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Artculo 1890 No podr hipotecar vlidamente sus bienes sino quien tenga
capacidad para enajenarlos.
CARACTERSTICAS DE LA HIPOTECA EN EL NUEVO CODIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL
Solicitud: se impone al actor la obligacin de indicar el monto del crdito con los
accesorios debiendo por tanto agregar a la solicitud el documento constitutivo de la hipoteca y
la certificacin de gravmenes de inmueble.
Se le impone al Juez la obligacin de examinar el documento contentivo de la hipoteca:
Si las obligaciones son lquidas y exigibles.
Si las obligaciones son de plazo vencido.
Se limitaron las defensas del ejecutado a fin de evitar la prolongacin del juicio en el
tiempo, por esta razn se establecieron causales de oposicin taxativas.
Fases del procedimiento: La ejecucin de hipoteca como juicio ejecutivo que es,
tiene dos fases:
La primera fase netamente ejecutiva donde se intima al deudor para el pago
apercibindole de ejecucin, vencido dicho lapso se produce la segunda fase, que depende solo
de la voluntad del deudor o del tercero, tiene lugar cuando ellos lo impulsan, haciendo
oposicin, surgiendo as el contradictorio y en consecuencia llevando el procedimiento al juicio
ordinario.
El Juez competente: Artculo 42 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Artculo 42: Las demandas relativas a derechos reales sobre bienes inmuebles se
propondrn ante la autoridad judicial del lugar donde est situado el inmueble, la del domicilio
del demandado, o la del lugar donde se haya celebrado el contrato, caso de hallarse all el
demandado; todo a eleccin del demandante.
Cuando el inmueble est situado en territorio correspondiente a dos o ms
jurisdicciones, la demanda se podr proponer ante la autoridad judicial de cualquiera de ellas, a
eleccin del demandante.
La norma rectora: Artculo 661 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Deber estar vencida la obligacin.
Deber presentarse la solicitud de ejecucin cumpliendo con lo establecido en los
artculos 340 (requisitos de forma del libelo e demanda) y 361, adems deber acompaarse el
documento constitutivo, monto del crdito, accesorios y adems deber sealarse expresamente
al tercero poseedor si lo hubiera.
Deber acompaarse certificacin de gravmenes a que hubiese podido ser objeto el
bien hipotecado despus de constituida la hipoteca.
Funciones del Juez:
Procedimiento:
Si estn llenos todos los extremos el juez admitir la solicitud y decretar
inmediatamente la prohibicin de enajenar y gravar el bien hipotecado, deber remitir oficio a la
oficina de registro correspondiente para que no se protocolice ningn documento en que de
alguna manera se pretenda enajenar o gravar el bien, en el oficio deber insertarse o
mencionarse los linderos, situacin y dems datos del inmueble y sern nulas todas las
actuaciones efectuadas con posterioridad al recibo del oficio respectivo, el registro ser
responsable de los daos y perjuicios que causen si protocoliza algn documento despus del
recibo del oficio.
El Juez acordar la intimacin del deudor y del tercero para que pague dentro de los 3
das siguientes a su intimacin.
Si al cuarto da despus de intimar, el deudor o el tercero no paga el tribunal decretar el
embargo del bien y se continua la ejecucin hasta que deba sacarse a remate el bien y se
suspende si se plantea oposicin, si se declara sin lugar se remata el bien publicndose un solo
cartel, sin embargo se puede sacar a remate el bien aunque haya habido oposicin ero
otorgndose una caucin.
El deudor o el tercero pueden hacer oposicin a la ejecucin de la hipoteca dentro de los
8 das siguientes a aquel en que se haya efectuado la intimacin se debe tomar en cuenta ac el
trmino de la distancia. Las causales de oposicin son taxativas y se encuentran en el artculo
663 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Articulo 663: Dentro de los ocho das siguientes a aquel en que se haya efectuado a
intimacin, ms el trmino de la distancia si a el hubiere lugar tanto el deudor como el tercero
podrn hacer oposicin al pago a que se les intima, por los motivos siguientes:
La falsedad del documento registrado presentado con la solicitud de ejecucin.
2.
El pago de la obligacin cuya ejecucin se solicita, siempre que se consigne
junto con el escrito de oposicin la prueba escrita del pago.
3.
La compensacin de suma lquida y exigible, a cuyo efecto se consignar
junto con el escrito de oposicin la prueba escrita correspondiente.
4.
La prrroga de la obligacin cuyo incumplimiento se exige, a cuyo efecto se
consignar con el escrito de oposicin la prueba escrita de la prrroga.
5.
Por disconformidad con el saldo establecido por el acreedor en la solicitud
de ejecucin, siempre que se consigne con el escrito de oposicin la prueba escrita en que ella
se fundamente.
6.
Cualquiera otra causa de extincin de la hipotecas de las establecidas en los
artculos 1907 y 1908 del Cdigo Civil.
En todos los casos de los ordinales anteriores, el Juez examinar cuidadosamente los
instrumentos que e le presenten, y si la oposicin llena los extremos exigidos en el presente
artculo, declarar el procedimiento abierto a pruebas, y la sustanciacin continuar por los
trmites del procedimiento ordinario hasta que deba sacarse a remate el inmueble hipotecado,
procedindose con respecto a la ejecucin como se establece en el nico aparte del artculo 634.
En materia de hipoteca no existe acto de contestacin de la demanda, pero la
jurisprudencia patria ha establecido que la oposicin equivale a la contestacin de la
demanda. En el escrito de oposicin deber plantearse, primero la oposicin, y segundo las
cuestiones previas, si fuere el caso cualquier otra defensa.
La ejecucin de las obligaciones garantizadas con hipotecas pero que no cumplan los
requisitos del artculo 661 deber demandarse por el procedimiento de la va ejecutiva pero no
por este procedimiento especial de ejecucin de hipoteca. As mismo el acreedor hipotecario
tiene derecho a rematar el bien sin esperar la sentencia definitiva en la oposicin, siempre y
cuando constituya garanta suficiente de las sealadas en el artculo 590, en este caso el Juez es
responsable si despus la caucin resultare insuficiente.
EL TERCERO POSEEDOR
La jurisprudencia patria seala 4 clases de terceros:
legtimo.
Tercero detentador, que posee la finca por nombre y cuenta del poseedor
El usufructuario y arrendatario que tiene la posesin mediante ttulo.
De estos terceros slo debe notificarse a los dos ltimos, es decir a los terceros que
tienen Animus domini: a) el causahabiente adquiriente del bien hipotecado y b) el dador de la
hipoteca, estos terceros deben ser notificados por cuanto al efectuarse el remate del bien se
veran totalmente afectados sus derechos los cuales podan ser menoscabados totalmente.
En cuanto al arrendatario y al simple detentador, estos no tienen que ser notificados, el
detentador no tiene derecho alguno y al arrendatario habra que respetarle el contrato de
arrendamiento, aunque la finca se rematara