cirads com base em suas experincias perante o cidado.
Em Ribeiro Preto (SP), foi instituda uma comisso multidisciplinar, chamada
Comisso de Anlise de Solicitaes Especiais (GANDIN, 2008), cuja atribuio emitir
parecer nos pedidos de aes judiciais enviadas pelo Ministrio Pblico Estadual, com o
objetivo de fornecer subsdios para as decises.
Em Minas Gerais, no ano de 2010, foi realizada reunio pela desembargadora Mrcia
Milanez, do tribunal de justia do estado (TJ-MG) para iniciar os trabalhos do Comit de
Suporte Tcnico-Consultivo s Decises Judiciais na rea de sade. A iniciativa partiu da
Assessoria da Gesto de Inovao (Agin) do TJ-MG. Esse comit guarda similaridades com
o modelo do NAT, visto que seu fim tambm auxiliar os magistrados em suas decises,
e sua criao segue o pressuposto pelo CNJ.
Outra experincia muito similar ao NAT a utilizada pelo Tribunal de Justia do
Mato Grosso do Sul, denominada de Cmara Tcnica em Sade, que tambm surge para
atender s demandas do Judicirio e tem seu fundamento nas recomendaes do Conselho Nacional de Justia e nas propostas elaboradas no Frum Nacional do Judicirio para
a Sade. Seu modelo tambm est pautado em um convnio com a Secretaria de Sade
do Estado; e suas diferenas com relao aos NATs vigentes em alguns outros Estados
so, alm do nome escolhido, o nmero de funcionrios e o fato de haver, dentre seus
funcionrios, dois farmacuticos e um servidor do Tribunal de Justia. Com a misso de

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subsidiar a justia estadual do Mato Grosso do Sul com informaes tcnicas nas demandas relativas ao fornecimento de medicamentos, exames, internaes e tratamentos
clnicos e/ou cirrgicos em face do Sistema nico de Sade (SUS).
O estado do Esprito Santo, antes da adeso ao NAT, em 2011, criou em 2007, o
Frum Intersetorial Permanente de Assistncia Farmacutica do Esprito Santo (fipafes),
resultado do Decreto n 1956-R. Nesse frum, atuariam em conjunto membros do Poder
Executivo Estadual (Sesa); Poder Judicirio; Ministrio Pblico; Poder Executivo Municipal, na figura do Conselho de Secretrios Municipais de Sade do Esprito Santo; membros do controle social. Esse frum almejou a criao da farmcia cidad, que proporcionaria um melhor atendimento daqueles que fazem uso de medicamentos fornecidos
pelo Governo do Estado, a fim de diminuir as demandas judiciais.
Essas so algumas iniciativas, entre tantas outras, que vm sendo registradas
no caminho em busca da racionalizao da judicializao da sade por meio do dilogo
entre diversas instituies, uma vez que sabido que a busca se firma em mecanismos
para a reduo desse processo; pois, por ser resultado de dcadas de mudanas polticas
pouco eficientes, que arrastavam aspectos do modelo anterior a cada novo passo,
fica atualmente um tanto distante uma soluo definitiva, o que no deve afastar o
enfrentamento da problemtica criada pela judicializao excessiva.
2 Dilogos constitucionais como forma de mitigar efeitos colaterais da judicializao
da sade
A ideia de dilogos constitucionais para mitigar os efeitos colaterais da judicializao de polticas no contexto brasileiro tem surgido como uma proposta recente de
um caminho para diminuir o crescimento desse mecanismo de transferncia de atuao
para o Judicirio das polticas que deveriam ser implementadas pelos demais poderes.
Todavia, como disposto por Ingo Sarlet (2009), no existe o objetivo de um afastamento
do Poder Judicirio da apreciao de tais demandas, restando somente o intuito de
reduo de efeitos colaterais possveis e pertinentes aos casos de excessos. O presente
item, portanto, tem por objetivo: a) explicar teoricamente em que consiste a teoria dos
dilogos constitucionais; b) afirmar o NAT como catalisador do dilogo entre Administrao Pblica e Judicirio; e c) propor aprimoramentos estrutura do NAT.
2.1 Premissas tericas
A judicializao de polticas pblicas tem se tornado tema constante desde o
advento da Constituio de 1988, que aparece como resultado de um longo perodo de
atuao de um regime opressor, apresentando, como j ocorrido em outros pases aps
movimentos autocrticos, a necessidade de positivao de um amplo rol de direitos
sociais, fato que ser concretizado nessa carta (BRANDO, 2012, p. 4). As constituies
anteriores no permitiram esse processo de judicializao, por perpetuarem em sua

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maioria um modelo de hipertrofia do Poder Executivo (BRANDO, 2012, p. 115-116). Tal


hipertrofia baseava-se na colocao da figura do chefe do executivo no pice da forma
de organizao dos poderes, no viabilizando aos demais poderes uma independncia
real para atuao na conjuntura do Estado.
A Constituio de 1988 e o chamado neoconstitucionalismo, fundado na busca
pelo cidado dos direitos dispostos no corpo constitucional, juntamente com fatores
polticos, promoveram o fomento da busca pelo Judicirio como caminho para a concretizao dos direitos fundamentais dispostos pelo legislador na Constituio, o que fez
surgir a chamada expanso global do Poder Judicirio, que traz no seu bojo a judicializao das polticas e o ativismo judicial. Segundo Rodrigo Brando (2012, p. 66), trs tipos
de condies foram determinantes para a judicializao das polticas.
As condies polticas relacionam-se democracia e ao pluralismo poltico. Isso
porque a democracia est fortemente vinculada expanso do Poder Judicirio, na medida
em que tende a aumentar a incerteza eleitoral e a fomentar uma maior fragmentao
partidria, o que estimula o desejo de uma constitucionalizao com o intuito de limitar
o poder do grupo vencedor. Por conseguinte, o Poder Judicirio apresenta papel relevante
na aplicao de uma maior lisura ao processo eleitoral. O federalismo (diviso vertical)
e a separao entre os poderes (diviso horizontal) provocam um maior fracionamento
do exerccio do poder poltico, promovendo frequentes conflitos que exigem uma maior
atuao do Poder Judicirio. Por fim, a ineficincia e a perda de confiana do povo nos
polticos e nas instituies majoritrias tendem a fazer com que o povo gradativamente
deixe de confiar nas polticas, passando a recorrer ao Judicirio em busca da imposio
de medidas que lhe garantam seus direitos.
As condies institucionais relacionam-se ampliao do catlogo de direito
fundamentais na Constituio de 1988 e expanso do controle de constitucionalidade.
A ampliao do acesso jurisdio constitucional culminou na tendncia judicializao
da oltica e da vida (BRANDO, 2012, p. 78). No caso brasileiro, o art. 103, que expandiu o rol dos legitimados proposio de ao direta de inconstitucionalidade (ADI),
por exemplo, estimula que, ainda que virtualmente, toda questo poltica relevante
transforme-se em questo judicial. Somando-se isso criao e difuso da figura do
amicus curiae, pela Lei n 9.868/1999, e das audincias pblicas, no difcil constatar
o fenmeno.
Nesse perodo, difundem-se condies interpretativas que favorecem o fenmeno, notadamente a chamada reconstruo da doutrina brasileira da efetividade.
Segundo essa doutrina, o foco da Constituio deve ser o plano da eficcia social, que
consiste na aferio da real produo dos seus efeitos no mundo dos fatos (BRANDO,
2012, p. 134). Logo, a norma constitucional passaria a ser aplicada pelo Judicirio,
deixando de ser prioritariamente um documento poltico para instrumentalizar decises
no mbito desse poder, principalmente no que concerne aos seus princpios. Quanto ao
chamado ativismo judicial, passa a ser vislumbrada essa atitude de ao do Poder
Judicirio sempre que os demais poderes, de alguma forma, deixarem de atuar diante

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de determinadas situaes. O ativismo judicial trar ao Judicirio uma dimenso de


legislador positivo, com a adoo de solues normativas concretizadoras e sentenas
aditivas (BRANDO, 2012, p. 144).
Dentro do escopo do ativismo judicial, o ponto interessante para a temtica
em questo reside na imposio de medidas concretas ao Poder Legislativo e/ou ao
Poder Executivo. Nesse ponto, visualiza-se a tomada de posio do STF em favor da
efetivao dos chamados direitos sociais, como o direito sade, que estavam no corpo
da Constituio como normas de eficcia limitada de carter programtico, dependendo,
assim, de legislao para serem concretizados. Na postura adotada pelo STF, de fora
normativa imperativa, cabvel a exigncia imediata da atuao dos demais poderes,
em especial do Poder Executivo, para a concretizao desses direitos.
Tem-se como exemplo dessa poltica ativista do STF, o AI n 7.344 AgR, 2 Turma,
relatora: ministra Ellen Gracie, DJ 20/8/2010, utilizado como embasamento terico em
deciso proferida na Apelao n CNJ 0022253-66.2007.4.02.5101, que assim dispe:
papel do Poder Judicirio delimitar o ncleo duro dos direitos fundamentais,
apontado quais produtos ou servios de sade so essncias. Nesse contexto, o
direito sade judicialmente exigvel da Administrao, no apenas por omisso
administrativa ( em que o dever de prestao est previsto em lei), mas tambm por
omisso legislativa sempre que a essencialidade da prestao ( mnimo existencial)
estiver demonstrada. Porm, com efeito, o fenmeno da judicializao da sade
pblica nem sempre diz respeito a jurisdio constitucional, porque grande parte
dos conflitos referentes oferta de produtos ou servios de sade se relaciona
com a efetivao, pela Administrao, de polticas de sade j existentes em Lei.
(BRASIL, 2010)

As condies para judicializao, somadas a uma viso do Judicirio como


legislador positivo o ativismo judicial , possibilitaram a judicializao excessiva
atualmente vivenciada pelo Judicirio brasileiro. A viso de uma supremacia do Poder
Judicirio, fomentada ao longo das duas ltimas dcadas no Brasil, e o direcionamento das
demandas de cunho social para a atuao judicial tiveram importncia e relevante papel
para a sociedade, no devendo ser desconsiderados para implementao de um modelo
democrtico. Pode-se conceber, at certo ponto, a judicializao e o ativismo judicial
como os primeiros recursos para a efetivao de um Estado realmente democrtico,
voltado para a diminuio das diferenas sociais, na medida em que, ao tentarem levar
ao indivduo um mnimo de direitos sociais, podem viabilizar sua progressiva insero na
sociedade, possibilitando-lhe a construo de uma vida melhor.
De qualquer forma, crticas desorganizao financeira e administrativa tm sido
lanadas atuao excessiva dos juzes em matria de sade, e tem se pensado em parmetros para um ponderao mais racional (ABRAMOVICH; COURTIS, 2002). Ao lado de
estratgias argumentativas como as pensadas recentemente pela doutrina, acreditamos
que preciso se pensar em estratgias institucionais para aprimorar as decises em matria de sade; e o NAT uma importante estratgia nesse sentido. Como dito, uma estratgia, mas no a nica: preciso conceb-lo dentro de uma mudana de mentalidade

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das instituies para o dilogo interinstitucional e para o debate pblico. Tanto assim
que at mesmo as procuradorias dos estados tm criado unidades especializadas em
sade, como no Rio de Janeiro e no Rio Grande do Sul (LEGALE FERREIRA, 2012).
Desse pensamento, surge a ideia dos dilogos constitucionais como meio para diminuir no s os efeitos colaterais do ativismo judicial, como da prpria judicializao.
Caber aos dilogos, como conversa ou como deliberao (TREMBLAY, 2005), realizados
pelas esferas dos poderes constitucionais e por seus rgos, tentar extinguir uma ideia
pouco construtiva de que um poder deve ter a prerrogativa de dar a ltima palavra em
detrimento dos demais. Na perspectiva dos dilogos, essa ltima palavra passa a gozar de
um aspecto provisrio, podendo ser atualizada sempre que houver controvrsia robusta
por parte de outro poder. Os dilogos constitucionais tendero a ser um mecanismo de
diminuio dos efeitos do processo de judicializao de todos aqueles direitos pertinentes
ao rol dos direitos sociais que vm sendo recorrentemente cobrados na esfera judicial.
Assim, ao se abordarem os dilogos, ser observado seu cabimento no s para
as demandas de sade, que o escopo desse trabalho, mas tambm para aquelas que
buscam exigir dos demais poderes prestaes na rea de educao ou moradia, entre
outras. Para a fundamentao dessa estrutura dialgica, ser utilizado o princpio da
separao dos poderes em sua acepo de freios e contrapesos, outra possibilidade que
o constituinte de 1988 viabilizou efetivamente. A adoo dessa filosofia de separao de
poderes, voltada a uma lgica de coparticipao, tende a instituir melhores mecanismos
para a adoo das polticas sociais, retirando de um poder a obrigao solitria e a
responsabilidade de, sozinho, atender s demandas sociais.
Deve ficar claro que o objetivo no limitar a atuao do Judicirio, mas permitir
que sua experincia no mbito de tais demandas abra possibilidades para uma melhor
regulamentao das futuras prticas exercidas pelo gestor. Tal regulamentao deve ser
mais do que parmetros voltados para balizar a atuao do magistrado no momento do
julgamento de tais demandas. Deve provir do Legislativo, em consequncia de trocas
dialgicas previamente realizadas, para ser inserida nas esferas administrativas do
Executivo como norte a uma atuao de forma mais adequada.
2.2 Os dilogos e a interface entre a Administrao Pblica, o NAT e o Judicirio
Dentro dessa conjuntura dialgica, os ncleos de assessoria tcnica surgem como uma estrutura inserida no mbito do Poder Judicirio, com o objetivo de viabilizar
uma interface mnima entre a atuao do Judicirio e do gestor pblico. Sua anlise
tcnica dos pedidos inseridos nas demandas no s serve com instrumental ao juiz para
concretizao de um maior conhecimento de algo que no comum a sua formao,
mas aparece ainda como uma instncia de defesa da prpria Administrao Pblica, que
passa, por intermdio do NAT, a ter a possibilidade de melhor verificar a necessidade dos
pedidos, antes de uma mera entrega vazia de fundamentos.

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Pode-se ento associar a ao do NAT no ponto intermedirio dessas situaes


como uma resposta preocupao apresentada por Ingo Sarlet, na ocasio da Audincia
Pblica de Sade, com a necessidade de se evitarem os extremos, seja meramente
rejeitar, por considerar o direito sade uma norma programtica, seja deferir tudo
com um mero pediu-levou (SARLET, 2009).
O NAT, mais do que parmetros para balizar as decises dos magistrados, informa,
instrumentaliza, evitando o processo vivido nos primrdios da judicializao da sade, perodo em que, muitas vezes, os juzes de 1 grau, por falta de real conhecimento da necessidade apresentada pelo demandante, entregavam a prestao por temer um dano maior.
O parecer do NAT funda-se na observao do pedido realizado pelo demandante,
que figura, na maioria dos casos, assessorado pela Defensoria Pblica. Juntamente com o
pedido, so analisados outros critrios, como os esclarecimentos do laudo mdico quanto
necessidade e tambm a prpria provenincia do laudo, sendo aquele proveniente da
rede pblica de sade, dentro de certa medida, mais bem aceito por gozar de uma maior
presuno de legitimidade diante da Administrao Pblica.
Ao emitir seu parecer, o NAT confere uma possibilidade de defesa da Administrao Pblica, fato que promove um sentimento dplice com relao ao seu papel, uma
vez que por apresentar-se vinculado Secretaria do Estado de Sade pode fomentar
um sentimento de descrdito ao demandante que tiver seu pedido desaconselhado pelo
parecer do NAT. Em contraponto, sua atuao tende a proteger a coletividade de gastos
infundados impostos Administrao Pblica. Contudo, no essa defesa da Administrao Pblica o seu objetivo maior, visto que tem, como orientao, resguardar sua
imparcialidade na anlise da questo.
Esse mesmo parecer, ao comprovar a necessidade do demandante, viabilizar
ao Poder Judicirio exigir a prestao da Administrao Pblica, abrindo uma porta de
contato entre os dois poderes e diminuindo a possibilidade da banalizao de pedidos
inteis, que s atribulariam o errio pblico.
Com foco nessa questo dos dilogos entre os poderes, ilustra-se o trabalho desenvolvido no NAT com situao enfrentada pela juza da 4 Vara de Fazenda Pblica
do TJ-RJ. A juza apreciou demanda, na qual o pedido consistia em medicamento para
doena pulmonar obstrutiva crnica. Na situao em questo, o polo ativo j havia
procurado as esferas administrativas do SUS para obter o remdio. Entretanto, teve o
pedido negado, com a justificativa de que o remdio no atendia a seu tratamento. Ao
apreciar o pedido, o NAT pronunciou-se em parecer, demonstrando que o remdio estava
voltado para o tratamento da patologia em questo. No entanto, mesmo estando na lista
do SUS, no era obtido pelo paciente, por tal lista no contemplar a doena como tratvel com aquele medicamento, restando consignado apenas para o tratamento da asma.
Ao paciente, restou buscar na Justia o direito ao medicamento, fato que comprova o
quanto uma dificuldade de atuao do gestor pode contribuir para a judicializao, bem
como de que maneira o suporte tcnico do NAT auxilia na deteco de desatualizaes
na lista do SUS, que, pelo dilogo com a Justia, pode ser melhorada, respeitando-se,
obviamente, as orientaes da Anvisa.

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A juza, demonstrando a vertente ativista do Judicirio, marcou uma audincia especial, mecanismo que vem utilizando em determinados casos, solicitando para tal audincia um representante da Administrao Pblica. Com base no parecer, que demonstrou
o carter intermediador da ao judicial perante a Administrao, requereu que fosse
dado o remdio ao paciente e tambm que fosse realizada a incluso de tal doena no
rol das atendidas pelo medicamento em questo. Essa situao no precisar se repetir
caso a expertise adquirida com essa troca dialgica entre essas instituies se estabelea
em uma mudana concreta na lista disposta pelo SUS. Note-se que essa postura aberta
ao dilogo converte o caso concreto em um mecanismo para se pensar do ponto de vista
institucional e solucionar o problema no apenas daquele paciente que depende do medicamento, mas tambm de outros que se encontrem em idntica situao.
2.3 Trs propostas para aprimoramento do NAT
Os ncleos de assessoria ainda esto sendo estabelecidos em outros estados da
Federao; e, mesmo sendo sua experincia algo bastante recente, ao terem hoje apenas
quatro anos de atuao, tm agregado muitos benefcios. Esse pequeno transcurso de
tempo j permitiu que fossem tecidas sugestes para aprimoramento e expanso do NAT.
A partir das experincias levantadas sobre os NATs, possvel sugerir trs propostas para
aperfeioar ainda mais as funes, desse ncleo, de cooperao com o Judicirio e com
a Administrao Pblica: a) virtualizao e interiorizao dos NATs; b) incorporao de
novas tecnologias; c) reviso peridica das lista do SUS.
O NAT do Estado do Rio de Janeiro est limitado capital. Por no atender ainda s demandas do interior, resta s demais comarcas a ao nica do juiz, que diante
das inmeras demandas e das suas prprias limitaes, acaba perpetuando a lgica
da concesso um tanto irrestrita, pois, mesmo que conhea os parmetros para ponderao, sente a dificuldade da anlise do mrito de algo que, por vezes, foge ao seu
conhecimento. Dentro dessa perspectiva, vem sendo pensada a possibilidade de uma
extenso virtual do NAT ou seja, um canal de contato pelo qual seria possibilitado aos
magistrados das demais comarcas enviar os laudos online para apreciao pelo NAT da
capital ou permitida a consulta por meio de softwares como Skype ou MSN, que servem
para comunicao de vdeo e udio pela internet. Tais possibilidades eletrnicas estenderiam essa vertente dialgica viabilizada pela interferncia do NAT a todo o estado do
Rio de Janeiro.
Outro ponto a ser comentado reside na verificao, pelos membros do NAT e
pelos magistrados, da necessidade de incorporao de novas tecnologias, visto haver
inmeras situaes de desatualizao das listas fornecidas pela Administrao Pblica.
Essas desatualizaes tm levado a situaes ao Judicirio que poderiam ter sido resolvidas anteriormente, caso as listas fossem constantemente atualizadas e houvesse a
incorporao dos novos medicamentos, j testados e aprovados pela Anvisa, dentro de
tempo hbil, como o que pode ser verificado no julgamento da apelao n CNJ 002225366.2007.4.02.5101. Alm de desatualizadas, as listas apresentam-se estritamente atreladas ao nome de uma doena, o que tende a limitar o acesso ao medicamento para

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portadores de outras doenas, com possibilidade de tratamento pela mesma medicao,


fato que o NAT tem verificado em vrias demandas.
A atuao do NAT junto ao Judicirio vem observando o crescente nmero de
demandas pedindo os chamados insumos, os quais, segundo a Administrao Pblica, no
consistem em obrigao do Poder Pblico, por no serem medicamentos. Contudo, resta
comprovado que vrios desses insumos so vitais para a manuteno da vida e da sade
de quem dele necessita. o caso de leites especiais para bebs ou fraldas para portadores de determinadas doenas, uma vez que a higiene pode, em muito, comprometer
o estado de sade do paciente. Essa observao quanto aos insumos vem exigir que a
Administrao Pblica, com base em tais experincias, no s atualize suas listas, mas
reveja seus critrios; ao negar a pertinncia de tais insumos em suas listas, pode estar
comprometendo consideravelmente seus recursos oramentrios, pois deixa de ponderar o quanto mais oneroso pode lhe ser uma internao que poderia ter sido evitada.
O dilogo do Judicirio com o NAT vislumbrou, ainda, a adoo de medida que
poderia ser facilmente instituda pela Administrao Pblica e tornaria menos problemtica a entrega do medicamento no apenas administrativamente pelo SUS como tambm
pela atuao do Judicirio. Tal medida consiste na criao de orientaes destinadas aos
mdicos do SUS para emisso de laudo, no qual restem consignadas as causas pelas quais
o paciente necessita da medicao diferente da disposta pelas listas do SUS (no caso do
Rio de Janeiro, a Relao Nacional de Medicamentos Essenciais Rename), j que ocorre
atualmente a mera prescrio com o nome do princpio ativo o que j foi uma evoluo, mas sem maiores explicaes dos motivos da escolha do medicamento. Deve ficar
estabelecido que no se busca responsabilizar o mdico, mas to somente vincular suas
escolhas na receita mdica, para que a imposio de tal prestao ao Poder Pblico no
se apresente sem critrios mnimos. Ao motivar sua prescrio, o mdico trar ao NAT
um reforo quanto ao seu posicionamento e aumentar consideravelmente as chances
do demandante em alcanar a prestao.
Apontamentos finais
Em desfecho, pretendemos resumir as principais ideias do texto e responder
ao problema inicialmente formulado a partir da teoria dos dilogos constitucionais: os
ncleos de atendimento tcnico so constitucionais?
Sim, os NATs so constitucionais, porque eles no esto usurpando a funo judicial
de zelar pelos direitos humanos fundamentais, como o direito sade, mas auxiliando
no aprimoramento do processo de tomada de deciso. Isso no significa que no existam
crticas pertinentes ao modo como eles comearam a se estruturar hoje. Retratamos tais
crticas, mas sugerimos melhorias nos ncleos existentes, seja a partir da comparao
entre os NATs da Federao seja a partir de uma anlise crtica prpria alicerada na
pesquisa emprica que fizemos no NAT do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro.
Na primeira parte do texto, estudamos os NATs numa perspectiva eminentemente
descritiva, em que foram expostos a finalidade desse ncleo, os fundamentos jurdicos

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e a funcionalidade do trabalho desenvolvido. Sem prejuzo desse olhar descritivo, foram


levantadas algumas crticas e controvrsias, o que foi possvel graas, especialmente,
comparao da experincia do NAT do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro com a de
outros tribunais estaduais. A principal crtica diz respeito a composio do ncleo exclusivamente com funcionrios da Secretaria de Sade violar a isonomia e o contraditrio
pela ausncia do cidado em sua composio, tendo em vista a presena do Estado no
polo passivo dessas aes. A resposta a essa crtica ou uma soluo a ser adotada para
mitig-la foi encontrada em uma experincia do NAT do Piau, que prev uma composio plural que fomenta o dilogo entre servidores da Secretaria, do Tribunal de Justia
e de associaes de trabalhadores da sade.
J na segunda parte, adotou-se uma perspectiva analtica e crtica. A partir da
teoria dos dilogos constitucionais, analisamos o NAT como catalisador do dilogo entre
Administrao Pblica e Judicirio, sem deixar de propor aprimoramentos estrutura
do NAT, como: a) virtualizao e interiorizao dos NATs; b) incorporao de novas tecnologias; c) reviso peridica das lista do SUS.
Nenhuma instituio perfeita, assim como nenhum ser humano o . Foi com
esse olhar desencantado com as instituies, mas entusiasmado com a possibilidade
de mudanas por meio do dilogo para um tema socialmente muito importante, que
iniciamos e encerramos essa pesquisa. Com certeza, os juzes-Hrcules no habitam os
corredores dos tribunais de justia ou frequentam os rinces do pas, como o interior do
Piau. Tambm no seria suficiente idealizar qualquer um dos ncleos de atendimento
tcnico estudados ou outra instituio anloga, por melhor que seja, como estratgia
para resolver todas as mazelas e desafios vivenciados pelo direito sade.
Talvez o NAT e as propostas para aprimor-lo desenvolvidas nesse texto no
resolvam em definitivo os dilemas da judicializao da sade (se que seria possvel).
Mas, sem dvida, os NATs j comearam a dar uma contribuio necessria e fundamental
para racionalizar essa judicializao, porque, se bem estruturados, tm potencial para
promover o dilogo constante entre instituies e cidados, dotados de perspectivas e
focos diferentes, de modo a otimizar os direitos humanos fundamentais no campo da
sade, evitando violaes e sanando omisses.

TECHNICAL ADVICE CENTERS AND JUDICIALIZATION OF


HEALTH: CONSTITUTIONAL OR UNCONSTITUTIONAL?
ABSTRACT: This work aims at studying the Technical Advice Centers in health related lawsuits,
specialized departments inserted within the Courts of Justice, with the order to assist the judges in
decisions involving benefits of medicines and health care resources. For such will be analyzed the
emergence of the phenomena conventionally called judicialization of health and the extent of its
effects over both Judiciary and other branches of government; the efforts to find paths that lead
to reduction the judicialization phenomena through dialogs and spaces of consensus between the
Executive and the Judiciary.
KEYWORDS: Judicialization. Technical advice centers. Constitutional dialogues.

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Notas
1

O juiz-Hrcules um juiz fictcio, criado por Ronald Dworkin, que operaria de modo ideal, criterioso
e metdico. Deteria a capacidade de encontrar a resposta certa para casos difceis justamente por
conceber o direito como integridade ou seja, incorporando as tradies, leis e precedentes anteriores e, ao mesmo tempo, buscando atender as exigncias morais de uma comunidade de princpios.
Ementa: Apelao cvel. Inconformismo do Estado do Rio de Janeiro com a sentena que o
condenou ao fornecimento de remdios necessrios ao autor, portador de diabetes mellitus.
Proteo constitucional e prioritria sade e vida digna. Responsabilidade solidria dos entes
federados prevista nos arts. 196 e 198 da Constituio Federal. Aplicao da Smula 65 do TJRJ.
Inadmissvel a imposio ao cidado de expedientes burocratizantes que imponham condies ou
alternativas ou obstaculizem o pronto implemento dos direitos vida e sade. Desnecessidade
de realizao de exame pericial no autor, pois determinado pelo juzo a quo a apresentao
semestral de receiturio mdico oficial para aferir a necessidade de continuao do tratamento.

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Sentena que se reforma para que o ru fornea ao autor somente os medicamentos prescritos
nos autos, em consonncia com o parecer tcnico do NAT. Precedentes jurisprudenciais. Recurso
parcialmente provido, na forma do art. 557 1-A CPC.Acrdo [...] DOU PARCIAL PROVIMENTO
AO APELO [...] (RIO DE JANEIRO, 2011b, grifo nosso).
Ementa: Medicamentos. Estado. Cerceamento de defesa. Nulidade da sentena. Embora a jurisprudncia dominante admita a substituio do medicamento pretendido pela parte autora por
outro genrico ou com o mesmo princpio ativo, consoante o verbete de sumula 116 deste tribunal, na hiptese o juiz proferiu sentena sem propiciar a autora oportunidade de manifestao
sobre o parecer do NAT, impossibilitando a apresentao de recomendao mdico justificando a
manuteno do remdio inicialmente indicado. Ademais, a modificao da sentena, mediante o
acolhimento dos embargos de declarao com efeitos infringentes, sem oportunizar a embargada
a possibilidade de manifestao, configura cerceamento de defesa, por ofensa aos princpios do
contraditrio e ampla defesa. Anulao da sentena. Provimento pelo relator (artigo 557, 1-a
do CPC) (RIO DE JANEIRO, 2011a, grifo nosso).

240

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