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DERECHO

INTERNACIONAL
PRIVADO
Recopilacin estudiantil de Derecho Internacional Privado con relacin a
la Legislacin Ecuatoriana
Universidad Central del Ecuador
2013

Por: Roger Andrs


Vallejo Prez

Roger Andrs Vallejo Prez

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Roger Andrs Vallejo Prez

Derecho Internacional Privado


En la legislacin Ecuatoriana
(1RA. EDICIN)

Universidad Central del Ecuador


Vallejo & CO Publicaciones
Quito-Ecuador, 2013

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Roger Andrs Vallejo Prez

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Dedicatoria
Esta obra se la dedico a mis padres y en especial a todos mis compaeros de aula de la
Universidad Central del Ecuador, sin quienes no hubiese encontrado la inspiracin suficiente
para llevar a cabo esta obra, as mismo dedico esta obra al Dr. Jorge Endara, mi mentor en
Derecho Internacional Privado.

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ndice
Contenido
Captulo I: Generalidades .............................................................................................................. 8
Conflicto de leyes internacionales ............................................................................................ 8
Elementos Internacionales ........................................................................................................ 8
Denominaciones de derecho internacional privado ................................................................. 9
1.- Derecho Romano ........................................................................................................... 10
2.- Teora o doctrina de los estatutos ................................................................................. 10
3.- Derecho de los extranjeros ............................................................................................ 10
4.- Derecho Intermunicipal ................................................................................................. 10
5.- Extraterritorialidad de la ley .......................................................................................... 10
6.- Denominaciones modernas ........................................................................................... 11
7.- Conflicto de leyes (denominacin aceptada por los anglosajones) ............................... 11
Denominacin de derecho internacional privado............................................................... 11
Contenido de la Materia ......................................................................................................... 11
Caractersticas de las normas del derecho internacional privado .............................................. 12
Definicin de derecho internacional Privado .............................................................................. 13
1.- Fernando Albnico Valenzuela ...................................................................................... 13
2.- Andrs Bello ................................................................................................................... 13
3.- Snchez de Bustamante ................................................................................................. 13
4.- Definicin (Pillet) ............................................................................................................ 13
5.- Definicin (Claro Solar) .................................................................................................. 13
6.- Relaciones entre Nacionales y extranjeros .................................................................... 13
7.- Fernando Albonico Valenzuela ...................................................................................... 14
8.- Carlos Salazar Flor .......................................................................................................... 14
9.- El conflicto de leyes........................................................................................................ 14
Definicin propuesta ............................................................................................................... 14
Fuentes del derecho internacional privado ................................................................................ 14
Fuentes Internacionalistas ...................................................................................................... 14
Los tratados o convenios internacionales ........................................................................... 14
Fuentes Nacionalista ............................................................................................................... 15
Codificacin ............................................................................................................................. 16

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Captulo II: Nacionalidad ............................................................................................................. 17


Definiciones: ............................................................................................................................ 17
Importancia ............................................................................................................................. 18
Fundamento Jurdico............................................................................................................... 18
Doctrina Contractual ........................................................................................................... 18
Doctrina Pblica o Estatal ................................................................................................... 18
Clases de nacionalidad ............................................................................................................ 19
Reglas o principios fundamentales ......................................................................................... 19
1.- La nacionalidad no se impone........................................................................................ 19
2.- Toda persona debe tener una nacionalidad .................................................................. 19
3.- Toda persona debe tener una sola nacionalidad ........................................................... 20
Sistemas para determinar la nacionalidad originaria ............................................................. 21
Ius Soli ................................................................................................................................. 21
Ius Sanguinis ........................................................................................................................ 21
Sistema Mixto ...................................................................................................................... 21
Doctrina Modernas sobre la nacionalidad .............................................................................. 21
Nacionalidad Automtica .................................................................................................... 22
Ciudadana Automtica ....................................................................................................... 22
El Matrimonio y la nacionalidad.............................................................................................. 22
*Nacionalidad en el orden colectivo ....................................................................................... 23
Nacionalidad de los habitantes del Vaticano ...................................................................... 23
Prdida de la nacionalidad ...................................................................................................... 23
Adquisicin de otra nacionalidad ............................................................................................ 24
Conflicto de leyes sobre nacionalidad .................................................................................... 24
Cuando llega al conocimiento de un juez o Estado juzgador .............................................. 24
Cuando el conflicto no ha llegado al conocimiento de un juez .......................................... 25
Cdigo Snchez de Bustamante .............................................................................................. 25
Nacionalidad Personas jurdicas.............................................................................................. 26
Lugar de su constitucin ..................................................................................................... 26
Nacionalidad de los fundadores o promotores................................................................... 26
Nacionalidad de los Gerentes o Administradores ............................................................... 26
Elemento Humano Predominante ...................................................................................... 27
Teora del capital ................................................................................................................. 27

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Teora del domicilio ............................................................................................................. 27


Teora del objetivo .............................................................................................................. 28
Teora del control ................................................................................................................ 28
Teora de la ficcin de la nacionalidad ................................................................................ 28
Nacionalidad de las personas jurdicas en la legislacin nacional Ecuatoriana ...................... 28
Conflicto de leyes sobre la nacionalidad de las personas jurdicas:.................................... 29
La Naturalizacin ......................................................................................................................... 30
Ley de Naturalizacin .............................................................................................................. 31
Requisitos para la carta de naturalizacin .............................................................................. 32
Trmite de la carta de naturalizacin...................................................................................... 33
Anlisis de los artculos de la ley de naturalizacin ................................................................ 37
Cancelacin de la carta de naturalizacin ............................................................................... 39
La prdida y recuperacin de la Nacionalidad Ecuatoriana .................................................... 39
Reconocimiento de la Nacionalidad Ecuatoriana ................................................................... 40
Captulo III: Los derechos de los extranjeros .............................................................................. 43
Breve historia .......................................................................................................................... 43
Clasificacin de los derechos................................................................................................... 44
Fundamentos de la igualdad de derechos civiles................................................................ 44
Derechos de los extranjeros en la legislacin Ecuatoriana ..................................................... 45
Derechos en la constitucin ................................................................................................ 46
Derechos de los extranjeros en la ley de extranjera .......................................................... 50
Derechos de los extranjeros en la legislacin internacional ................................................... 56
Ttulo preliminar: ................................................................................................................. 56
Captulo IV: Conflicto de leyes .................................................................................................... 60
Doctrinas para solucin del conflicto de leyes. ....................................................................... 60
Territorialidad absoluta de la ley ........................................................................................ 60
Doctrina de los Estatutos .................................................................................................... 60
Doctrinas Modernas ................................................................................................................ 63
Escuela Alemana de a mediada del siglo XIX ...................................................................... 63
Otros Autores ...................................................................................................................... 64
Doctrinas Angloamericanas................................................................................................. 65
Doctrinas nacionalistas ....................................................................................................... 67
Doctrinas Internacionalistas ................................................................................................ 67

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Otras doctrinas contemporneas........................................................................................ 67


Captulo V: Conflicto de calificaciones ........................................................................................ 68
Doctrinas ................................................................................................................................. 69
1.- Franz Kahn ...................................................................................................................... 69
2.- Etienne Bartn................................................................................................................. 69
3.- Antoine Pillet .................................................................................................................. 70
4.- Niboyet ........................................................................................................................... 70
5.- Doctrina de Rabel ........................................................................................................... 70
6.- Doctrina de Fedozzio o italiana ...................................................................................... 70
Calificacin de los tratados ..................................................................................................... 71
Lex Fori ................................................................................................................................ 71
Excepcin............................................................................................................................. 71
La cuestin Previa ................................................................................................................... 72
Casos de cuestin previa ..................................................................................................... 73
El reenvo................................................................................................................................. 74
Tipos de normas de reenvo ................................................................................................ 74
Doctrinas ............................................................................................................................. 74
Argumentos a favor del reenvo.......................................................................................... 75
Argumentos en contra ........................................................................................................ 75
Reenvo en nuestra legislacin ............................................................................................ 75
EL reenvo en los tratados ................................................................................................... 75
Snchez de Bustamante ...................................................................................................... 76
Captulo VI: Aplicacin de la ley extranjera................................................................................. 76
La naturaleza de la ley extranjera ........................................................................................... 77
Monroy Cabra: .................................................................................................................... 77
Naturaleza de la ley ................................................................................................................. 77
Normas ................................................................................................................................ 77
Prueba de la ley extranjera ..................................................................................................... 78
Fundamentos de la aplicacin de la ley extranjera ............................................................. 79
Aplicacin de los principios generales del derecho ................................................................ 79
Recurso de casacin por la infraccin de la ley extranjera ................................................. 80
Excepciones a la aplicacin de la ley extranjera ................................................................. 80

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Introduccin
A partir de la existencia jurdica de la Constitucin de la Repblica del Ecuador expedida en el
ao 2008 en Montecristi, provincia de Manab, la legislacin en materia de Derecho
Internacional Privado ha sufrido enormes cambios los cuales han hecho que varias normas
queden derogadas o en desuso, por lo cual ha sido pertinente recoger los elementos nuevos que
se encuentran en nuestra Constitucin como la ciudadana universal y la libre movilidad y
presentarlos en esta obra estudiantil que se la ha realizado de una manera simple y entendible
con el enfoque de autores Latino y Anglosajones sobre distintos puntos del derecho
Internacional Privado. Esta obra est distribuida en seis captulos, el primero destinado a tratar
sobre las generalidades, comienza con una breve definicin de esta materia, analizando los
elementos que la componen, luego a nombra la pertinencia de la denominacin de nuestra
materia como Derecho Internacional Privado y se contrasta con los criterios de varios autores,
posteriormente nos referiremos al contenido de la materia, las caractersticas de las normas del
derecho internacional privado, de esta manera continuaremos con el anlisis de definiciones
para la materia al final de este estudio se propondr una definicin en base a los criterios de los
autores que hemos considerado; una vez definida la materia estableceremos las fuentes del
Derecho Internacional Privado estudiando dos tipos de clasificaciones; el segundo gran captulo
que tenemos es la Nacionalidad, la definiremos estableceremos sus fundamentos jurdicos,
reglas o principios fundamentales, los sistemas para determinar la nacionalidad, continuaremos
con las doctrinas modernas, nos referiremos a la prdida, adquisicin de la nacionalidad, nos
referiremos al conflicto de leyes sobre la nacionalidad, la nacionalidad de las personas jurdicas
y la naturalizacin; en el captulo tres nos referiremos a los derechos de los extranjeros
analizaremos como se recogen estos dentro de nuestro ordenamiento jurdico; en el captulo
cuarto estableceremos todo lo referente al conflicto de leyes que es la esencia de nuestra
materia, analizaremos distintas doctrinas destinadas a la solucin de estos conflictos; en el
captulo quinto vamos a referirnos a los conflictos de calificaciones mencionaremos la doctrina
acerca de este tema, analizaremos la calificacin de los tratados, la cuestin previa y el reenvo;
en el captulo sexto finalmente trataremos sobre la aplicacin de la ley extranjera y sus principios
generales. Esta obra basada en la ctedra de derecho Internacional Privado que imparta el Dr.
Jorge Endara Moncayo en la Universidad Central del Ecuador, est especialmente diseada para
estudiantes o personas que deseen aprender sobre la materia de derecho Internacional privado
de una manera concreta sistematizada y sencilla pese a la complejidad que tiene la materia.

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Derecho Internacional Privado


Definicin
El Derecho internacional privado es aquella rama del Derecho que tiene como objeto los
conflictos de jurisdiccin internacionales; conflictos ley aplicable y los conflictos de ejecucin y
determinar la condicin jurdica de los extranjeros.
Esta rama del Derecho analiza las relaciones jurdicas internacionales ya sea entre privados, o
donde existe un inters privado. Esta relacin jurdica tiene la particularidad de tener un
elemento extrao al derecho local, que suscita ya sea conflictos de jurisdiccin o de ley aplicable,
y su fin es determinar quin puede conocer sobre el tema y que derecho debe ser aplicado.

Captulo I: Generalidades
Conflicto de leyes internacionales
Son elementos de la relacin jurdica que sacan del mbito interno al mbito del derecho
internacional privado.
Elemento Internacional: cul de las dos leyes se aplican? Los actos que se realizan en otro
estado o en donde surten los efectos?
Respecto al conflicto de leyes tenemos estas opciones:
1. Se aplican en relacin al domicilio
2. Se aplican en relacin a la nacionalidad
3. La autonoma de la voluntad
Domicilios
1

CC Art. 47.- El domicilio civil es relativo a una parte determinada del territorio del Estado.

CC Art. 46.- El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en general. El que lo tiene o
adquiere, es o se hace miembro de la sociedad ecuatoriana, aunque conserve la calidad de
extranjero.

Elementos Internacionales
Son aquellos elementos que intervienen en la relacin jurdica sacndola del mbito interno y
posicionndola en el mbito del derecho internacional Privado
1. Diferente
a. nacionalidad de las partes que intervienen en la relacin jurdica
b. domicilio poltico de las partes que intervienen en la relacin jurdica
2. Diverso lugar de
a. ubicacin de los bienes u objetos materia de la relacin jurdica
b. celebracin del acto o contrato
c. donde debe surtir efectos el acto o contrato
1

CC.- Cdigo Civil Ecuatoriano

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3. Autonoma de la voluntad
En nuestra materia nos referimos al domicilio poltico y no al civil.
La constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al Derecho Internacional.
a) El diverso lugar de celebracin del acto o contrato. Cuando el acto o contrato distinto
aquel que pertenecen las partes. Si dos ecuatorianos celebran un matrimonio en otro
pas como Espaa.
b) Diverso lugar de ubicacin de los bienes objeto del contrato; Compra-venta de un bien
que se encuentra en Miami un departamento y los dos contrayentes son ecuatorianos.
c) El diverso lugar donde debe surtir sus efectos el acto o contrato. Otorga testamento en
otro pas, un ecuatoriano pero surte efectos en Ecuador donde estn sus herederos.
Nacionalidad
La distinta nacionalidad de las partes que intervienen en la relacin jurdica ejemplo:
Matrimonio entre un ecuatoriano y una francesa, saca momentneamente del mbito interno
que es el derecho civil hacia un mbito internacional.
Autonoma de la voluntad
Las partes son las que deciden en los casos que la ley les permite que lo hagan.
En situaciones excepcionales puede haber conflicto de leyes.
Conflicto de leyes
Problema de derecho internacional privado, se lo conoce como problema de derecho
internacional privado.
En estos casos el derecho internacional privado determina cual es la ley aplicable

Denominaciones de derecho internacional privado


Carlos Salazar afirma que La preocupacin de conseguir un nombre puede ser infantil pero es
necesario buscar una denominacin que traduzca su naturaleza y su contenido
Denominaciones:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Derecho Romano (Ius Gentium, cogens, civile)


Teora o doctrina de los estatutos
Derecho de los extranjeros
Derecho Intermunicipal
Extraterritorialidad de la ley
Denominaciones modernas
a. Derecho Humano universal (derecho privado universal del hombre, condicin
jurdica universal de las personas, derecho privado humano)
b. Derecho Civil Internacional
7. Conflicto de leyes

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1.- Derecho Romano


Ius Gentium
Denominacin romana dirigida para peregrinos y no romanos,
Ius Cogens
Normas de derecho internacional que son indiscutibles, complementado al denominarlo Ius
Gentium Privatium y otros lo llaman intergentium Leges
Ius Civile
Era una rama del derecho Romano haba tambin el Ius Civile que era solo para los ciudadanos
romanos.
Las denominaciones romanas no tiene validez por:
a) Porque no era solo para los extranjeros sino que tambin para el plebeyo que no se lo
consideraba ciudadano
b) No surge el problema sobre cul de las dos leyes se aplicar (No se determina ley
aplicable, no hay conflicto de leyes)
c) No se tratan de dos leyes de distintos estados ya que ambas eran normas romanas

2.- Teora o doctrina de los estatutos


Se la considero porque en la edad media cuando se rompen las estructuras feudales surgen los
estudiosos del derecho, era en la poca del absolutismo. Haba el problema de que cuando una
persona se trasladaba de un feudo a otro perda sus derechos y los estudiosos sostenan que
esto no puede ser posible sino que las personas llevan un estatuto personal, que llevaba el
hombre a donde vaya tambin haban normas territoriales (Estatuto real) que tambin deban
regir, as que haba el problema de aplicar el estatuto personal o las leyes del pas y habra
conflicto de leyes.
Adems la denominacin es anacrnica ya que no hablamos de estatutos sino de normas.

3.- Derecho de los extranjeros


Se seal partiendo de un criterio parcializado considerando que la relacin puede producirse
solo entre nacional y extranjero

4.- Derecho Intermunicipal


Harrison intent denominar as y nos referimos a leyes que se ponen en conflicto.
La denominacin corresponde a la poca, ya que las nacientes ciudades tendan a establecer sus
propias normas y ya no a los de los feudos y los conflictos se producan entre las normas de una
ciudad a otra ciudad.

5.- Extraterritorialidad de la ley


Dos denominaciones
a) Autoridad de la ley y
b) lmites locales de la ley (lmites territoriales del estado que las dict)

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Savigny: la llama Teora de los lmites locales del imperio de las reglas del derecho
Fiore Teora de la autoridad extraterritorial de las leyes
Si se aplica la ley local en otro pas se aplica la extraterritorialidad.
Este tipo de definicin es criticada porque en ocasiones se aplica la territorialidad y los conceptos
se excluyen en vez de complementarse ya que se habla de conflicto de leyes.

6.- Denominaciones modernas


a) Derecho privado universal (Derecho Privado humano Estanislao Zevallos)
b) Derecho Civil Internacional (denominacin de Portalis en Francia, Laurent de Blgica y
de Carlos Salazar Flor en Ecuador y es usada ms por los latinos pero tiende a
desaparecer.)
a. Sostiene que las relaciones entre los particulares son de tipo familiar o
patrimonial es decir son de tipo Civil
b. Es internacional porque las relaciones deben llevarse ms all.
c. La razn por que no cabe la denominacin es porque no solo hablamos de
relaciones civiles.

7.- Conflicto de leyes (denominacin aceptada por los anglosajones)


Los legisladores anglosajones (Warton, Westlake) mantienen el criterio de denominar conflicto
de leyes que es una denominacin prctica, el problema de esta denominacin es que se excluye
ciertos captulos del derecho internacional como la nacionalidad y los derechos de los
extranjeros.
Esta denominacin se la mantiene en los pases anglosajones.

Denominacin de derecho internacional privado


En estados Unidos Joseph Story 1834, seguido por el abogado Foelix de Francia 1843 con su obra
Derecho internacional privado es una denominacin generalizada en el mundo Latino.
Observaciones
Internacional y privado son trminos opuestos ya que la palabra Internacional hace referencia
a pblico y privado a ser privado.
Carlos Salazar flor dice que no es internacional porque no rige las relaciones entre estados.
Determinar la ley aplicable es derecho procesal, y dice que no es privado porque rige materias
de derecho pblico.

Contenido de la Materia
Existen las concepciones:
1. Amplia (Concepcin Latina, que incluye la nacionalidad y los derechos de los
extranjeros)
2. Restrictiva (Anglosajn)
Cules son las partes o los captulos de nuestra materia?
Captulos Tradicionales

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1. Nacionalidad
2. Derechos de los extranjeros
3. Conflicto de leyes o condicin jurdica de los extranjeros
Tambin existen captulos modernos
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Conflicto de calificaciones
Conflicto de jurisdiccin
Cuestin previa
El orden pblico
El reenvo
EL respeto o tutela de los derechos adquiridos

El derecho internacional privado se relaciona con muchas ramas


Fundamento de la materia
Los propios estados producen normas pero este es un fundamento de hecho, existe tambin la
cortesa internacional (reciprocidad) que permite que los estados apliquen la ley de otro estado
y posteriormente puede pedir que por reciprocidad se aplique la ley del otro estado.
La escuela Alemana a mediados del siglo XIX establece como fundamento la comunidad
internacional, la cual tiene como base la colaboracin entre estados los cuales admiten que se
aplique dentro de su territorio una norma extranjera.
El fundamento real de la materia es la comunidad internacional es decir cuando los estados
deciden colaborar entre ellos.

Caractersticas de las normas del derecho internacional privado


1. Son normas atributivas
2. Siempre tienen que ver con relaciones entre particulares
3. Territorialidad de las normas
a. Nacionalizacin de las normas
b. Nacionalizacin de los tratados (aprobacin y ratificacin)
c. Reenvo
Normas atributivas (o normas de conflicto)
Estas normas no entran a regir directamente la relacin jurdica sino que determinan cul es la
ley aplicable a la relacin jurdica, tambin determina si pasan al mbito internacional privado o
quedan en el mbito nacional.
Explicacin: Las normas jurdicas suelen regir directamente la relacin jurdica por
ejemplo el matrimonio rige directamente la relacin civil, es decir establece las
condiciones y formalidades.
En conclusin una norma atributiva determina la ley aplicable ms no rige la relacin.
Siempre tienen que ver con relaciones entre particulares

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Si en la relacin interviene un ente pblico entra en el mbito internacional pblico, sin embargo
en ciertos casos interviene el estado y entra en el mbito internacional privado sobre todo
cuando el estado acta como un particular.
Territorialidad de las normas
Consiste en que la ley rige en el territorio del Estado que la dict, la ley no rige ms all de los
lmites de ese Estado y cuando se aplica la ley extranjera es porque as lo ha dispuesto la ley
nacional.
Explicacin: La ley dice por ejemplo en la muerte del causante para un testamento dice
que se aplique la ley del ltimo domicilio es decir puede ser la ley de otro pas en el que
estuvo domiciliado.
Segn el doctor Endara, considera que esta no es una verdadera caracterstica.

Definicin de derecho internacional Privado


1.
2.
3.
4.

Fernando Albnico Valenzuela (principios)


Alcorta (Reglas)
Audinet
Bartn

1.- Fernando Albnico Valenzuela


Es el conjunto de principios que determinan la ley aplicable a una relacin jurdica donde hay
algn elemento internacional.

2.- Andrs Bello


Conjunto de reglas que sirven para dirimir los conflictos de leyes

3.- Snchez de Bustamante


Conjunto de principios que determinan los lmites en el espacio de la competencia legislativa de
los Estados, cuando ha de aplicarse a relaciones jurdicas que pueden estar sometidas a ms de
una legislacin.

4.- Definicin (Pillet)


Ciencia que tiene por objeto reglamentacin jurdica las relaciones internacionales de carcter
o de orden privado.

5.- Definicin (Claro Solar)


Es el derecho que rige las relaciones de los nacionales con los extranjeros o con los estados
extranjeros en cuanto son susceptibles de puro inters privado.

6.- Relaciones entre Nacionales y extranjeros


Son aquellos actos o contratos que se ha llevado a cabo en otro diverso estado con diverso lugar
donde se lleva a cabo el acto o contrato es distinto a la soberana de otro estado.
Nos habla de que lo que busca es determinar la ley aplicable a que relaciones entre particulares
entre personas de distinta nacionalidad

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7.- Fernando Albonico Valenzuela


Definicin completa y concreta porque nos est diciendo conjunto de principios para determinar
una ley aplicable que tenga un elemento internacional
Es una rama del derecho positivo y est constituido por normas no principios.

8.- Carlos Salazar Flor


Restringe el mbito de nuestra materia
Cuando esas relaciones no han podido concluirse en un mbito interno (localista) sino que han
requerido salir a un mbito espacial (ms all de los lmites del estado)
Son ramas independientes segn Salazar Flores no podemos subdividir una rama del Derecho
todo ellos tienen el mismo objeto y objetivo (ley aplicable)

9.- El conflicto de leyes


Es aquella parte de la ley de cada estado que decide a propsito de cada estado de la situacin.

Definicin propuesta
Conjunto de normas y principios que sirven para determinar la nacionalidad de las personas,
condicin jurdica de los extranjeros, el respeto a los derechos adquiridos y determinar la ley
aplicable a una relacin jurdica entre particulares en la que interviene un elemento
internacional.

Fuentes del derecho internacional privado


Las fuentes son los sitios o lugares de donde provienen o las formas como se generan las normas:
Se sealan como fuentes:
Fuentes Convencionales
1.
2.
3.
4.
5.

Tratados
Legislacin interna de los estados
La costumbre
La jurisprudencia
La doctrina

Por el hecho de determinar cul fuente es la ms importante se han creado corrientes:


1. Internacionalista Da primaca a los tratados
2. Nacionalista Da importancia a la legislacin de los estados.

Fuentes Internacionalistas
Los tratados o convenios internacionales
Tratado: Acuerdo formal entre Estados que genera derechos y obligaciones convirtindose esto
en normas de obligatorio cumplimiento para las partes.
Esto quiere decir que del tratado provienen normas positivas que rigen para los estados parte
en los mismos.

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Los tratados cuando son suscritos por los estados se convierten en fuente generadora de normas
para las partes.
A esta fuente se la considera directa (los estados parte en los tratados estn obligados a aplicar
esa normatividad) cuando el estado es parte de ese tratado.
En forma indirecta pueden ser aplicadas las normas cuando el estado no es parte del tratado,
siempre y cuando no vayan en contra de la normatividad interna.
Tratados
Cdigo Interamericano de derecho internacional privado
1928 La Habana, Cuba (Cdigo Snchez de Bustamante)
Denominacin por Honor al Doctor Antonio Snchez de Bustamante. Es muy amplio (15
estados) y completo por las materias que trata
Ttulo Preliminar
1. Reglas Generales
2. Condicin jurdica de los extranjeros
3. Clasificacin de las leyes
a. De orden pblico e interno
b. De orden privado
4. Calificacin de las leyes personales
5. Respeto a los derechos adquiridos
Libros
1.
2.
3.
4.

Derecho Civil Internacional


Derecho Comercial Internacional
Derecho Penal Internacional
Derecho Procesal Internacional

Fuentes Nacionalista
Legislacin Interna de los Estados
Gran cantidad de normas de derecho internacional privado se encuentran en la normatividad
interna de los estados como el cdigo civil, la constitucin, la ley de compaas, etc.
Costumbre
Est perdiendo la fuerza como fuente generadora de normas, sobre todo en estados con
derecho escrito, a diferencia de los estados con derecho consuetudinario.
Cuando la ley se remite a ella, la costumbre generalmente tiene la fuerza de ley sobretodo en
nuevas ramas del derecho
Jurisprudencia
Se toma en cuenta a la jurisprudencia nacional, extranjera as como tambin internacional

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Dependiendo del caso que se trate cobra importancia especialmente en el caso del derecho
anglosajn. En el caso del derecho positivo pierde importancia excepcionalmente en el caso de
la jurisprudencia de triple reiteracin.
Doctrina
Es la creacin terica de los autores, para muchos tratadistas no es una fuente sino como recurso
para interpretacin y aplicacin de la ley.
Surge a falta de normas
Resoluciones de los organismos internacionales
No suele tener mucha importancia, suelen ser sugerencias, la nica que tiene poder normativo
es la OIT pero se hablan de cuestiones meramente tericas.

Codificacin
Vale la pena revisar si existe una codificacin del derecho internacional privado es decir de las
normas de conflicto.
Una codificacin es agrupar las normas jurdicas vigentes de una misma rama del derecho en
una forma sistematizada y ordenada.
En nuestro pas la codificacin propiamente dicha no existe, pero se han establecido dos
mecanismos o sistemas de codificacin:
1. Uniformidad legislativa
2. Armona Legislativa
Uniformidad Legislativa
Reunir las normas iguales de los distintos estados. Este es un mecanismo de difcil aplicacin ya
que la ley es el resultado de la idiosincrasia de cada pueblo. (Existe en materia mercantil.)
Normas Atributivas son normas que sirven para determinar si se aplican las normas de
determinado estado.
Han existido varios intentos de codificacin en Europa sobre todo con los convenios de la HAYA,
sobre aspectos especficos, como matrimonio divorcio, letras de cambio, quiebra, alimentos.
Tambin existen las convenciones de 1930 y 1931 de ginebra sobre letras de cambio y pagars
a la orden y sobre cheques, su relevancia es tal que los estados que no han suscrito dichos
convenios han adoptado las disposiciones de dichos convenios.
En amrica existieron intentos de codificacin por ejemplo con Simn Bolvar, tambin existi
el protocolo de Montevideo.
Tambin existi tratado bilateral ecuatoriano-colombiano de 1895, el cual es muy completo
habla sobre los actos y contratos celebrados en los pases, tambin habla del mbito penal en el
caso de la jurisdiccin de los tribunales de justicia para conocer de actos o delitos conocidos en
el territorio del otro estado principalmente delitos de falsificacin de moneda. Se estableci otro

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captulo sobre el reconocimiento del matrimonio, sucesin por causa de muerte.


Posteriormente el tratado cay en el desuso ya que Ecuador cambi la legislacin por ejemplo
la introduccin del matrimonio civil, el divorcio, filiacin en Ecuador.
1928 en la Habana, Convenio, cdigo interamericano de derecho internacional privado Sanchez
de Bustamente considerado como el cdigo ms completo existente en el mundo ya que ha
sido aceptado por muchos estados y trata materias de forma muy amplia. Constituido por un
ttulo preliminar,
1.
2.
3.
4.

derecho civil internacional,


derecho mercantil internacional,
derecho penal internacional y
derecho procesal internacional

En 1940 (1889-1940) se establecen nuevos tratados de Montevideo, en este caso sucedi una
reforma que no fue ratificada pero los estados la aplican. En los 6 estados no estaba Ecuador sin
embargo adhiri a un tratado de ejercicios profesionales
Se incluye como sistema the replacement of the law of gov de los Estados Unidos que es
considerado como un tercer Sistema porque se comenta que las relaciones comerciales,
mercantiles y de movimiento humano que se producen entre los diversos estados de los Estados
Unidos el cual se ha dicho que es ms grande que todo el movimiento humano y econmico que
existe entre los mercados latinoamericanos.
Se cre la CIDIF comisin interamericana de derecho internacional privado y como efecto de
ello se han suscrito muchos convenios y se ha logrado una unificacin del derecho internacional
privado sobre asuntos muy especficos, se han suscrito 6 convenios sobre arbitraje internacional.
En 1979 se suscribieron tratados en Montevideo, as como en 1984 en 1989, 1994 en Mxico y
en el 2002 en Washington sobre materias muy especficas.

Captulo II: Nacionalidad


Es estudiada por el derecho Interno, especficamente por el derecho constitucional ya que se
refiere una relacin entre persona y estado.
Definicin etimolgica: Viene del latn Natio derivada de nacere que significa nacer lo que indica
origen en el nacimiento, ya sea que se remita a un lugar o a sus progenitores.

Definiciones:
Niboyet Jean Paulin: Es un vnculo poltico entre un individuo y el Estado. Es el vculo poltico
en virtud del cual el individuo forma parte de los elementos constitutivos del estado.
Snchez de Bustamante: Es el vnculo jurdico y poltico que liga a una persona natural o jurdica
con un Estado determinado, que es origen y garanta de derechos y obligaciones recprocos
Juan Ignacio Larrea Holgun: Es un vnculo jurdico y poltico que relaciona a las personas (y por
ficcin a ciertas cosas personalizadas); con un Estado de tal manera que se genera un estatuto

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que las distingue de la situacin de las dems personas que por contraposicin se llaman
extranjeros.
Se considera al vnculo jurdico porque genera derechos y obligaciones recprocos.
Se lo considera poltico porque en base a la nacionalidad:
a) Se consideran a dos tipos de personas: nacionales y extranjeras cuya diferencia radica
en el ejercicio o no de los derechos civiles y polticos.
b) Segn: lvaro medina es poltico porque se encuentra en la base del Estado ya que uno
de sus elementos constitutivos es la poblacin.

Importancia
Tres aspectos
1. Distinta nacionalidad Elemento que mayor nmero de conflictos produce
2. Es un elemento fundamental para solucionar un conflicto de leyes y se constituye uno
de los sistemas determinantes de la ley personal
3. Puede existir conflicto de leyes incluso para determinar la nacionalidad.

Fundamento Jurdico
Se pretende explicar el fundamento de la nacionalidad mediante dos corrientes doctrinarias:
1. Doctrina Contractual
2. Doctrina Pblica o Estatal

Doctrina Contractual
Los autores franceses sostienen que la nacionalidad proviene de un pacto o contrato social de
la persona con el Estado (Doctrina del Pacto social de Jean Jaques Rousseau)
Andr Weiss dice que es un contrato sinalagmtico porque hay derechos y obligaciones
recprocos del Estado con sus sbditos es decir el Estado protege a sus sbditos y estos a su vez
le deben obediencia, respeto, defender derecho a participar en la vida del Estado.
Tambin se ha dicho que es un contrato de adhesin es decir que de antemano una parte tiene
establecidas las condiciones y la otra parte acepta de forma tcita a travs de un acto
relacionado. (Como el contrato de transporte)
Larrea Holgun: Critica esta doctrina ya que sostiene que el Estado al legislar no est
proponiendo contrato alguno y que el individuo al momento de nacer no tiene capacidad de
aceptar un contrato y prestar su consentimiento.

Doctrina Pblica o Estatal


Larrea Holgun: El estado con su poder de Imperium, su soberana, determina
imperativamente quienes son sus nacionales a travs de su constitucin o la ley y no lo hace
de manera abusiva sino que se fundamenta en principios y necesidades y es el mismo el que
regula la adquisicin, prdida o recuperacin de la nacionalidad.
De estos dos puntos de vista se puede determinar que:

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1. La doctrina pblica se fundamenta a la nacionalidad originaria o por nacimiento.


2. La doctrina contractualista fundamentara a la nacionalidad adquirida si la persona la
obtiene por naturalizacin donde el Estado determina las condiciones para ello y la
persona voluntariamente se acoge a ellas (Adhesin)

Clases de nacionalidad
1. Originaria
2. Adquirida o derivativa
Nacionalidad Originaria
Aquella que tiene la persona por el simple hecho del nacimiento, ya sea por:
a) El lugar donde nace
b) La nacionalidad de sus padres
Nacionalidad Adquirida
Tambin conocida como derivativa, es aquella que se obtiene despus del nacimiento y
generalmente luego del cumplimiento de varios requisitos como la
a) naturalizacin
b) adquisicin por la prestacin de servicios relevantes al pas, etc.

Reglas o principios fundamentales


Hay tres reglas o principios fundamentales:
1. La nacionalidad no se impone
2. Toda persona debe tener alguna nacionalidad
3. Toda persona debe tener solo una nacionalidad

1.- La nacionalidad no se impone


Se refiere a que todas las personas tienen el derecho a renunciar o cambiar su nacionalidad,
esto tiene que ver con la libertad de las personas, casi todos los estados mantienen esta
condicin pero hubo excepciones a travs de los tiempos donde no se permita renunciar a la
nacionalidad.
Este principio no se impone a la doctrina pblica o estatal que establece que el estado
imperativamente determina quienes son sus nacionales.

2.- Toda persona debe tener una nacionalidad


Este principio responde a un derecho fundamental, el derecho a la nacionalidad, toda persona
debe tener la proteccin de un estado, inclusive esta situacin se la observa con los pasaportes
que donde se indica la nacionalidad que el portador posee.
La excepcin se encuentra en los aptridas, que es una situacin anmala, se da por causas
generalmente ilcitas, y el mayor nmero de aptridas se da por las siguientes situaciones:
a) Orden tnico: Hitler Quito la nacionalidad a alemanes de raza juda

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b) Orden poltico: Se quita la nacionalidad a enemigos polticos, por ejemplo italianos


que hacan propaganda contra el gobierno fascista y en Chile Pinochet con sus
enemigos de izquierda.
c) Orden religioso: Ayatola Komeini quito nacionalidad a los que no eran musulmanes.
Aptrida: Es quien pierde su nacionalidad actual y no adquiere otra.
Hay otros casos:
a) Matrimonio y divorcio: Otros casos se muestran en la legislacin francesa con el
matrimonio la mujer que se casaba con un extranjero perda su nacionalidad y adquira
la del extranjero, si se divorciaba la perda y si no recuperaba la de origen se quedaba
como aptrida.
b) Renuncia voluntaria: Caso difcil de pensar
c) Carta de Naturalizacin: Cuando se la revoca, caduca o se cancela, el naturalizado
queda como aptrida si no adquiere su antigua nacionalidad.
Con respecto a su situacin jurdica se ha propuesto:
1. Laurent: Que se les niegue todo derecho, no tienen proteccin de un estado.
2. Varias Legislaciones actuales: Asimilarles a los extranjeros, es decir concederles
derechos que se confieren a los extranjeros.
3. Fauchille: Asimilarles a los nacionales, es decir considerarles como nacionales.

3.- Toda persona debe tener una sola nacionalidad


Nadie puede tener simultneamente ms de una nacionalidad, acarreara problemas sobre
todo en el mbito militar.
La excepcin es la doble nacionalidad, establecida y aceptada jurdicamente por algunas
legislaciones e internacionalmente.
Se puede obtener matrimonio en algunos casos por el matrimonio, en Espaa es muy comn el
asunto de la doble nacionalidad.
Sistemas para fijar la doble nacionalidad
La doble nacionalidad puede viabilizarse por tres sistemas:
1. Contractual o Convencional
2. Reciprocidad Legislativa
3. Legal o unilateral
Contractual o convencional
Cuando los Estados por Tratado convienen establecer la doble nacionalidad, como en el caso
del tratado Ecuatoriano-Espaol de1964 ratificado por el Ecuador en 1965
Reciprocidad Legislativa
Cuando en las legislaciones de dos Estados se establece que los nacionales de un Estado
pueden adquirir la nacionalidad del otro sin perder la nacionalidad de origen y viceversa.

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En la constitucin del 95 se Mantena que los Espaoles pueden adquirir la nacionalidad


Ecuatoriana sin perder la originaria siempre y cuando los pases mantengan la reciprocidad.
Legal o Unilateral
Cuando el Estado dispone en su propia legislacin interna que sus nacionales no pierden su
nacionalidad por la adquisicin de otra y en el caso de los extranjeros no pierden la originaria
por adquirir una extranjera. Es un sistema unilateral porque no se espera reciprocidad por
parte de otro Estado.
Operacin de la doble nacionalidad
Quien tiene doble nacionalidad solo puede ejercer una de ellas, la del lugar donde se
encuentra domiciliado.
La persona deber trasladar su domicilio al lugar donde su nacionalidad quiere recuperar.
Nadie podr ser privado arbitrariamente de su nacionalidad ni derecho de cambiar de
nacionalidad.

Sistemas para determinar la nacionalidad originaria


Se considera que la nacionalidad es la que se tiene por nacimiento por tal motivo hay tres
sistemas:
1. Ius Soli
2. Ius Sanguinis
3. Mixto

Ius Soli
Determina la nacionalidad por el lugar donde nacen las personas sin que importe la
nacionalidad de sus padres.
Sistema adoptado en los pases de poblacin heterognea donde ha existido gran inmigracin
y para hacer que no predomine una mayora de extranjeros se nacionalizaban a los hijos de los
extranjeros, este sistema es acogido con ms amplitud por los estados americanos.

Ius Sanguinis
Determina la nacionalidad de una persona por la de sus padres sin importar el lugar donde
naci.
Este sistema ha sido de gran aplicacin en pases con gran emigracin y con poblacin
homognea para tratar de mantener ligados a su nacionalidad a las personas que abandonan
su pas y a sus descendientes, este sistema tiene mayor acogida en los pases europeos.

Sistema Mixto
Se produce porque la aplicacin pura de uno u otro sistema ha trado problemas, por eso ha
existido la necesidad de combinarlos y este sistema ha sido adoptado por la generalidad de
Estados pero tienen la hegemona de uno u otro sistema.

Doctrina Modernas sobre la nacionalidad


1. Nacionalidad Automtica

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2. Ciudadana Automtica

Nacionalidad Automtica
Segn el Argentino Estanislao Zevallos la nacionalidad ms que ser un vnculo jurdico es
poltico pero de carcter afectivo, ya que la persona a la que le acoge a un estado tiene las
posibilidades de desarrollarse, socialmente, econmicamente, culturalmente y desarrolla
actividades lo cual disminuye notablemente la importancia de los sistemas del Ius Soli y el Ius
Sanguinis
Con este criterio se establece que basta que una persona establezca su domicilio en
determinado Estado y haga una declaracin de voluntad aunque sea tcita para que sea
considerada su nacional. Esta teora fue aplicada en la independencia de lo Estados
Americanos para las personas que luchaban por ella.

Ciudadana Automtica
Sostenida por los Argentinos Vctor Manuel Orlando y Juan Carlos Garay.
Distincin de nacionalidad y ciudadana
a) Nacionalidad Es innata, viene con la persona por el simple hecho del nacimiento.
b) La ciudadana se obtiene con posterioridad al nacimiento, generalmente despus de
haber cumplido ciertos requisitos.
c) La nacionalidad es un Hecho, la ciudadana un derecho
d) La nacionalidad es inmutable, La ciudadana puede cambiarse.
Es decir que se puede tener la nacionalidad del Estado originario y la ciudadana otro Estado,
en la constitucin de la repblica espaola se permita que los hispanoamericanos adquieran la
ciudadana espaola sin perder su nacionalidad de origen.
No es posible ciudadana sin la nacionalidad, la nacionalidad es un requisito para tener la
ciudadana. Menores no tienen ciudadana pero si tienen nacionalidad.
Estas teoras se dieron para solucionar problemas migratorios,

El Matrimonio y la nacionalidad
Se lo reconoce porque el Matrimonio siempre ha estado ligado a la nacionalidad
especialmente en el caso de la mujer, sobre todo en las legislaciones francesas y la espaola.
1930 - Convencin de la Haya
Para solucionar esto problemas que podan acarrear la doble nacionalidad o que qued
aptrida, se estableci la convencin de la Haya con tres principios:
1. Acumulacin de Estatutos: Sostiene que para que la mujer pierda la nacionalidad esta
disposicin debe constar en su legislacin, y simultneamente en la del marido conste
que adquiere la nacionalidad de este. Se aplican las dos legislaciones.
2. El cambio de la nacionalidad del marido no acarrea el cambio de la nacionalidad de la
mujer sin su consentimiento

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3. La terminacin del matrimonio no tiene el efecto de prdida de la nacionalidad de la


mujer y tampoco recupera su nacionalidad original sino por solicitud expresa y con
sujecin a la ley.
1932 - Reunin de Oslo Instituto de Derecho Internacional Europeo
Reunin de derecho Internacional Europeo se resolvi que la mujer no cambia su nacionalidad
por el matrimonio y se recomend que los estados en sus legislaciones den facilidades para
que la mujer adquiera la nacionalidad del marido. Luego se extendi para los cnyuges.
1933 Montevideo - Sptima conferencia Iberoamericana
Convencin contra la discriminacin, la prdida de la nacionalidad es una especie de
discriminacin.
1957 Naciones unidas Conv. Nacionalidad de la mujer casada.
Ratificada en mayo de 1960 por el Ecuador, establece que ni el matrimonio, ni su disolucin, ni
el cambio de nacionalidad del marido pueden afectar automticamente a la mujer.

*Nacionalidad en el orden colectivo


Se refiere a:
1. Nacionalidad de los habitantes del Vaticano
2. De los territorios bajo mandato
3. De los territorios cedidos o anexados

Nacionalidad de los habitantes del Vaticano

Prdida de la nacionalidad
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Adquisicin de otra nacionalidad


Matrimonio
Traicin a la patria
Cancelacin o caducidad de la carta de naturalizacin
Por voluntad Propia
Por razones de orden tnico, poltico o religioso

Adquisicin de otra nacionalidad: Principio de que las personas pueden tener una sola
nacionalidad.
Traicin a la patria: El nico que lleva la sancin de prdida de nacionalidad adems de la pena
que corresponda.
Por cancelacin o caducidad de la carta de naturalizacin:
1. Primero el Estado se pronuncia para la cancelacin mediante acto administrativo,
2. Segundo la caducidad tiene efecto automticamente por el transcurso del tiempo es
decir que el individuo ha estado fuera del pas por el tiempo que determine la ley
(Ecuador 3 aos consecutivos)

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Por propia voluntad.- Principio de que la nacionalidad no se impone, facultad que tienen las
personas para renunciar a su nacionalidad.

Adquisicin de otra nacionalidad


Hay tres sistemas
1. Alemn
2. Automtico
3. Intermedio
Alemn: El que perdi la nacionalidad exige nueva naturalizacin y deber cumplir los
requisitos pero ya no ser original sino naturalizado.
Automtico: Convencin de Ro de Janeiro de 1906, recupera la nacionalidad por perder la
adquirida o regresar al pas de origen, pero ha cado en desuso.
Intermedio: Ecuador 1998 No se le puede tratar como un extranjero, ni recobrar la
nacionalidad sin ningn condicionamiento por preferir otra, por lo tanto deber cumplir
ciertos requisitos como:
a) Radicarse en su pas de origen
b) Manifestar la voluntad de recuperar la nacionalidad
c) Obtener expreso reconocimiento por parte del Estado

Conflicto de leyes sobre nacionalidad


Se produce cuando hay conflicto de leyes respecto a la determinacin de la nacionalidad
donde dos Estados tienen sistemas distintos de determinacin de la nacionalidad de origen, es
decir el Ius Soli y el Ius Sanguinis.

Tambin se puede producir en estados que manejan un mismo sistema de


determinacin de la nacionalidad, a excepcin del Ius Soli,
En el Ius Sanguinis cuando los padres tienen distinta nacionalidad.
El conflicto es posible en los sistemas mixtos, sobre todo cuando hay hegemona de
sistemas.

Para solucionar los problemas primero deben analizarse si existen tratados vigentes, si no los
hay se aplica la legislacin interna y los principios generalmente aceptados. Bajo este criterio
pueden presentarse dos situaciones:
a) Que el conflicto llegue al conocimiento de un juez
b) Que no llegue

Cuando llega al conocimiento de un juez o Estado juzgador


a) El juez o Estado juzgador tiene inters
b) EL juez juzgador no tiene inters
Cuando tiene inters

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El juez o Estado juzgador debe estar interesado en la nacionalidad de esa persona, por inters
se entiende que haya algn elemento de conexin con el estado como el domicilio, lugar de
nacimiento, nacionalidad de sus padres.
Si el juzgador est interesado aplicar la lex fori que es un principio de orden pblico.
Cuando no tiene inters
a) Principio de los elementos de conexin
b) Similaridad de principios o preceptos
Es porque no hay ningn vnculo o elemento de conexin entre la persona y ese Estado, el juez
aplicar la ley del Estado que tena mayor nmero de elementos de conexin.

Cuando el conflicto no ha llegado al conocimiento de un juez


Se ha considerado que ha llegado a nivel, diplomtico, legislativo interno o doctrinario, Se han
propuesto varias soluciones
1. Domicilio: Cuando hay sistemas de determinacin de la nacionalidad de origen
distintos se aplicar la ley de donde est domiciliado.
2. Nacionalidad del padre: Aparece en los sistemas del Ius Sanguinis con prioridad la del
padre, salvo que el hijo sea fuera del matrimonio, conviva solo con la madre o no se
puede determinar la nacionalidad del padre.
3. Elementos de conexin: Surge en sistemas mixtos.
4. Derecho de opcin: Elija entre los Estados en donde tenga mayor nmero de
elementos de conexin, no aplica cuando haya llegado a conocimiento de un juez.

Cdigo Snchez de Bustamante


Ha sido ratificado por el Ecuador y Tiene gran importancia, el tratado es una fuente
generadora directa de normas para las partes, de obligatorio cumplimiento, incuso puede ser
aplicado por los jueces Ecuatorianos con Estados no suscriptores.
Las normas respectivas a su nacionalidad se encuentran su primer libro: derecho civil
internacional, ttulo primero: personas, Capitulo 1 nacionalidad y Naturalizacin.
Art. 9 nacionalidad Estado interesado Cada estado contratante aplicar su propio derecho en
determinacin de la nacionalidad de origen de toda persona y de su adquisicin, prdida o
reintegracin, cuando una de las nacionalidades sujeta a dicha controversia sea la de dicho
estado.
Se refiere a la aplicacin del fundamento pblico o Estatal donde el estado es quien
imperativamente determina quienes son sus nacionales, se aplica cuando el estado est
interesado en la nacionalidad por existir algn elemento de conexin, el juez segn la doctrina
aplica el Ius Fori.
Art. 10 Nacionalidad Estado juzgador no interesado Se refiere a cuestiones cuando no est
interesado el estado en que se debaten estas cuestiones se aplicar la ley de las
nacionalidades discutidas donde tiene el domicilio la persona que se trate.

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Es cuando el estado no est interesado no se aplica el principio de los elementos de conexin


sino que directamente el elemento de conexin domicilio y en este caso es determinante y
cuando no se conoce el domicilio:
Art. 11 Se aplica la lex Fori la ley del juzgador por tener principios aceptados.
Art. 12 y 15 Adqusisipon, prdida o readquisicin: Se aplica la ley del Estado cuya
nacionalidad se pierde o se pretende.
Art 13 Naturalizacin Colectiva. Por independencia Se aplica la ley del Estado nuevo si este es
reconocido por el juzgador, sino se aplica la del estado antiguo, habr preferencia si hay
tratados.

Nacionalidad Personas jurdicas


1.
2.
3.
4.

Lugar de su constitucin
Nacionalidad de los fundadores o promotores
Nacionalidad de sus gerentes o administradores
Elemento Humano predominante

Lugar de su constitucin
El lugar de constitucin de la compaa es definido y no cambia.
La teora es criticable porque puede dar lugar a una serie de fraudes a la ley porque si la persona
no ha podido constituirse en un determinado sitio por no poder tener los requisitos necesarios,
se constituye en otro estado y regresa a generar sus actividades en el lugar que no quiso
constituirse y esto es como un fraude a la ley.
Suele pasar en Panam donde las compaas suelen constituirse y realizan las actividades en
otras partes del mundo, por ello se dice que no cabe utilizar esta teora.

Nacionalidad de los fundadores o promotores


Persona jurdica tiene la nacionalidad de las personas que la constituyen, se ha dicho que los
socios fundadores no se mantienen en ella sino que muy pronto pueden ceder sus
participaciones o acciones y de los fundadores no queda nadie luego de fundada y los nuevos
socios pasan a ser de otra nacionalidad sobre todo en estados de gran movimiento econmico.
Por ejemplo eso pasa en Estados Unidos para evitar el trmite de constituir una compaa las
personas optan por comprar una compaa. Por eso no es funcional que las personas
determinen su nacionalidad a travs de sus fundadores salvo las fundaciones o corporaciones,
ya que las personas que crean estas personas jurdicas lo fundadores la crean con su propio
patrimonio.

Nacionalidad de los Gerentes o Administradores


Tiene la nacionalidad de sus representantes o administradores, sin embargo es criticable porque
los administradores o gerentes pueden ser cambiados en cualquier momento por ejemplo
puede que se rena la junta general y desea cambiar al gerente por otro de otra nacionalidad.
Esta teora se aplicado en propiedad de naves, especialmente areas ya que en la ley se pide
que en las sociedades las personas o gerentes tengan la nacionalidad de las naves. Pero no es

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que la nacionalidad de los administradores determina la nacionalidad de la persona jurdica


propietaria de las naves sino que se exige que las personas naturales que la representan o la
dirigen deben tener la nacionalidad de la persona jurdica propietaria de la nave por eso no se
ha aplicado la teora.

Elemento Humano Predominante


Persona jurdica debe tener la nacionalidad del mayor nmero de los socios que la componen,
es decir que si la mayora tiene una nacionalidad esa debe tener la persona jurdica, pero puede
suceder que los socios cambien de nacionalidad
En este caso sera criticable si hay ttulos al portador ya que cualquiera puede poseer un ttulo
al portador y hay casos en que un solo accionista tiene ms acciones que la mayora de socios,
y a veces quien toma las decisiones es quien tiene ms acciones ms no la mayora de socios, las
decisiones se toman por mayora de capital, por eso se cree que esta teora no es aplicable.
Esta teora se ha aplicado en las propietarias de naves, ya que se ha dicho que la sociedad debe
estar en manos de capitalistas de la misma nacionalidad de la nave.

Teora del capital


La nacionalidad de las personas que tienen la mayor parte del capital social es la de la persona
jurdica.
Es criticable porque se puede traspasar la mayora de capital de unas personas a otras sobre
todo en las sociedades de acciones.
Por ejemplo puede que la persona jurdica sea ecuatoriana y la persona jurdica tenga capital
extranjero.

Teora del domicilio


La persona jurdica debe tener la nacionalidad del estado donde se encuentra domiciliado.
Es la teora ms aceptada en el mundo, pero es criticable ya que el domicilio determina la
nacionalidad de la persona pero como determinar el domicilio de la persona jurdica.
Existen dos formas de determinar el domicilio de la persona jurdica:
a) Debe determinarse en razn de su sede administrativa (junta de accionistas, junta
directiva, donde emanan los actos jurdicos)
b) Debe determinarse por el lugar donde la persona jurdica cumple con su objeto social
(realiza sus actividades)
Pero se establece que la sede administrativa suele estar ligada al objeto social y es muy raro que
esas dos situaciones se separen.
Esta teora sufri 2 grandes crisis durante las conflagraciones mundiales donde se suspendi la
aplicacin de esta teora:
La jurisprudencia creo el cambio de criterio, haba varias personas jurdicas francesas que no
estaban constituidas por nada francs y bajo esa situacin la corte de Lyon traslad de manera
forzada la institucin interna de la:

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Interpuesta persona:
La institucin consiste en que una persona realiza actos a nombre de otra persona que est
prohibida de realizar actos para s, se parece a la comisin pero la diferencia est en que la
persona para que se realiza actos est como interdicto: Tiene tres elementos:
A. Persona prohibida de realizar actos
B. Persona capaz, que aparentemente acta en nombre propio
C. Que haya beneficiario (es una persona prohibida de realizar el acto)

Teora del objetivo


Sostiene en que se debe determinar a quin beneficia la persona jurdica. El ejemplo es de la
empresa aparentemente francesa que tena directiva, socios y accionistas alemanes y un socio
accionista ficticio francs.

Teora del control


Determinar quin es el que toma las decisiones en la persona jurdica, se estableci durante la
segunda guerra Mundial.
Terminada la segunda guerra mundial ya no se volvi a usar la teora del domicilio.

Teora de la ficcin de la nacionalidad


Las personas jurdicas no son susceptibles de tener nacionalidad, y la nacionalidad es una ficcin.

Lo que determina la distincin de una persona nacional de una extranjera es


que la persona nacional tiene todos los derechos civiles y polticos la
extranjera no tiene todos

Es decir, segn este criterio, que lo que determina claramente la nacionalidad son los derechos
polticos por esta razn una persona jurdica si tiene nacionalidad debera votar pero no es
factible.
Esta teora en amrica ya tuvo su surgimiento cuarenta aos antes de su surgimiento en Europa
en Argentina.
En la actualidad hay dos posiciones
a) Reconocer la nacionalidad de la persona jurdica
b) Utilizar la teora de la ficcin de la nacionalidad donde no se reconoce la nacionalidad

Nacionalidad de las personas jurdicas en la legislacin nacional Ecuatoriana


En la transitoria de la constitucin se deca que la palabra nacionalidad se leer como ciudadana
y nada se deca respecto a las personas jurdicas, y es un absurdo hablar de la ciudadana de las
personas jurdicas. Lo que sucedi es que se sigui manteniendo el criterio de reconocer la
nacionalidad de las personas jurdicas.

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En la ley de compaas se hace una distincin entre compaa nacional y extranjeras,


reconociendo tcitamente la nacionalidad, pero a nivel de constitucin no existe.
Por ejemplo tenemos la seccin XIII de la ley de compaas por el artculo 415. Los que hace
referencia a la teora de El lugar de su constitucin.

Conflicto de leyes sobre la nacionalidad de las personas jurdicas:


Cdigo Snchez de Bustamante: Art. 16-20; 32
Crticas: Se reconoce nacionalidad a las personas jurdicas, hay una contradiccin cuando
reconoce 16-20 la nacionalidad y en el 32 da una disposicin desconociendo la nacionalidad de
las personas jurdicas.
EN realidad no hay esa contradiccin sino que se reconoce una realidad en amrica, la cual es
que existen muchos estados que s reconocen nacionalidad a las personas jurdicas y otros que
no la reconocen. En el Art. 21 se aclara que las disposiciones del 16-20 no se aplican en los pases
que no reconocen la nacionalidad de las personas jurdicas.
El cdigo para efectos de determinacin de la nacionalidad ubica a las personas jurdicas en
cuatro clases:
a) Fundaciones y corporaciones
b) Asociaciones (Suelen ser gremios, asociacin estudiantil, asociacin de profesores,
estudiantes, etc. Siempre y cuando esas asociaciones hayan adquirido la calidad de
personas jurdicas)
c) Sociedades Civiles, mercantiles, industriales que no son annimas (Como compaas de
responsabilidad limitada, en comandita simple.)
d) Sociedades Annimas
Teora del lugar de autorizacin o aprobacin
Es como un apndice del lugar de constitucin est en el cdigo Snchez de Bustamante ART.
16.- La nacionalidad de origen de las fundaciones y corporaciones se determinar por la ley del
estado que las autorice o las apruebe.
Ley del lugar de constitucin
Art. 17 Donde se constituya la asociacin ser donde tiene su nacionalidad. Se criticaba que se
deba hacer el registro.
Voluntad de los socios que la constituyen o teora del domicilio (Art.18)
Sociedades civiles mercantiles.
a) Si los socios expresan esa ser su nacionalidad
b) si no se aplica la del domicilio al respecto lo que se refera al lugar donde se asienta la
junta directiva. (Art. 18)
Teora del contrato social o teora del domicilio (Art. 19)
En las annimas hay tres posibilidades:

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a) Contrato social (Estatuto social Lo que determinen los accionistas en el contrato social)
b) Teora del domicilio (Sede administrativa)
a. Lugar donde se rene la junta general de accionistas (ya que este es rgano que
toma todas las decisiones en ese tipo de compaas)
b. Lugar donde se radique su directorio (esto aplica en aquellas en que se basaron
en un sistema de integracin)
Art. 20 Cambio de nacionalidad de corporaciones, asociaciones y fundaciones
Se establece el mecanismo para que se produzca el cambio de la nacionalidad de las personas
jurdicas.
Las personas jurdicas varan en contra de las naturales, la persona jurdica debe sujetarse a las
dos leyes a la ley del estado cuya nacionalidad va a perderla y a la del Estado cuya nacionalidad
va adquirirla.
Esto sucede porque las personas jurdicas normalmente tienen grandes intereses ya que se han
movido capitales enormes y se han establecido derechos y obligaciones con el Estado y los
naturales de ese estado y esto puede llegar a que se den fraudes. Este caso de que deba cumplir
dos leyes se conoce como acumulacin de estatutos.
Cuando hay un estado nuevo se aplica el principio de reconocimiento del nuevo estado, es decir
que si se lo reconoce se aplica la ley del nuevo estado ms si el estado juzgador no lo reconoce
se aplica la ley del Estado originario, esto tiene que ver con el derecho internacional pblico.
Citicas al cdigo Snchez de Bustamante
Se dice que el cdigo est obsoleto, porque deca que en unos artculos reconoce nacionalidad
a las personas jurdicas y en otros no se la reconoces, por ejemplo en el Art. 32 se supone un
desconocimiento de la nacionalidad de las personas jurdicas. Y esto no se refiere al
reconocimiento de su nacionalidad sino a su existencia, no toma en cuenta la nacionalidad
porque en otros estados en Amrica no se reconoce la nacionalidad a las personas jurdicas.
Esta aparente contradiccin es solucionada en el Art. 21 del Cdigo Snchez de Bustamante
donde se hace una distincin entre los estados que reconocen la nacionalidad y los que no como
los artculos 16.20 que rigen solo para los Estados que reconocen la nacionalidad a las personas
jurdicas, el 32 es aplicable para los que no reconocen la nacionalidad a las personas jurdicas.

La Naturalizacin
La naturalizacin no es sino:
Cardona: es el medio por el cual un extranjero llega a asimilarse a los nacionales de un pas en
cuanto a los derechos y obligaciones que este ejerce.
Esta se complementa al referirse que hay una concesin, pero su punto de vista es acerca del
individuo.

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Definicin de Fiore: Esta definicin se pone en la posicin de mirar a la naturalizacin no desde


el punto de vista del individuo sino del Estado quien otorga su nacionalidad a una persona
extranjera (que no tiene vnculo originario con el Estado).
Andr Wellis: Indica como un acto soberano del Estado
Diego Guzmn y Martha Milln:
La naturalizacin es un acto soberano y discrecional del Estado a travs de una autoridad
correspondiente, por el cual ese Estado entrega su nacionalidad a quien no tiene vnculo
originario con ese Estado.
Acto Soberano: Solo el Estado es capaz de emitir actos soberanos.
Discrecional: No es una obligacin del Estado, incluso si se ha cumplido con todos los requisitos
el Estado no est obligado a conceder la nacionalidad, es decir si desea o no la acoge.
Autoridad Correspondiente: Cada estado determinar quin es esa autoridad, para unos
Estados es el ejecutivo, para otros es el legislativo y por ltimo puede ser la judicial. Casi todos
los Estados sostienen que es el ejecutivo ya que este hace la representacin del Estado y
consecuentemente a l le corresponde determinar si acepta o no.
La funcin legislativa: porque primero es un cuerpo colegiado constituido por muchas personas
y es difcil que se produzca cualquier tipo de influencia a tantas personas y por lo tanto este
grupo actuar con ms precisin, se parte porque el ejecutivo es una solo persona y esa persona
es susceptible de influencias positivas o negativas.
La posicin judicial, generalmente no se la toma en cuenta, en USA se analiza judicialmente si es
procedente o no conceder la nacionalidad a un extranjero.
Persona que no tiene vnculo originario con ese Estado: hay personas por ejemplo como el caso
de nuestra constitucin tienen un vnculo ya que se establece que hay nacionalidad por los
grados de consanguinidad, es decir que ya tienen un vnculo, pero un extranjero no tiene vnculo
originario debe seguir el trmite para obtener la nacionalidad por naturalizacin.
Requisitos
Quienes deben otorgar cartas de naturalizacin piden requisitos:
Se han establecido ciertos requisitos:
1. Pueden ser tiempo de permanencia
2. Capacidad

Ley de Naturalizacin
La ley ha sido devastada, antes tenamos las normas desperdigadas en distintas leyes y decretos
y a partir de 1976 se dicta una ley de naturalizacin mediante decreto supremo y un reglamento
los cuales jurdicamente tendran el mismo nivel ya que fueron dictados a travs del mismo
mecanismo.

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Art. 1 de la ley de naturalizacin. Es criticable ya que no especifica el tipo de acto al que se


refiere. El punto positivo es que determina que es un acto soberano y discrecional y que adems
determina la autoridad a la que le corresponde realizar el acto.

Requisitos para la carta de naturalizacin


Primero Art. 2 Pueden naturalizarse extranjeros que hayan ingresado al pas y hayan establecido
su domicilio en l. Este es el primer requisito:

Tiene que ingresar legalmente


Permanecer en sujecin a la leyes Ecuatorianas Que la persona haya obtenido su
respectiva visa de inmigrante, este requisito es porque puede permanecer ilegalmente.

Segundo Art. 4 Requisitos para solicitar la carta de naturalizacin:


1. Ser legalmente capaz de conformidad con la ley Ecuatoriana es el primer requisito de
acuerdo con el 4 y segundo de acuerdo a la ley, antes se aplicaba la acumulacin de
estatutos donde se aplicaba los requisitos de capacidad de la ley originaria y la ley
ecuatoriana, ahora esta disposicin ayuda evitar que se produzca conflicto de leyes. Una
persona es capaz cuando es mayor de 18 aos y no haya incurrido en las incapacidades
sealadas en la ley.
2. Poseer patrimonio, industria (Actividad econmica lcita que produce recursos
necesarios para su subsistencia), profesin u oficio lcitos que le permitan vivir
independientemente Se refiere a la persona sea til para s misma, es decir que tenga
recursos para su propia existencia, es decir para evitar que sea una carga para el Estado.
3. Haber residido ininterrumpidamente en el pas durante tres aos, por lo menos,
El plazo que se da de flexibilidad es de 90 das pasado ese da se le puede pedir al
ministro de relaciones exteriores que no considere ese plazo por razones graves de
salud o de estudios, esto es para lograr la gracia de que no se produzca la
interrupcin del plazo.
El plazo de tres aos se cuenta desde la obtencin de la cdula de IDENTIDAD
A partir de la fecha de expedicin de la Cdula de Identidad ecuatoriana.

La cdula de identidad corresponde solo para los extranjeros porque los nacionales
son ciudadanos, la cdula de identidad se la obtiene cuando recibe visa de
inmigrante.

Este requisito no se exigir a las mujeres extranjeras casadas con ecuatorianos o viudas
de ecuatorianos.

Esto ya no existe porque en la constitucin del 2008 del hombre o mujer casados ya
es ecuatoriano por Naturalizacin segn la constitucin en su artculo 8.

En el caso de extranjeros casados con mujeres ecuatorianas o que tengan uno o ms


hijos nacidos en el territorio nacional, el plazo de residencia se reducir a dos aos;

Este artculo a la mujer extranjera no tiene este tipo de reduccin de tiempo y esta
excepcin es la nica que queda vigente.

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4. Haber observado, durante su domicilio en el pas, buena conducta


Si no fuera as sera un riesgo para la sociedad Ecuatoriana.
5. Hablar y escribir el idioma castellano.
Este suele ser un requisito generalmente exigido, no es absoluto en todos los
Estados. En nuestro caso particular se exige que la persona sea alfabeta es decir
que sepa leer y escribir.
6. Tener conocimientos generales de Historia y Geografa del Ecuador; as como de la
Constitucin Poltica de la Repblica, vigente a la fecha de presentacin de la solicitud
de naturalizacin.
Conocimientos bsicos, ley vigente es obvio
7. Debe ser sano
Art. 7 Numeral 3) a quien sufra enfermedad crnica o contagiosa: Este artculo
parece discriminatorio por razones de salud, es decir que este requisito estara
derogado porque la constitucin dice que no hay discriminacin por razones de
salud.
Una vez cumplidos estos requisitos el extranjero podr realizar una solicitud dirigida al ministro
de relaciones exteriores, pero tendr o podr presentarse directamente al ministerio de
relaciones exteriores, pero si reside en una provincia lo puede hacer a travs del gobernador de
la provincia, esto no significa que vaya dirigida al gobernador sino que tiene que dirigirse al
ministro.

Trmite de la carta de naturalizacin


Contenido de la solicitud
Art. 3.- La solicitud para obtener la Carta de Naturalizacin deber estar dirigida al Ministro de
Relaciones Exteriores y contendr los siguientes particulares:
a) Nombres y apellidos del interesado; nombres y apellidos y nacionalidad de sus padres;
b) Lugar y fecha de nacimiento;
c) Nacionalidad;
Todos los datos tienen que ver con el propio solicitante se refiere a la
nacionalidad del solicitante, si tiene otra debe decir la que tiene actualmente.
d) Estado Civil. Si es casado, indicar el nombre completo, el domicilio y la nacionalidad de
su cnyuge. Si ste es de nacionalidad ecuatoriana, deber acompaar su partida de
nacimiento o su Carta de Naturalizacin;
La ltima parte de este artculo esta derogada porque de pleno derecho una
persona casada con ecuatoriana ya es ecuatoriano por naturalizacin.
e) Nombres completos, lugar y fecha de nacimiento y domicilio de los hijos. Si son
nacidos en el Ecuador, se debern acompaar sus partidas de nacimiento;
Se lo pone porque tambin porque los hijos del naturalizado se les extiende la
naturalizacin en el art. 8 CRE
f) Indicacin de la profesin, industria, oficio u ocupacin a que se dedique;
Cumplir el requisito de poseer ocupacin, industria u oficio.
g) Determinacin de los ingresos efectivos recibidos por el solicitante, que pruebe que
tiene suficientes medios de vida para l y su familia;

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A) no son los ingresos que va a percibir sino los ingresos percibidos y debe
sealar la cantidad pero el problema sera determinar si ser de poner o no
poner esto porque en la constitucin no se permite la discriminacin.
h) Declaracin de si se ha naturalizado en otro pas o si ha presentado solicitud al
respecto;
Es lgico si nace en un sitio y con posterioridad obtuvo y ejerce otra
nacionalidad, pero es obvio que en la prctica no va a poner que solicit carta
de naturalizacin.
i) Firma del solicitante y de un abogado en ejercicio de su profesin.
Esto ha desaparecido porque para muchas actividades no se requiere de la
comparecencia de un abogado sino que puede hacer directamente.
Datos que deben estar en la solicitud
A esta solicitud se deben acompaar los documentos que justifiquen y demuestren el
cumplimiento de los requisitos, y estos son:
Art. 4.- A la solicitud de naturalizacin se deber acompaar los siguientes documentos:

a) Partida de Nacimiento del solicitante, debidamente legalizada y traducida, cuando


fuere necesario, ante un Juzgado competente. Cuando no pudiere exhibir su partida de
nacimiento, podr, a juicio discrecional del Ministro de Relaciones Exteriores,
presentar una prueba supletoria como la exigida para probar la posesin notoria del
estado civil;
Se hace ante el cnsul del lugar de nacimiento del solicitante, la firma del
cnsul ser autentificada por el ministro de relaciones exteriores.
b) Documentos de identidad personal otorgados por las autoridades del pas de origen o
por las del ltimo domicilio antes que el peticionario haya llegado al Ecuador. Podr
hacer las veces de esos documentos de identidad el Pasaporte con el que se haya
ingresado al pas o el obtenido en sustitucin de aquel;
Esto no tiene sentido porque el documento internacionalmente reconocido
como tal es el pasaporte.
c) Certificado otorgado por el Director General de Asuntos Consulares y Extranjera, en la
capital de la Repblica o por el Gobernador de la Provincia, en el resto del pas, en el
que conste que el interesado habla y escribe el idioma castellano, tiene conocimientos
generales de Historia y Geografa del Ecuador, as como de la Constitucin Poltica de
la Repblica;
Este certificado es concedido luego de la presentacin y aprobacin del
respectivo idioma y exmenes centralizados en el ministerio de relaciones
exteriores, tambin puede rendir los exmenes en las gobernaciones o el las
subsecretaras provinciales.
d) Certificado de Antecedentes Personales expedido de acuerdo con la ley
Este es un certificado especial y tiene una connotacin antigua, consiste en
que la persona deba recurrir a sacar el record policial, determinar que no est

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en la lista negra por ser una persona que estaba contra el gobierno o ser de
izquierda, debera estar derogado porque no hay discriminacin.
e) Certificados concedidos por el Fisco, la Municipalidad de su residencia y el Instituto
Ecuatoriano de Seguridad Social, de que el solicitante no adeuda cantidad alguna por
concepto de impuestos, contribuciones y aportaciones;
Este certificado se lo ha restablecido mediante un acuerdo ministerial donde
se pide un certificado de no adeudar al servicio de rentas internas, a la
municipalidad, de no adeudar al IESS en aportes patronales, no se toma en
cuenta las deudas por crdito hipotecario o quirografario a menos que
estuviera atrasado.
f) Certificado mdico de que el solicitante goza de buena salud y no adolece de
enfermedad crnica o contagiosa. Este certificado deber ser concedido por un
hospital o clnica reconocido por el Estado que ser determinado en cada caso por el
Ministro de Relaciones Exteriores en la capital de la Repblica o por el Gobernador de
la Provincia en el resto del pas;
El certificado debe ser concedido por una autoridad de salud pblica o privada
reconocida por el Estado y encada caso determinada por el ministro de
relaciones exteriores. Este certificado ya no se requerira porque sera
discriminacin.
g) Tres certificados de personas conocidas, a satisfaccin del Ministro de Relaciones
Exteriores, que prueben que el solicitante no est comprendido en ninguno de los
numerales 1), 2), 4), y 5) del artculo 7 de la Ley de Naturalizacin;
Estos eran los certificados conocidos como de buena conducta, donde las
personas sealaban que no est comprendido en las prohibiciones de recibir
carta de naturalizacin, debe ser a satisfaccin del ministro.
h) Cdulas de Identidad y Tributaria. La mujer extranjera viuda de ecuatoriano, al
momento de presentar la solicitud de naturalizacin, estar exenta de este requisito,
sin perjuicio de la prueba que debe presentar respecto a su solvencia econmica. Esta
exencin tendr lugar solo cuando la peticionaria mantenga su estado civil de viudez;
Debe presentar cdula de identidad y La segunda parte esta derogada.
i) Cualquier otro documento importante que en concepto del peticionario se refiera a los
servicios que haya prestado a instituciones pblicas o al pas en general; y,
Se trata de haber prestado servicios no relevantes, servicios simples.
j) Cinco fotografas tamao pasaporte.

Informe confidencial
Art. 6.- La solicitud de naturalizacin deber presentarse directamente al Ministro de Relaciones
Exteriores o por intermedio del Gobernador de la Provincia, quien la remitir al Ministro de
Relaciones Exteriores con las informaciones que juzgare conveniente dar.
Recibida la solicitud, el Ministro dispondr que el Departamento de Extranjera emita informe
confidencial y detallado acerca de los siguientes puntos:

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1) Identidad, nacionalidad, estado civil, capacidad econmica y medios de vida del solicitante;
2) El hecho de haber ingresado al territorio nacional, haber residido en el honorablemente
durante el tiempo que establece la Ley y no haberse ausentado del pas por ms de noventa das
en los plazos que fija la Ley;
3) Actividades desarrolladas en el pas por el extranjero desde la fecha de su ingreso;
4) El hecho de que el extranjero no se halle sujeto a ninguna de las prohibiciones contempladas
en la Ley que impiden recibir Carta de Naturalizacin.
EL extracto le entrega la propia cancillera para su publicacin, esta publicacin se la hace para
que la sociedad se pronuncie y pueda impugnar, se confieren 30 das, esta oposicin debe ser
debidamente fundamentada.
Luego de los 30 das si ha existido oposicin se le conceden al solicitante 30 das adicionales para
desvanecer los fundamentos de la oposicin, si la impugnacin es plenamente justificada, se
suspende el trmite de inmediato y se produce la deportacin del solicitante previo
juzgamiento; del igual manera el impugnante puede ser enjuiciado.
Si no se ha presentado impugnacin o los fundamentos de la impugnacin han sido desvanecido
el trmite contina y los documentos son enviados al asesor tcnico-jurdico de la cancillera el
cual realizar el anlisis de fondo y establece la procedencia o no de conceder la carta
Procede: Informa a l ministro de relaciones exteriores el cual prepara un informe e incluso
manda un formato de la carta de la naturalizacin para la presidencia de la repblica, donde se
realizarn los anlisis del caso y luego se devuelve al ministerio.
Luego el presidente de la repblica puede conceder o no la carta de naturalizacin que
lgicamente deba ser a travs de un decreto ejecutivo.
En el caso de que sea concedida la carta se enva al ministerio de relaciones exteriores para que
se produzca la entrega de la carta al interesado, ya sea por el ministro o los viceministros en un
acto solemne ante dos testigos y har un juramento al smbolo patrio.
La carta de naturalizacin debe inscribirse en la direccin nacional del registro civil Art. 1.- (Ley
de naturalizacin)

La nacionalidad ecuatoriana por naturalizacin se adquiere desde el da en que se inscribe la


carta la resolucin correspondiente en el Registro Civil.
Y ya en calidad de ecuatoriano podr canjear la cdula de identidad por la de ciudadana.
Luego se notifica al Estado del solicitante que la persona adquiere la nacionalidad Ecuatoriana
Existe un decreto por el cual se delega al ministro de relaciones exteriores la concesin y entrega
de la carta de naturalizacin.

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Anlisis de los artculos de la ley de naturalizacin


Art. 5.- En todo caso en que para la prdida de la nacionalidad anterior fuere necesario algn
requisito, ste deber cumplirse previamente a la entrega de la Carta de Naturalizacin, de
modo que, excepto en los casos contemplados en la ley y en convenios internacionales, un
extranjero naturalizado ecuatoriano no pueda tener doble nacionalidad.

Este artculo ya no vale porque la constitucin ha hecho una revocatoria tcita

Art. 6.- El otorgamiento de la Carta de Naturalizacin ecuatoriana causar ipso jure la prdida
de la nacionalidad anterior, excepto en los casos contemplados en la ley o en convenios
internacionales. En consecuencia, por ningn concepto y en ninguna circunstancia podr el
naturalizado hacer valer otra nacionalidad que la ecuatoriana, a partir de la fecha de su
naturalizacin, en contra de los intereses ecuatorianos dentro del pas o fuera de l o de los
intereses extranjeros dentro del territorio nacional.

Este tambin est tcitamente derogado

Prohibiciones expresas para conceder carta de naturalizacin


Art. 7.- No se podr conceder Carta de Naturalizacin:
1) a quien haya merecido sentencia condenatoria en juicio penal por delito comn o haya
recibido auto motivado o de llamamiento a juicio plenario y el juicio respectivo no haya
terminado definitivamente con sentencia absolutoria o auto de sobreseimiento definitivo;

Este artculo ira en contra de la disposicin constitucional que prohbe la discriminacin,


este artculo estara tcitamente derogado.

2) a quien sea incapaz de ganar honradamente los medios adecuados para su propia subsistencia
y la de su familia;

Tambin tcitamente derogado, porque no hay discriminacin por condiciones


econmicas o de pobreza.

3) a quien sufra enfermedad crnica o contagiosa;

Este artculo tambin estara derogado concuerda con la disposicin de tener buena
salud.

4) a quien practique y disemine doctrinas que puedan alterar el sistema de gobierno o el rgimen
poltico de la Repblica o que afecten a la integridad nacional; y,

Este artculo estara vigente ya que el ejecutivo puede o no conceder la carta de


naturalizacin

5) a quien se ocupe habitualmente de prcticas ilegales, irreconciliables con los principios de la


moral y las buenas costumbres.

Este artculo podra estar vigente.

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Art. 8.- La mujer casada extranjera que solicitare Carta de Naturalizacin no requerir para ello
de la autorizacin de su marido.

Se supone que ya no necesita autorizacin del Marido

Art. 9.- Para que la mujer extranjera, mayor de edad, casada con ecuatoriano que tenga su
domicilio poltico en la Repblica o ejerza funciones pblicas en el exterior, adquiera la
nacionalidad ecuatoriana, solo ser necesaria su declaracin de adoptar sta y renunciar a la
anterior, mediante solicitud al Ministro de Relaciones Exteriores quien la declarar ecuatoriana
por naturalizacin mediante Resolucin Ministerial.

Este tambin est derogada porque la mujer casada Art. 8 N4 establece que la mujer o
el hombre casado con extranjera ya son de pleno derecho ecuatorianos.

Art. 10.- Los hijos del extranjero solicitante de la Carta de Naturalizacin podrn ser
comprendidos en la solicitud de su padre y obtener que se les reconozca la nacionalidad
ecuatoriana, siempre que fueren menores de edad y estuvieren bajo su patria potestad, sin
perjuicio de su derecho de optar por su nacionalidad de origen de acuerdo con la Constitucin
Poltica de la Repblica.

Ya los nios nacidos de ecuatorianos por naturalizacin ya son ecuatorianos.

Art. 11.- Cualquier persona natural o jurdica podr presentarse ante el Ministerio de Relaciones
Exteriores para oponerse a la concesin de una Carta de Naturalizacin, para cuyo efecto
exhibir los documentos que justifiquen su oposicin.

Este artculo si est vigente por eso es que existe la publicacin en la prensa para que
los miembros de la sociedad Ecuatoriana puedan oponerse.

Art. 12.- Cuando se comprobare que se han presentado documentos o informaciones falsos con
el objeto de obtener Carta de Naturalizacin, se suspender inmediatamente el trmite de ella,
si es que est an no hubiere sido otorgada; y si se la hubiere ya concedido, se proceder a su
inmediata cancelacin. En ambos casos, el extranjero culpable de la presentacin de tales
documentos o informaciones ser expulsado del pas.

Est parcialmente vigente ya que si se descubren documentos falsos despus de otorgar


carta de naturalizacin ya no se puede cancelar la carta, pero durante el trmite si se
puede cancelar y expulsar del pas al extranjero.

Art. 13.- Establcese para la tramitacin de naturalizaciones o resoluciones sobre naturalizacin,


el patrocinio de abogado debidamente matriculado e inscrito. Se impondr una multa de un mil
hasta cinco mil sucres al abogado que, a sabiendas hubiere patrocinado una solicitud de
naturalizacin que contenga documentos o informaciones falsos.

Este est derogado porque ya no se requiere la intervencin de un abogado.

Art. 14.- El Ministerio de Relaciones Exteriores proceder de oficio, cuando lo estime


conveniente, a ampliar o a investigar la verdad de las informaciones que aparezcan en los
expedientes de naturalizacin.

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Este es un derecho pleno del Estado y estara vigente.

Art. 15.- Concedida la Carta de Naturalizacin, la Cancillera comunicar oficialmente este


particular al Gobierno del pas al que perteneci el naturalizado.

Este artculo estara vigente en el hecho de que se comunica el hecho

CAPITULO II

Cancelacin de la carta de naturalizacin


Cancelacin de la Carta de Naturalizacin
Esta implica un pronunciamiento expreso de la autoridad correspondiente, el cual debe ser
hecho mediante un decreto ejecutivo, en la actualidad ya no hay causales ya que en la
constitucin se establece que la nica forma de perder la nacionalidad Ecuatoriana es la
renuncia.
Art. 16.- La Carta de Naturalizacin es susceptible de cancelacin por las siguientes causas:
1) Las indicadas en la Constitucin Poltica de la Repblica para los casos de prdida de la
nacionalidad ecuatoriana;
2) Si se ha obtenido con fraude de la Ley o de los reglamentos;

En este caso se podra reformar la ley para poner la nulidad de la carta de naturalizacin
por haber sido conseguida por fraudes.

3) Si el naturalizado se convirtiere, a juicio del Ministerio de Gobierno, en elemento de inquietud


moral, social o poltica; y,
4) Si el naturalizado se ausentare de la Repblica por ms de tres aos ininterrumpidos, salvo
que, a juicio del Ministro de Relaciones Exteriores, dicha ausencia pudiere justificarse.

Estas disposiciones estn derogadas

Art. 17.- La cancelacin de la Carta de Naturalizacin se har por Decreto Ejecutivo expedido por
rgano de la Cancillera, previo dictamen del Asesor Tcnico - Jurdico del Ministerio de
Relaciones Exteriores. El conocimiento y trmite de las denuncias y pruebas correspondern al
Ministerio de Gobierno y Polica.

Tambin estara completamente derogado

Art. 18.- La cancelacin de la Carta de Naturalizacin trae consigo la expulsin del territorio
nacional del ex - naturalizado, cuando as se determine en el Decreto Ejecutivo correspondiente,
previo informe en este sentido del Ministerio de Gobierno.

Tambin est suprimido

La prdida y recuperacin de la Nacionalidad Ecuatoriana


Todo el captulo estara derogado

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Art. 19.- El ecuatoriano que se naturalizare en otro Estado pierde ipso jure la nacionalidad
ecuatoriana.

Derogado porque la adquisicin de una nueva nacionalidad no trae consigo la prdida


de la nacionalidad Ecuatoriana

Igualmente pierden la nacionalidad ecuatoriana la mujer y los hijos menores del ecuatoriano
que se naturalizare en otro pas si por ste hecho adquieren la nacionalidad extranjera; pero
conservan su derecho a recuperar su nacionalidad de origen al trmino del matrimonio o al
alcanzar mayor edad, respectivamente.

Esto tampoco va

Art. 20.- El Ministro de Relaciones Exteriores resolver los casos de prdida de la nacionalidad
ecuatoriana cuando esta resolucin no corresponda legalmente a otra autoridad.
Art. 21.- Podrn recobrar su nacionalidad de origen los ecuatorianos por nacimiento que
habindose naturalizado en otro pas, volvieren a fijar su domicilio por ms de dos aos en el
Ecuador y manifestaren su renuncia a la nacionalidad adquirida y su deseo de recuperar la
ecuatoriana mediante solicitud formal al Ministro de Relaciones Exteriores, a la que acompaar
la respectiva Carta de Naturalizacin extranjera.

Tambin ya no cabe ya que se reconoce la doble nacionalidad


Recordar tres sistemas de recuperacin de la nacionalidad: alemn, automtico,
intermedio.

La expresin de renuncia a la nacionalidad adquirida deber constar en instrumento


debidamente otorgado ante Notario Pblico.
La nacionalidad ecuatoriana se recupera desde el da en que se inscribe la resolucin
correspondiente en el Registro Civil.
Art. 22.- La inscripcin de la Carta de Naturalizacin o de un reconocimiento de la nacionalidad
ecuatoriana en el Registro Civil causar ipso jure la prdida de cualquier otra nacionalidad del
inscrito; si se tratare de un menor de edad, ste conservar la expectativa a que hubiere lugar.

Tambin estara derogado porque ya de pleno derecho no se pierde la nacionalidad.


Los menores de edad siempre mantienen la expectativa de llegar a la mayora de edad
el derecho de opcin.

Reconocimiento de la Nacionalidad Ecuatoriana


Art. 23.- Los casos de reconocimiento de la nacionalidad ecuatoriana por opcin sern resueltos
por el Ministro de Relaciones Exteriores, de acuerdo con las normas constitucionales vigentes a
la fecha del nacimiento de los interesados, sin perjuicio de que, si disposiciones posteriores
fueren ms favorables para tal efecto, stas ltimas sern aplicables; y, sobre la base de solicitud
escrita de los mismos o de quienes ostenten su representacin legal, a la que se acompaarn
los documentos que justifiquen la peticin.

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En cierto modo estara derogado pues no se sabe a qu casos se est refiriendo puesto
que el derecho de opcin prcticamente no existe en nuestra legislacin pero puede
ocurrir otro mecanismo como el caso de un descendiente hasta el tercer grado de
consanguinidad nacido en el Ecuador puede solicitar el reconocimiento de la
nacionalidad ecuatoriana que si est previste en uno de los acuerdos ministeriales.

En concusin de nuestra ley de naturalizacin, casi nada va quedando:


Acuerdo 00004 11 de enero de 1911:
Instructivo de procedimientos relativos a la nacionalidad:
EL reconocimiento de la nacionalidad Ecuatoriana por nacimiento.

No cabe: ya que el artculo 6 de la constitucin no establece que se la adquiere sino


que la nacionalidad se la tiene puesto que innata, es decir que la persona ya tiene la
nacionalidad lo que se reconoce es que la persona ha sido ecuatoriana.

El reconocimiento de la nacionalidad Ecuatoriana por naturalizacin.

No es que se reconoce el derecho a adquirir ya que la constitucin ya dispone quienes


son los ecuatorianos por naturalizacin

EL reconocimiento de la nacionalidad ecuatoriana por matrimonio o unin de hecho.

Ya son ecuatorianos aquellos extranjeros que contraen unin de hecho o matrimonio


con ecuatorianos

Requisitos:
1. Partida de nacimiento
Si cabra ante el notario
2. Copia certificada de la inscripcin del Matrimonio
Tendra sentido, pero debera estar en una ley y no en un simple acuerdo
ministerial
3. En caso de unin copia del acta notarial
Es lgico porque se debe mostrar la existencia del acta notarial o la resolucin
del juez
4. Partida de nacimiento del cnyuge ecuatoriano o conviviente
Esto para demostrar que realmente son ecuatorianos
5. Pasaporte y copia notariada del mismo para que conste la permanencia en el pas
Es inconstitucional ya que se pide que est en el ecuador dos o tres aos,
aunque no haya estado ni un solo da en el Ecuador, para los extranjeros casados
no se exige ese tiempo de residencia, ya que no hablamos de concesin de carta
de naturalizacin, adems establece que necesita cdula de identidad y eso es
cuando son inmigrantes.
6. Record policial para los no residentes

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Se habla de no residentes y antes se habla de residentes. Dems existe


discriminacin y aunque sea delincuente la constitucin ya reconoce
nacionalidad.
7. Certificado de movimiento migratorio
Es una exageracin que no tiene sentido, pero se est aplicando de hecho.
Recuperacin de la nacionalidad ecuatoriana

Ya no se requiere ya que debera ser reconocimiento de la nacionalidad ecuatoriana,


pero ya se reconoce ipso Iure, ya que no se puede hablar de reconocimiento ni de
recuperacin.
Art. 7 N1 ConsE es la base para el reconocimiento y recuperacin de la nacionalidad
Ecuatoriana.

Renuncia de la nacionalidad Ecuatoriana

Corresponde solo a los extranjeros naturalizados no cabe para los nacionales.


Se hace una renuncia expresa ante el notario y se la presenta ante el ministro de
relaciones exteriores

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Captulo III: Los derechos de los extranjeros


Extranjero
1. Quien por nacimiento o naturalizacin no pertenece al pas donde se encuentra.
2. Extranjero es el que no es nacional

Breve historia
Edad antigua
Carecan de derechos, podan ser sometidos a la esclavitud o ser asesinados.
Fenicios concedan derechos a los extranjeros.
Grecia
Isotecos: derechos de un ciudadano griego
Metecos: tenan hasta el derecho de ejercer el comercio
Transentes: Se encuentran de paso y tenan el derecho a la vida ya a la propiedad, pero
requeran la autorizacin de la autoridad.
Transentes comunes: Carecan de todo derecho
Roma
No existan derechos pero apareci el Ospicium (pagaba para acceder al Ius civile), Patronato
(El plebeyo acceda al Ius civile pagando con dinero servicios o bienes) Pretor Peregrini
(Conoca de problemas suscitados entre romanos y no romanos y emita un edicto) tribunal de
los recuperatores, se concedi la ciudadana por el Emperador Caracaya, luego vino la cada
del imperio Romano
Edad Media
Hubo un retroceso, los extranjeros pierden los derecho viene el advenimiento de la era
cristiana y algo mejora.
Edad Contempornea

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Se concede igualdad de derechos civiles que a los nacionales.

Clasificacin de los derechos


Existe la clasificacin
1. Civiles: Son aquellos que no solo tienen que ver el derecho civil propiamente dicho
sino que tambin con el derecho privado en su ms amplio sentido, como el comercio,
inquilinato, laboral.
2. Polticos: Son los que tienen que ver con el manejo del estado y la soberana estatal e
implican de alguna manera el ejercicio de la soberana estatal como la organizacin del
Estado y el funcionamiento del Estado. Son exclusivos de los nacionales.
3. Cvicos: Es una especie de derecho intermedio y tiene que ver con las relaciones entre
individuo y la sociedad siempre que no implique soberana Estatal y se los entiende no
concedido salvo que expresamente en la ley se les conceda a los extranjeros, es decir
se los entiende concedidos si es que en la ley se establezca tal situacin sino se
entiende como no concedidos.

Fundamentos de la igualdad de derechos civiles


Reciprocidad Legal: Cuando haya reciprocidad entre los estados, es decir si un Estado concede
igualdad a los nacionales de otro Estado, ese otro Estado deber conceder igual dad a los
nacionales del primero; pero hay algunos que hablan de:
Reciprocidad contractual en la cual los Estados se ponen de acuerdo de igualdad de derechos
a travs de un tratado, a pesar de que ha cado en desuso.
Legal: Viene a ser unilateral, consiste en que cada Estado por su propia soberana determina
esa igualdad. Este es el ms comn, en nuestra constitucin se establece esa igualdad. Tal
ejemplo es el artculo 9 de la constitucin.
La soberana de cada Estado es la que establece la igualdad, Si se han suscrito varios convenios
internacionales pero no son para establecer la igualdad de derechos sino que son para reforzar
esa igualdad de derechos.
Tal es el caso que han existido convenios
1.
2.
3.
4.

Convenios bolivarianos 1911- profesiones liberales


Caracas 1912 Ttulos conferidos en los estados
1895 Colombia
Oficina internacional del trabajo 1920 Se transforma en la OIT cuyas resoluciones se
consideran inclusive obligatorias para todos los Estados.
5. Tratados comerciales que tiene que ver en general con la propiedad intelectual
6. Tambin en el mbito del comercio como el que cre la OMC
Convenio de la Habana de 1928
Es un convenio sobre extranjera suscrito en la sexta conferencia latinoamericana la cual fue de
las ms prolferas en la creacin de normas de derecho internacional pblico como de derecho
internacional privado. Se establecieron ciertos principios de obligatoria observacin por parte
de los estados miembros o suscriptores, estos principios luego se trasformaron en principios de

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aceptacin universal. Estos son principios de Ius cogens decir principios universalmente
aceptados.
1. Cada estado tiene el derecho de establecer los requisitos o condiciones para el ingreso
o permanencia de un extranjero en su territorio.
2. Los extranjeros estn sujetos a las mismas normas y jurisdiccin que los nacionales.
Esto se da ya que no existen tribunales especiales para juzgar a los extranjeros.
3. Los extranjeros no estn obligados a realizar el servicio militar obligatorio.
Este servicio tiene que ver con la nacionalidad misma de la persona, es decir que
tiene que velar por los intereses de su estado, Estados Unidos suscribi esta
convencin pero lo hizo bajo reserva de este tercer principio. Estados Unidos no
firm el cdigo Snchez de Bustamante porque es un Estado federal no puede
obligar a los dems estados a sujetarse a una legislacin ya que cada Estado
tiene su propia autonoma especialmente en derecho privado. Este convenio es
en Derecho Pblico y el Estado soberano es el nico que puede suscribirlo.
4. Los extranjeros estn obligados a los mismos tributos que los nacionales.
5. Los extranjeros tienen las mismas garantas comunes.
Garantas comunes son aquellos derechos que tienen que ver con los derechos
humanos: derecho a la vida, inviolabilidad de correspondencia.
Tambin podra ser los derechos civiles y si un Estado los niega a un ciudadano
el Otro Estado puede realizar la reciprocidad negativa (Retorsin) para obligar
al otro Estado a cumplir.
La Retorsin es una figura de derecho internacional pblico. En este principio se
da esta posibilidad cuando un Estado puede negarse a conceder un derecho
especfico.
6. Se establece que el extranjero puede ser expulsado del territorio de un Estado por
razones de seguridad.
Este principio podra convertirse en subjetivo, sin embargo es un principio que
se mantiene en todos los Estados.
7. El extranjero est excluido de los derechos polticos.
El extranjero no puede ejercer derechos polticos en un Estado que no es el
suyo.

Derechos de los extranjeros en la legislacin Ecuatoriana

Constitucin
Ley de Naturalizacin
Ley de Elecciones
Diversos cdigos

En cuanto a Derechos se refiere los encontramos fundamentalmente en la Constitucin.


En cuanto a la condicin jurdica misma la encontramos dentro del mbito de la ley de
extranjera la cual es la ley especfica que se remite a la condicin de los extranjeros que ha
sufrido muchas modificaciones y derogatorias tcitas aunque

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Derechos en la constitucin
Art. 9.- Las personas extranjeras que se encuentren en el territorio ecuatoriano tendrn los
mismos derechos y deberes que las ecuatorianas, de acuerdo con la Constitucin.
Art. 61.- Las ecuatorianas y ecuatorianos gozan de los siguientes derechos:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

Elegir y ser elegidos.


Participar en los asuntos de inters pblico.
Presentar proyectos de iniciativa popular normativa.
Ser consultados.
Fiscalizar los actos del poder pblico.
Revocar el mandato que hayan conferido a las autoridades de eleccin popular.
Desempear empleos y funciones pblicas con base en mritos y capacidades,
y en un sistema de seleccin y designacin transparente, incluyente, equitativo,
pluralista y democrtico, que garantice su participacin, con criterios de
equidad y paridad de gnero, igualdad de oportunidades para las personas con
discapacidad y participacin intergeneracional.
8. Conformar partidos y movimientos polticos, afiliarse o desafiliarse libremente
de ellos y participar en todas las decisiones que stos adopten.
Las personas extranjeras gozarn de estos derechos en lo que les sea aplicable.
Derecho al voto
Art. 63.- Las ecuatorianas y ecuatorianos en el exterior tienen derecho a elegir a la Presidenta
o Presidente y a la Vicepresidenta o Vicepresidente de la Repblica, representantes nacionales
y de la circunscripcin del exterior; y podrn ser elegidos para cualquier cargo.
Las personas extranjeras residentes en el Ecuador tienen derecho al voto siempre que hayan
residido legalmente en el pas al menos cinco aos

Este es el nico caso aplicable de los derechos polticos, en definitiva todos los dems
derechos polticos estn negados para los extranjeros.
Cuando habla de haber residido legalmente se refiere a que la persona haya establecido
su domicilio en el Ecuador

Derecho a la igualdad
Art. 11.- El ejercicio de los derechos se regir por los siguientes principios:
2. Todas las personas son iguales y gozarn de los mismos derechos, deberes y oportunidades.

Se refiere a nacionales y extranjeros

Nadie podr ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad, sexo, identidad
de gnero, identidad cultural, estado civil, idioma, religin, ideologa, filiacin poltica, pasado
judicial, condicin socio-econmica, condicin migratoria, orientacin sexual, estado de salud,
portar VIH, discapacidad, diferencia fsica; ni por cualquier otra distincin, personal o colectiva,
temporal o permanente, que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el
reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos. La ley sancionar toda forma de
discriminacin.

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Este artculo es el que da las derogatorias tcitas a la ley de naturalizacin, al referirse


al lugar de nacimiento se refiere a la condicin de extranjero.
Pasado judicial.- Esto era para el efecto de recibir la carta de naturalizacin.
Condicin socioeconmica.- Deroga la disposicin de obtener los recursos suficientes
para su subsistencia.
Condicin migratoria.- No caben las discriminaciones por condiciones migratorias, es
decir no se discrimina por ser migrante o ser no migrante.
Estado de salud.- Uno de los requisitos en la ley de naturalizacin era gozar de buena
salud es decir que no sufra de enfermedad Crnica ni contagiosa, tal es el caso del VIH.

El Estado adoptar medidas de accin afirmativa que promuevan la igualdad real en favor de los
titulares de derechos que se encuentren en situacin de desigualdad.

Accin afirmativa: Son mediadas de compensacin, por ejemplo se da en los concursos


por accin afirmativa se asignan puntos tal es el caso de ser gay.

Derecho a Migrar
Art. 40.- Se reconoce a las personas el derecho a migrar. No se identificar ni se considerar a
ningn ser humano como ilegal por su condicin migratoria.
El Estado, a travs de las entidades correspondientes, desarrollar entre otras las siguientes
acciones para el ejercicio de los derechos de las personas ecuatorianas en el exterior, cualquiera
sea su condicin migratoria:
1. Ofrecer asistencia a ellas y a sus familias, ya sea que stas residan en el exterior o en
el pas.
2. Ofrecer atencin, servicios de asesora y proteccin integral para que puedan ejercer
libremente sus derechos.
3. Precautelar sus derechos cuando, por cualquier razn, hayan sido privadas de su
libertad en el exterior.
4. Promover sus vnculos con el Ecuador, facilitar la reunificacin familiar y estimular el
retorno voluntario.
5. Mantendr la confidencialidad de los datos de carcter personal que se encuentren en
los archivos de las instituciones del Ecuador en el exterior.
6. Proteger las familias transnacionales y los derechos de sus miembros.
Derechos de Asilo y refugio
Constitucin.- Art. 41.- Se reconocen los derechos de asilo y refugio, de acuerdo con la ley y los
instrumentos internacionales de derechos humanos. Las personas que se encuentren en
condicin de asilo o refugio gozarn de proteccin especial que garantice el pleno ejercicio de
sus derechos. El Estado respetar y garantizar el principio de no devolucin, adems de la
asistencia humanitaria y jurdica de emergencia.
No se aplicar a las personas solicitantes de asilo o refugio sanciones penales por el hecho de su
ingreso o de su permanencia en situacin de irregularidad.
El Estado, de manera excepcional y cuando las circunstancias lo ameriten, reconocer a un
colectivo el estatuto de refugiado, de acuerdo con la ley.

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Asilo: Por motivos polticos

Asilo territorial: Cuando la persona ingresa al territorio Ecuatoriano y all solicita el asilo.
Asilo Diplomtico: Una persona ingresa a la sede de la representacin diplomtica en
otro Estado. Corresponde a los perseguidos polticos o perseguidos por delitos polticos,
corresponde calificar el tipo al Estado que va a otorgar el Asilo.

Refugio: Por asuntos de riesgo a la vida o persecucin.


El Ecuador puede conceder el asilo o el refugio como un derecho de los extranjeros, inclusive se
le concede una visa especial 12-04
Desplazamiento Arbitrario
Constitucin.- Art. 42.- Se prohbe todo desplazamiento arbitrario.

No se puede prohibir los desplazamientos arbitrarios por parte de otros pases, pero
dentro del pas si se prohbe. Por ejemplo desplazar a los Tschilas al Caar.

Las personas que hayan sido desplazadas tendrn derecho a recibir proteccin y asistencia
humanitaria emergente de las autoridades, que asegure el acceso a alimentos, alojamiento,
vivienda y servicios mdicos y sanitarios.

Es para las personas desplazadas que todava no han adquirido la categora de


refugiados.

Todas las personas y grupos desplazados tienen derecho a retornar a su lugar de origen de forma
voluntaria, segura y digna.

Se refiere tambin a los desplazamientos internacionales

Derecho de Trnsito
Art. 66 numeral 14 de la constitucin
14. El derecho a transitar libremente por el territorio nacional y a escoger su residencia, as como
a entrar y salir libremente del pas, cuyo ejercicio se regular de acuerdo con la ley. La
prohibicin de salir del pas slo podr ser ordenada por juez competente.
Principio de no devolucin
Constitucin.- Art. 66 numeral 14 de la constitucin Inc. 2
Las personas extranjeras no podrn ser devueltas o expulsadas a un pas donde su vida, libertad,
seguridad o integridad o la de sus familiares peligren por causa de su tnia, religin,
nacionalidad, ideologa, pertenencia a determinado grupo social, o por sus opiniones polticas.

Este es el derecho a la no devolucin, este derecho se da de manera general a la persona


que ha ingresado al pas y ha manifestado que va a solicitar refugio o asilo para que
tenga la proteccin del Estado el cual se compromete a no deportarlo

Se prohbe la expulsin de colectivos de extranjeros. Los procesos migratorios debern ser


singularizados.

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Cada caso de expulsin se har de forma individual

Ciudadana Universal
Constitucin.- Art. 416.- Las relaciones del Ecuador con la comunidad internacional respondern
a los intereses del pueblo ecuatoriano, al que le rendirn cuenta sus responsables y ejecutores,
y en consecuencia:
6. Propugna el principio de ciudadana universal, la libre movilidad de todos los habitantes del
planeta y

La ciudadana universal: Todas las personas en el mundo deben ser consideradas


ciudadanas en cualquier parte que se encuentren, es el criterio de nuestra
constitucin. Se refiere a igualdad de derechos y condiciones.
Es decir esto es a futuro y se refiere a una ciudadana de todos los habitantes de la
tierra, lamentablemente esto no es posible por las diversas soberanas Estatales.

El progresivo fin de la condicin de extranjero como elemento transformador de las relaciones


desiguales entre los pases, especialmente Norte-Sur.

Se refiere a que exista una evolucin donde ya no existan extranjeros.

7. Exige el respeto de los derechos humanos, en particular de los derechos de las personas
migrantes, y propicia su pleno ejercicio mediante el cumplimiento de las obligaciones
asumidas con la suscripcin de instrumentos internacionales de derechos humanos.

Se refiere a considerar la sujecin a los instrumentos internacionales.


Podra establecerse que se sujetara a poner tratados por encima de la constitucin ya
que no se encontrara contraposicin con esta, pero esto es una posicin doctrinaria.

Constitucin.- Art. 77.- En todo proceso penal en que se haya privado de la libertad a una
persona, se observarn las siguientes garantas bsicas:
5. Si la persona detenida fuera extranjera, quien lleve a cabo la detencin informar
inmediatamente al representante consular de su pas.

Cuando se le detenga a un extranjero se lo comunica al cnsul, esto es para que el


extranjero tenga la defensa de su estado pero no como reclamo diplomtico sino como
ayuda.

Constitucin.- Art. 307.- Los contratos celebrados por el Estado con personas naturales o
jurdicas extranjeras llevarn implcita la renuncia de stas a toda reclamacin diplomtica, salvo
contrataciones que correspondan al servicio diplomtico.
1. Clausula Drago: Prohibicin de que personas naturales o jurdicas extranjeras realicen
reclamacin en contratos contra el estado
Existe la doctrina drago y calvo dice que en cuando haban contratos con el
Estado las compaas no podan acudir a una reclamacin diplomtica, esta era
un clusula contractual que luego se la incluy como disposicin constitucional.

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Esta es una limitacin al abuso que puede producirse por parte de una gran
potencia contra un pequeo Estado con el cual ha contratado una compaa.
2. Tambin se reconoce tcitamente a las personas jurdicas extranjeras. Se encuentra
establecido en la ley de compaas.
No debe someterse el Estado a una jurisdiccin extraa debido a su soberana
con excepcin de los convenios de crdito.

Derechos de los extranjeros en la ley de extranjera


Existen dos clases de extranjeros para efectos de nuestra ley (Art. 8 Ley de extranjera):
1. Inmigrante
2. No Inmigrante
Inmigrante: es el extranjero que ingresa al ecuador legal y condicionalmente con la finalidad
de establecerse en el Ecuador y realizar las actividades que en la propia ley se determina
El no inmigrante ingresa legalmente sin el nimo de establecer domicilio en nuestro pas sino
que lo mantiene en otro.
Categoras de inmigrantes
LEXT.- Art. 9.- Considerase inmigrante a todo extranjero que se interna legal y
condicionalmente en el pas, con el propsito de radicarse y desarrollar las actividades
autorizadas que en cada categora se determina a continuacin:
Cuando el extranjero adquiere la calidad de inmigrante se le confiere la cdula de identidad
puesto que tiene el nimo de establecer el domicilio en territorio nacional y no puede
ausentarse injustificadamente del pas por ms de 90 das seguidos en cada ao durante los
dos primeros aos, ni por ms de 18 meses consecutivos despus de esos dos aos.
I.- Para vivir de sus depsitos, de las rentas que stos produzcan o de cualquier otro ingreso
permanente que se traslade al pas.
Reglamento.- Art. 30.- La concesin de visa de inmigrante para la categora I (sic) del artculo
diez de la Ley, se sujetar a las siguientes reglas:
I. Para que se conceda la visa deber justificarse ante el Director General de Extranjera, que el
extranjero disfruta de depsitos provenientes del exterior, de las rentas que estos produzcan o
de cualquier otro ingreso permanente que proceda del exterior por una cantidad no menor al
equivalente a 800 dlares de los Estados Unidos de Amrica, mensuales.
II.- Para invertir su capital en la adquisicin de bienes races o en certificados, ttulos o bonos
del Estado o de instituciones nacionales de crdito.
Reglamento.- Art. 31.- La concesin de visa de inmigrante para la categora II del artculo diez
de la Ley, se sujetar a las siguientes reglas:
I. La autorizacin para la visa se conceder exclusivamente para que los extranjeros inviertan
su capital en:
a) Bienes races, acciones o derechos reales sobre los mismos;

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b) Cualquier clase de certificados o ttulos, inclusive cdulas hipotecarias, bonos


de prenda, plizas de acumulacin, acciones, obligaciones, bonos emitidos por
compaas de cualquier clase constituidas en el Ecuador.
c) Bonos del Estado u otras entidades del sector pblico u otros ttulos de deuda
pblico emitidos por el Estado u otras entidades del sector pblico.
II. El capital que se invierta con estos fines ser al menos de 25.000 dlares de los
Estados Unidos de Amrica y se incrementar al menos en 500 dlares de los Estados
Unidos de Amrica, por cada pariente que dependa del inmigrante.

III.- Para invertir su capital en cualquier rama de la industria, agricultura, ganadera o del
comercio de exportacin, en forma estable y distinta a la de sociedad por acciones.

Puede invertir en varios aspectos


Hay una limitacin es que el extranjero no puede invertir su capital en compaas por
acciones y annimas. Esto porque es fcil que se puede hacer un fraude a la ley.
Tambin se establecen $ 30.000 de inversin mnima.
No se exige que la persona ya haya hecho la inversin, pero debe haber una garanta
de $3000 que se ejecutar si el extranjero no hace la inversin, no es necesario que la
inversin no est realizada sino que puede realizarla en 180 das.

IV.- Para asumir indefinidamente funciones administrativas, tcnicas o de especializacin en


empresas, instituciones o personas establecidas en el pas.

Se refiere a que no existen tcnicos en las ramas necesarias para nuestra sociedad.
Existe la prohibicin de tener ms del 20% de extranjeros en una empresa.
Est visa la solicitar la persona natural o jurdica que requiere los servicios del
extranjero.

V.- Para ejercer una profesin liberal o una profesin tcnica, con arreglo a las normas de la
Ley de Educacin Superior.

La solicitud debe ser acompaada por el ttulo profesional revalidado por la


universidad del pas y la SENECYT
Profesin Liberal: No se trabaja bajo dependencia de una persona natural o jurdica.

VI.- En caso de ser cnyuge, o pariente dentro del segundo grado de consanguinidad o de
afinidad de un ciudadano ecuatoriano, o de un ciudadano extranjero con visa de inmigrante
distinta a esta categora; y,

Es la visa de amparo debe vivir en el Ecuador para el amparo de un ecuatoriano o de


un extranjero con calidad de inmigrante en cualquiera de las otras categoras.
Si el ampararte es Ecuatoriano por nacimiento sucede que ya su cnyuge es
Ecuatoriano por naturalizacin por lo cual en este parte este artculo estara
parcialmente derogado.
En el caso de extranjero ampararte est totalmente en vigencia.
El hijo puede solicitar para su padre la visa de amparo

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Esta visa antes tena la limitacin de que las personas amparadas por esta visa no
podan realizar ninguna labor econmica, luego hubo una reforma que dio lugar a una
nueva categora dentro de esta clase de inmigracin, la VII

VII.- Para llevar a cabo actividades lcitas que no estn contempladas dentro de las otras
categoras descritas en este artculo, y que de conformidad con lo que requiera el reglamento
correspondiente y previo dictamen favorable del Consejo Consultivo de Poltica Migratoria,
garanticen ingresos suficientes y estables para el sustento econmico del inmigrante y sus
dependientes.

Esta nueva categora rompe el esquema general tradicional que da la posibilidad de


realizar cualquier cosa que sea una actividad lcita y produzca recursos naturales para
su subsistencia.
Con esto no habra la necesidad de que se mantengan las otras categoras, lo que
subsistira en parte es la visa de amparo para las personas que no deseen realizar
actividad econmica alguna.

Art. 10.- Los extranjeros inmigrantes que fueren legtimos titulares de una visa correspondiente
a alguna de las categoras migratorias descritas en el artculo anterior, podrn desarrollar
libremente cualquier actividad laboral, econmica o lucrativa lcita, sin que implique cambio de
categora migratoria ni requiera de autorizacin laboral.

Esto recalca lo que se dijo en la ltima categora es decir que en cualquier categora
pueden realizar cualquier actividad y ya no requieren el cambio de visa.
Lo mismo ocurre con el caso de la visa 9-6 referente al amparo con esto se le permite
realizar una actividad econmica.

Art. 11.- El Gobierno del Ecuador podr convenir con los Gobiernos de los Estados de emigracin
o con organismos internacionales reconocidos por el Ecuador, la realizacin de las tareas de
seleccin profesional, el traslado y radicacin de personas especializadas o tcnicos de alto nivel
o de tcnicos o especialistas de nivel medio que sean necesarios para el desarrollo econmico,
social y cultural del pas, y de sus familiares ms cercanos.

Esto nunca se hizo porque el Ecuador puede celebrar los convenios que desee, como
ahora no hay muchas trabas a la inmigracin y no hay discriminacin este artculo
carecera de sentido.

Categora de no inmigrantes
Art. 12.- Considerase no inmigrante a todo extranjero con domicilio en otro Estado que se
interna legal y condicionalmente en el pas, sin nimo de radicarse y con los motivos que en cada
categora se determinan a continuacin:

Quiere decir que el extranjero no inmigrante mantiene su domicilio en otro estado


mientras el inmigrante viene a vivir o radicarse en el Ecuador. Tambin hay que recordar
el inmigrante viene a integrar se a realizar las actividades establecidas en la ley lo cual
no es preciso porque en la categora 9-VII se habla de cualquiera actividad.
Se habla de condicional porque al ejecutivo de manera facultativa decide, es decir que
se establece la discrecionalidad de la funcin ejecutiva y precisamente del ministerio de

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relaciones exteriores. La discrecionalidad debe mantenerse a nivel de autoridad al


momento en que solicite la respectiva visa para que se le conceda la categora respectiva
de migracin y esto depende del nivel que tenga en sus manos la persona en ejercicio
de la discrecionalidad.
Dice que vienen los extranjeros a realizar actividades temporales, tambin hay plazos
de permanencia.

I.- Funcionarios diplomticos o consulares, funcionarios internacionales calificados


pertenecientes a organismos internacionales de los que sea miembro el Ecuador y los
representantes de las misiones especiales acreditadas ante el Gobierno del Ecuador, y sus
familiares ms cercanos.

Suele ser un error muy comn el considerar que los diplomticos son inmigrantes, es
decir que establecen su domicilio poltico, en realidad el diplomtico mantiene su
domicilio en el estado acreditante (origen)
Mantienen sus actividades generalmente por cuatro aos, pero se les puede extender
el plazo.
Las visas tienen su validez el tiempo que realicen sus funciones.
Esta visa le confiere directamente el ministerio de relaciones exteriores despus de la
designacin del Estado designante, la cancillera y el ministro de relaciones exteriores
confieren las visas correspondientes, tambin se extiende para sus parientes ms
cercanos.

II.- Altos funcionarios de otros Estados y personalidades amparadas en pasaportes


diplomticos, y sus familiares ms cercanos.

Este tipo de visa se concede normalmente para visitas cortas de altos funcionarios que
no se especifica porque cada Estado determina cules son sus altos funcionarios.

III.- Empleados privados y domsticos de las personas citadas en los numerales anteriores, y
sus familiares ms cercanos.

Estas personas no son representantes de su Estado ni empleados de su Estado sino que


vienen como empleados privados de diplomticos, estos tienen una visa especial pero
no tienen las inmunidades diplomticas como la inmunidad de jurisdiccin.
El embajador es el que pide la visa y no la persona.

IV.- Personas desplazadas como consecuencia de guerras o de persecuciones polticas en su pas


de origen, para proteger su vida o libertad, y sus familiares ms cercanos.

Se trata de una visa especial que se confiere a quienes son perseguidos o han sido
desplazados de su Estado de origen hacia el Ecuador
1. Refugiados: Cuando existe violencia o persecucin en su Estado y su vida est
en riesgo, lgicamente no se les exige el cumplimiento de los requisitos para el
cumplimiento de las dems visas, y en la legislacin internacional se establece
que no pueden ser sancionadas por su ilegalidad o irregularidad migratoria.
Recordar el principio de la no devolucin. (el cual se aplica cuando la persona
obtiene la categora de refugiada y basta con que la persona manifieste que va

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a solicitar la visa y por tal razn tiene el derecho a que no se produzca la


devolucin)
2. Asilo: Se lo da a los perseguidos polticos. (territorial y diplomtico) las personas
asiladas no pueden realizar declaraciones polticas con relacin al Estado del
que huye, adems tiene la prohibicin de salir del pas puesto que pierde la
calidad de asilado a menos que tenga un permiso especial de salida donde se
establezca la razn del viaje y del tiempo que va a durar.
A estas personas se les concede un documento (carnet) donde consta su calidad de
asilado.
Cuando ha terminado su persecucin tienen 30 das para salir del pas asilante.

V.- Estudiantes que deseen iniciar, completar o perfeccionar su instruccin en establecimientos


oficiales o particulares con reconocimiento gubernamental, y sus familiares ms cercanos.

Es el caso de la visa de estudiantes. Si el estudiante est en el exterior puede solicitarla


a un funcionario del servicio exterior.
El estudiante o una institucin educativa oficial o pblica en el Ecuador puede solicitar
la visa. Si el estudiante es menor de edad quin solicite ser su representante.
El tiempo no puede ser menor a seis meses.
Cumplido cada ciclo el representante institucional debe informar que se ha aprobado el
ciclo si no se lo hace la visa se suspende de inmediato.

VI.- Profesionales de alto nivel tcnico o trabajadores especializados que sean llamados por
empresas, instituciones o personas establecidas en el pas, para ejecutar labores temporales de
su especialidad o con fines de entrenamiento industrial, y sus familiares ms cercanos.

Antiguamente se exiga una certificacin del ministerio del trabajo donde se estableca
que no existen profesionales de ese nivel en el Ecuador o que existiendo no estn al
nivel que se requiere o existiendo no son los suficientes para cubrir la demanda, esto
prcticamente ha desaparecido.
Se exiga que el tcnico que realice la capacitacin de dos o tres tcnicos Ecuatorianos
cuando el contrato era con una institucin pblica.

VII.- Misioneros, voluntarios o religiosos pertenecientes a organizaciones u rdenes reconocidas


en su pas de origen y en el Ecuador para dedicarse a labores asistenciales, docentes o de
apostolado, y sus familiares ms cercanos.

La organizacin religiosa debe ser reconocida en los dos Estados.


Se estableca que deben cumplirse con todas las condiciones del concordato, pero esto
no va porque puede ser con cualquier otra religin.
Tambin se inclua a quienes que venan ejercer la docencia.
Tambin a misioneros especiales que no implicaba precisamente una formacin
religiosa sino que venan personas que venan para realizar actividades en favor de
personas Ecuatorianas.

VIII.- Personas asistidas por organismos nacionales constituidos legalmente para desarrollar
programas de intercambio cultural, y sus familiares ms cercanos.

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Este tipo de visa ha regido casi exclusivamente como intercambio cultural de


Estudiantes, pero puede ser intercambio en cualquier rea de la cultura y del
conocimiento.

IX.- Visitantes temporales con fines lcitos tales como turismo, deporte, salud, estudio, ciencia,
arte o para ejecutar actos de comercio que no impliquen la importacin simultnea de bienes.
Esta categora podr amparar tambin a extranjeros en caso de que no les fueren aplicables las
categoras descritas en este artculo, cuando previo dictamen favorable del Consejo Consultivo
de Poltica Migratoria, su presencia en el pas fuere debidamente justificada, de conformidad
con lo que establezca el reglamento al respecto.

Esta visa tienen falencias como establecer tres meses como mnimo y seis meses como
mximo, puesto que en el caso del turismo no siempre se va a pasar tanto tiempo.
Tambin se recalca en la siguiente categora que para los otros casos ya no se requiere
visa.
Se han hecho instructivos que suplen la falta de reglamentacin los cuales debera
realizarse por medio de un decreto ejecutivo.

X.- Transentes, comprendidos en las siguientes subcategoras:

En algunas categoras se tiene claro lo que es un transente y en otras se confunde con


personas que su destino final es el Ecuador.

1.- Personas que desembarcan hacia las zonas de trnsito directo con oportunidad de las escalas
tcnicas de las naves martimas o aeronaves para proseguir su viaje en la misma nave o en otras
provista por la misma empresa.

Tiene que ver con el concepto mismo de transente: personas ingresan al pas en una
nave y esa nave se detiene en el pas con la finalidad de abastecerse de combustible o
tomar pasajeros. Por ejemplo en estos casos cuando se ingresa a territorio de otro
Estado como transente debe cuando menos registrarse aunque no se baje de la nave.
Si sucede que la nave necesita un arreglo y debe permanecer ms tiempo estos
pasajeros siguen siendo transentes.

2.- Personas que ingresan al territorio nacional para dirigirse al pas de destino, para abordar
una nave que los transportar al exterior o en cumplimiento de servicios en la conduccin de
vehculos de transporte terrestre internacional.

Se produce cuando la persona ingresa al Ecuador cuando aqu va a tomar una nave para
dirigirse a otro Estado, esto es comn con habitantes del sur de Colombia y del Norte
del Per.
Aqu se incluye pero no de manera precisa a las personas que realizan el viaje por tierra
y realizan transporte internacional (ejemplo: Empresa Panamericana) en esta
subcategora prcticamente solo se habla del conductor pero en realidad se habla
tambin de los pasajeros.
Este tipo de personas tienen diez das para cruzar el Ecuador.

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3.- Visitantes temporales con los fines previstos en el nmero IX de este artculo, durante un
perodo no mayor de tres meses en cada ao; y,

La visa 12-IX debera ser la ms utilizada el inconveniente es que se debe permanecer


de 3 a 6 meses, adems haba que obtener esta visa en el extranjero, y tambin era un
inconveniente el costo del tiempo.
Se desvirta el concepto de transentes y se le considera a esta categora con los
mismos fines que los 12-IX
Antes no tena costo alguno, solo bastaba con el registro.
Esta es ahora la categora ms utilizada que tenemos ya que no se necesita ni visa ni
permiso.

4.- Personas domiciliadas en las poblaciones extranjeras colindantes con las fronterizas
ecuatorianas y que requieran transitar diariamente en las poblaciones limtrofes nacionales.

Esto tambin ha sido muy comn, pero es muy difcil saber si puede considerarse como
transente a una persona en estas condiciones.
En el caso de Educacin se aplica esta categora pero debera aplicarse en este caso otra
nueva categora.

XI.- Visitantes temporales con fines lcitos tales como negocios, inversin, actividades
empresariales, comerciales, industriales o profesionales, y que requieran mltiples entradas al
territorio ecuatoriano.

Con esto se estara dando la facultad de que el extranjero puede entrar y salir por
cualquier cosa, y es una visa con entradas y salidas mltiples es decir que la persona
puede entrar y salir libremente del pas.
Esto se debe a la poltica de la libre movilidad no solo interna sino internacional como
un paso para el establecimiento de la soberana universal.
Con esta categora no tendran sentido las dems categoras, vale la pena establecer una
reforma a la ley y luego reglamentar (decreto ejecutivo) debidamente para mantener el
debido control de ingreso y salida de los extranjeros y ya no cabra controlar a travs de
simples instructivos ya que estos no pueden modificar al reglamento.
Hay entradas libres por un ao.

Derechos de los extranjeros en la legislacin internacional


Hay un fundamento de igualdad y un fundamento contractual y se los encuentran en la
convencin de la Habana Cuba de 1928.
Una legislacin especfica es el cdigo Snchez de Bustamante el cual es un tratado en el cual el
Ecuador es parte del mismo y est obligado a cumplir.

Ttulo preliminar:
Se encuentran las normas y reglas generales que tienen que ver con los derechos de los
extranjeros y las normas que les sern aplicables dentro del territorio de otro Estado que no es
el suyo:
CSB.- Art. 1

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Los extranjeros que pertenezcan a cualquiera de los Estados contratantes gozan, en el


territorio de los dems, de los mismos derechos civiles que se concedan a los nacionales.

Encontramos la concesin de igualdad de derechos que los nacionales para los


extranjeros, este convenio internacional se fundamenta en la reciprocidad contractual
ya que establece que son extranjeros originarios de Estados contratantes.

Cada Estado contratante puede, por razones de orden pblico, rehusar o subordinar a
condiciones especiales el ejercicio de ciertos derechos civiles a los nacionales de las dems y
cualquiera de esos Estados, puede, en tales casos, rehusar o subordinar a condiciones
especiales el mismo ejercicio a los nacionales del primero.

Tambin se refiere exclusivamente a la concesin de Derechos civiles con las


limitaciones nicamente establecidas en la constitucin.
Cualquier Estado puede rehusar a conceder determinados y especficos derechos. Por
ejemplo El extranjero no puede otorgar testamento solemne aunque est domiciliado
en el Ecuador.
Reciprocidad (retorsin): Para que se produzca esta retorsin es necesario que un
Estado tome una actitud lcita en contra de los intereses de otro Estado, si un Estado
establece una limitacin para el ejercicio de los derechos, el otro Estado por
reciprocidad puede hacer exactamente lo mismo respecto a los nacionales del Estado
que neg la concesin de ese derecho a los nacionales del otro Estado.

CSB.- Artculo 2
Los extranjeros que pertenezcan a cualquiera de los Estados contratantes gozarn asimismo en
el territorio de los dems de garantas individuales idnticas a las de los nacionales, salvo las
limitaciones que en cada uno establezcan la Constitucin y las leyes.
Las garantas individuales idnticas no se extienden, salvo disposicin especial de la legislacin
interior, al desempeo de funciones pblicas, al derecho de sufragio y a otros derechos polticos.

Se parece al convenio de la Habana de 1928 y parece que se extiende a otro tipo de


garantas y estas sern las que se establezcan en la constitucin.
En definitiva son los derechos cvicos (Se los concede cuando as expresamente lo
determina la ley) y polticos.
Se refiere a la limitacin que puede establecer cada Estado en su legislacin como es el
caso de los cargos pblicos.
Distincin de empleo y funcin pblica:
1. Empleo: es un derecho civil; el empleado no tiene capacidad de decisin.
2. La funcin pblica: es un derecho poltico, el funcionario tiene capacidad de
decisin.

CSB.- Artculo 3 (Importante)

Nos establece cuando una norma nacional puede aplicarse una norma en territorio
extranjero o viceversa o cuando una norma no tiene efecto extraterritorial.

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Para el ejercicio de los derechos civiles y para el goce de las garantas individuales idnticas, las
leyes y reglas vigentes en cada Estado contratante se estiman divididas en las tres clases
siguientes:

Para todos esos efectos de concesin de derechos civiles, garantas las normas se
clasifican en tres tipos.
Tambin es para la solucin del conflicto de leyes y conocer que normas tienen efecto
extraterritorial y cual no.

Tipos de normas:
1. Orden pblico interno.- Personales provienen de la nacionalidad y del domicilio.
2. Orden pblico internacional.- Esencialmente territoriales.
3. Orden privado.- Dependen de la voluntad de las partes o una de ellas, pueden tener
efecto extraterritorial o solo territorial.
I. Las que se aplican a las personas en razn de su domicilio o de su nacionalidad y las siguen
aunque se trasladen a otro pas, denominadas personales o de orden pblico interno.

Orden pblico interno: Son aquellas normas de carcter personal y siguen al hombre a
cualquier lugar que vaya y tienen efecto extraterritorial. Dara lugar a una falsa
interpretacin parecera que no van ms all del Estado que las dict y no es as sino
que son las leyes personales que le siguen a las personas a donde vayan.
o Hay dos sistemas para determinar la ley personal.
a) Sistema de la nacionalidad, reconocido por el Ecuador.
b) Sistema del domicilio
Hay autores que critican al CSB por establecer los dos sistemas porque deba unificar un
solo sistema, esta crtica no tendra mayor sustento porque en el cdigo

II. Las que obligan por igual a cuantos residen en el territorio, sean o no nacionales, denominadas
territoriales, locales o de orden pblico internacional.

Orden pblico Internacional: Son las que rigen para todas las personas dentro del
territorio de un estado y que solo rigen para el Estado que las dict:
La constitucin
Leyes penales
Leyes procesales

III. Las que se aplican solamente mediante la expresin, la interpretacin o la presuncin de la


voluntad de las partes o de alguna de ellas, denominadas voluntarias o de orden privado.

De orden Privado: Se aplica en razn de la autonoma de la voluntad de las partes


cuando la ley lo permite.
En este caso entran las normas subsidiarias, en donde la propia ley permite que las
partes establecen en el propio contrato la ley aplicable.
En estos casos puede tener efecto territorial o extraterritorial.

El mismo cdigo da ejemplificaciones de los tipos de normas.

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CSB.- Artculo 4.
Los preceptos constitucionales son de orden pblico internacional.

Es decir que son normas territoriales y no van ms all de este.

CSB.- Artculo 5.
Todas las reglas de proteccin individual y colectiva, establecidas por el Derecho poltico y
el administrativo, son tambin de orden pblico internacional, salvo el caso de que
expresamente se disponga en ellas lo contrario.

Estaran en el mbito constitucional.


Con un poco de confusin habla de derecho poltico, administrativo y constitucional
pero obviamente del derecho poltico es parte el derecho administrativo y
constitucional.
Estas normas tambin son territoriales y de obligatoria aplicacin de quien est dentro
del respectivo Estado.

CSB.- Artculo 6.
En todos los casos no previstos por este Cdigo cada uno de los Estados contratantes aplicar
su propia calificacin a las instituciones o relaciones jurdicas que hayan de corresponder a los
grupos de leyes mencionados en el artculo 3o.

Establece caramente que le corresponde a cada Estado realizar la calificacin (lex Fori)
de una institucin para saber si corresponde al orden pblico interno, internacional o
de orden privado.

CSB.- Artculo 7.
Cada Estado contratante aplicar como leyes personales las del domicilio, las de la nacionalidad
o las que haya adoptado o adopte en lo adelante su legislacin interior.

Reconoce la existencia de los dos sistemas:


o Nacionalidad y domicilio como determinantes de la ley personal.
No solamente hay la aceptacin de los dos sistemas sino que abre la posibilidad de
aplicar otro sistema que adopte o vaya adoptar en el futuro, es decir que se reconozca
cualquier sistema, esto sera inconcebible.

CSB.- Artculo 8.
Los derechos adquiridos al amparo de las reglas de este Cdigo tienen plena eficacia
extraterritorial en los Estados contratantes, salvo que se opusiere a alguno de sus efectos o
consecuencias una regla de orden pblico internacional.

Se reconoce la validez y eficacia de los derechos adquiridos y se establece una limitacin


o excepciones a la aplicacin de la ley extranjera que es el orden pblico de cada Estado.

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Captulo IV: Conflicto de leyes


Es el objeto mismo de nuestra materia.
Se produce cuando existe la posibilidad de aplicar ms de una ley a una misma relacin o
situacin jurdica, es decir que se puede aplicar la ley de un Estado o de otro Estado.
Se puede aplicar ms de una ley cuando existe un elemento internacional.
Objetivo
El objetivo es la solucin al conflicto de leyes a travs de la determinacin de la ley aplicable,
por esa razn los angloamericanos establecen que la denominacin de nuestra materia debe ser
conflicto de leyes.
Niboyet critica la denominacin ya que las dos leyes no pueden entrar en conflicto ya que son
manifestaciones de soberana y se debera denominar la competencia de la las leyes en el
Espacio. De todos modos la denominacin de conflicto de leyes es la mayormente admitida.

Doctrinas para solucin del conflicto de leyes.


Territorialidad absoluta de la ley
La ley es dictada para que rija dentro del territorio del propio Estado y esa ley no puede salir
ms all de ese territorio. Y de igual manera en razn de la propia soberana es lgicamente
imposible que la ley de otro Estado pueda aplicarse dentro de un Estado.
Sistema Feudal
Existi el territorialismo ms absoluto de la ley donde el seor feudal era el nico que tena
derechos y los vasallos tenan los derechos que el seor feudal les conceda y los extranjeros
carecan de derechos.
Sobre todo se mantuvo el territorialismo cuando comienzan a surgir los Estados con el criterio
de la soberana absoluta la cual se encarnaba en el jefe de Estado como el ejemplo de Luis XIV
El Estado soy yo.
El efecto de esto era que no surgira el derecho internacional privado y no podra existir conflicto
de leyes ya que siempre y en todo caso se aplicara la ley local. Esa posicin de suprimir el
conflicto de leyes trae problemas mayores que el mantener conflicto de leyes ya que habra
injusticia con los particulares y dificultades con los Estados por esa razn es que no es aceptada
la territorialidad absoluta.
En la actualidad se produce la territorialidad pero no es absoluta puesto que se permiten aplicar
normas extraterritoriales.

Doctrina de los Estatutos


Posteriormente al superar la territorialidad de la ley ocurra que no caba que una persona por
trasladarse de un feudo a otro era injusto que pierda sus derechos, adems surgieron las Civitas,
donde las personas se trasladaban continuamente y otra ley distinta se aplicaba.

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Tambin comenzaba a reconocerse la autonoma de las Civitas es decir que estas no estn
sujetas a las normas del seor feudal y se inicia la Autonoma Municipal y comienzan a
producirse una serie de estudios como el de Harrison el cual desea denominar a nuestra materia
como Derecho Intermunicipal.
EL renacimiento
Ocurre que luego de la edad media comienzan a existir progresos en varios mbitos como la
tecnologa y la cultura y tambin surgen los Estudiosos del derecho, los Glosadores los que eran
los Estudiosos de las glosas Romanas, pero posteriormente quienes en realidad en un siglo ms
tarde denominndose estatutarios en el siglo XIV aparece la escuela Italiana:
Escuela Italiana
Sostenan que no cabe que una persona por trasladarse de un lugar a otro pierda su capacidad
jurdica, su estado civil.
Bartolo de Saso Ferrato deca que hay un conjunto de derechos que le siguen a la persona como
su propia sombra y esto se denomina el Estatuto personal y frente a este existe un Estatuto real
que rigen en el lugar que se encuentre.
La Escuela estatutaria italiana sugiere determinar la aplicacin de las normas locales al
extranjero y las del estatuto personal.
Principios:
1.- Principio Locus regit Actum: se aplica las normas del lugar donde se realiza el acto y esas
normas son locales, territoriales:
2.- Lex rei sitae: Las cosas se rigen por la ley del lugar donde estas estn ubicadas: Todas las
legislaciones del mundo mantienen este criterio.
En el mbito personal una persona debe ser juzgada por el lugar donde de se comete el delito,
es decir que las leyes penales son esencialmente territoriales.
En cuanto se refiere a la aplicacin de las normas extranjeras dentro del territorio nacional se
dice que estas normas de aplicacin extraterritorial son las que estn dentro del mbito del
Estatuto personal y la capacidad de las personas, es decir que si una persona obtuvo la calidad
de padre en su pas este hecho no puede variar por trasladarse de un lugar a otro.
Estatuto personal: Es aquel que le sigue a la persona a cualquier lugar que fuere, tiene efecto
extraterritorial
Estatuto real: Tiene que ver con las normas esencialmente territoriales y rige en el lugar donde
estn las personas y estn las cosas.
Se critic esta escuela ya que solo se deca que se haca solo una distincin gramatical ya que se
habla de si el sujeto es persona es estatuto personal y el sujeto de la oracin era una cosa era
real.

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En conclusin con esta escuela se obtuvo principios vlidos para el derecho internacional
privado y aqu se encuentra el verdadero origen para nuestra materia.
La escuela Estatutaria Francesa del siglo XVI
Revisando la historia se produce un retraso de dos siglos ya que en Francia se prolong el
feudalismo ms que en Italia ya que a las provincias del norte les costaban ms sistematizar
normas, el surgimiento en s se produce cuando Francia nace como un Estado y aparece la
necesidad de coordinar las normas de las provincias del norte con las del sur.
D`Argentr, Charles Dumoulin son los representantes de esta escuela que siguen el modelo
Estatuario Italiano y mantienen la clasificacin de los Estatutos en reales y personales,
posteriormente encuentra una clase de estatutos inclasificables lo Estatutos mixtos.
Estatutos mixtos
Por ejemplo el Matrimonio tiene con relacin a las personas el Estatuto personal y con la
sociedad de bienes existe el estatuto real, por eso a este tipo de estatuto se le denomina mixto
en razn de que participa de uno y otro estatuto.
Esta Escuela establece que los estatutos mixtos se regirn por la escuela territorial es decir que
mantenan una clara preminencia de la territorialidad de las normas, si existe duda de a que
estatuto pertenece se aplicar la ley territorial.
Dumoulin establece por primera vez la teora de la autonoma de la voluntad para aplicacin de
la ley extranjera en el caso de los contratos.
Escuela Estatutaria Holandesa del siglo XVII
Esta Escuela sigue muy de cerca la posicin territorialista de la escuela francesa ya que Holanda
adquiere su independencia a partir de 1648 en la poca donde es el inicio del derecho
internacional, posteriormente esta situacin vari porque Holanda se convirti en constructora
de Naves lo cual le daba una gran capacidad de negociacin con otros Estados y por primera
ocasin da un fundamento cientfico para la materia La cortesa y la reciprocidad internacional
La cortesa: Produce de inmediato la Reciprocidad Ya que un Estado puede admitir que se
aplique la norma de otro Estado por cortesa y el Estado que aplico por cortesa puede exigir que
se aplique su ley por reciprocidad.
Escuela Estatutaria Francesa del siglo XVIII
Algunos autores sostienen que esta escuela no aport nada, pero en realidad dio la apertura a
la aplicacin internacional de las normas, ya que Francia tena unas grandes relaciones
comerciales internacionales con todo el mundo y esto implicaba un deshacerse de una
territorialidad casi absoluta que mantuvo la escuela francesa del siglo XVI, y dio la posibilidad de
aplicar las normas de otros Estados en su propio Estado
Se les denomino a los autores progresistas ya que abandonaron el absoluto territorialismo.
En la actualidad las escuelas actuales no tienen influencia estatutaria sino que son estatutarias.

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Doctrinas Modernas
Escuela Alemana de a mediada del siglo XIX
Con esta escuela se reconoce a nuestra materia como ciencia.
Esta escuela y su doctrina comienzan a alejarse de los criterios estatutarios propiamente dichos
y comienzan a acercarse a los de Estado y la capacidad de las personas
Se mantiene:
1. Lex rei Sita
2. Locus regim actum
3. Lex fori: Es la ley del Juez que conoce el asunto
1.- Wechter
Se restablece la territorialidad y nos hablan de la aplicacin general de la lex Fori, se aplica la ley
del juez que conoce la causa, la causa en manos del juez aplicar su propia ley, de tal manera
que el juez recurre a su propia ley e inclusive le permite recurrir a otra.
Tambin se habla de la intencionalidad del legislador y se pretende ver cul es el criterio del
juez, es decir que si se busca aplicar una ley extranjera en el territorio del estado es porque ha
sido lo ha establecido el propio legislador, este enfoque es considerar al derecho internacional
privado como interno
2.- Schaeffner
Mantiene la aplicacin de la lex fori, tambin dice que se aplique la ley donde naci el acto o
contrato as que la relacin deber existir de conformidad con la relacin de donde se cre.
Se aplica la ley del lugar donde naci la relacin jurdica y establece un lmite para la aplicacin
de la ley extranjera que se mantiene hasta ahora y se lo conoce como el orden pblico local, es
decir que si esa norma est en contra del orden pblico local, esa norma no podr aplicarse.
3.- Hauss
Lex Fori, Se abre ms hacia el mbito de la aplicacin de la ley extranjera es decir que ya no solo
se habla de la norma del juzgador sino que reconoce el derecho extranjero as como existe el
derecho nacional.
Se restablece el criterio de la autonoma de la voluntad es decir que si la relacin jurdica
pertenece a las partes ellas decidirn
Establece la ley del domicilio y de la ubicacin de los bienes.
4.- Savigny
Es el creador de la escuela histrica del derecho. En el mbito del derecho internacional privado
es el creador de la Escuela del Domicilio.
Aqu establece el fundamento jurdico de derecho internacional privado, el fundamento es la
comunidad internacional.
El desarrollo del derecho internacional privado es directamente proporcional al desarrollo de la
comunidad internacional.

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Los Estados por su necesidad de colaborar entre si dan origen a la comunidad internacional y
mientras mayor es el grado de colaboracin mayor es el grado de desarrollo.
Para ala aplicacin de otra ley extranjera se habla del respeto a la situacin jurdica y no es que
se prefiera a uno u otro estado hablamos de que no es a la conveniencia.
Se habla de la sede de la relacin jurdica se habla de que la relacin jurdica nace en un lugar
donde tomo el carcter de jurdica.
Llega a estas conclusiones
La capacidad y el estado civil de la personas se rige por la ley personal, es decir la ley del
domicilio, ya que la persona se liga ms con el Estado donde habita, es decir que no tiene
importancia si naci o no en ese Estado sino que en donde vive.
En el caso de los bienes se remite al principio lex rei sita de los Estatutarios pero especficamente
para los bienes inmuebles y as tambin los bienes muebles de manera general se rigen por este
principio, puede que en otros pases este principio no rija en cuanto a los muebles.
Las obligaciones se rigen por el principio locus regim actum.
El habla de la comunidad internacional, pero ahora existe una comunidad jurdica internacional
constituida por Estados civilizados con un mismo origen jurdico en el derecho romano y una
conciencia comn de justicia.
La ley extranjera no se la aplica por cortesa ni reciprocidad sino porque es un imperativo jurdico
el respeto a la propia relacin jurdica despus de realizado el anlisis

Otros Autores
1.- Doctrina de Mancini
Esta va respecto a la teora de la nacionalidad del derecho, es decir que Mancini siempre ha
tenido como base la nacionalidad del derecho en el mbito del derecho internacional pblico y
privado y estableca que la nacin es la base para la constitucin de un Estado ya que decimos
el Estado es la nacin jurdica y polticamente organizada. Mantiene el criterio que la nacin es
una comunidad de personas con una misma raza, mismo idioma, misma historia.
En el mbito del derecho internacional privado mantiene el criterio de la personalidad del
derecho, es decir que la ley es dictada por las personas y para las personas y si es de este modo
esta ley debe regir a las personas sin importar el lugar donde se encuentra, l hablaba de la
personalidad de la ley. Pero esto era un problema porque si llegaban muchos extranjeros con
leyes distintas se producira un gran problema.
Establece varias excepciones que son ms amplias que las reglas como la excepcin lex rei cita,
locus regim actum. En todo caso lo importante es que surge el sistema de la nacionalidad como
determinante de la ley personal que ha sido seguido por muchos Estados inclusive por el
nuestro.
2.- Doctrina de Pillet
Fue el primero que le da a nuestra materia la categora de ciencia, es el primero de darle la
categora de internacional.

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Hablaba que deba existir normas internacionales ya que no se puede hablar de una intromisin
de la soberana del Estado A con el Estado B y que la ley no se aplica por cortesa sino que por
cooperacin entre los Estados.
Tambin distingue que la ley tiene dos caractersticas:
1. Permanencia.- La ley rige desde que es dictada hasta que es derogada
2. Generalidad.- Es dictada para todas las personas que habitan en un Estado
En el mbito del derecho internacional privado estas dos caractersticas no marchan juntas ya
que una de las caractersticas puede desaparecer momentneamente para que se aplique una
ley extranjera y viceversa. Pero en el mbito del derecho internacional privado estas dos
caractersticas existen, el hecho de que una se sacrifique no significa que desaparezcan.
3.- Varielles Sommieres
Habla de la territorialidad, pero no de la territorialidad absoluta sino que parte del criterio de la
territorialidad de los alemanes entendida de que si la relacin jurdica se produce en un
determinado territorio esa relacin debe sujetarse a ese territorio en donde naci.
4.- Niboyet
Mantiene la lnea de Pillet y critica que la permanencia y generalidad se mantienen en la misma
ley y que no se contraponen y que la dos subsisten simultneamente y que la extraterritorialidad
de la ley tiene que ver con la permanencia de la ley y esta le sigue al hombre en cualquier lugar
que vaya, la generalidad se mantiene ya que la persona debe sujetarse a la ley del Estado a
donde vaya.

Doctrinas Angloamericanas
Son doctrinas provenientes de Inglaterra y de Estados Unidos y se caracterizan por la
territorialidad. Al conflicto de leyes se lo ve desde el punto de vista judicial y de la jurisprudencia.
Consideran al conflicto de leyes como parte de la ley de cada Estado.
Como excepcin se aplicar la ley extranjera siempre y cuando as lo determine la ley interna.
La otra excepcin fue en razn de la cortesa.
1.- Joseph Story
Fue el primero en denominar como derecho internacional privado a nuestra materia fue el
presidente de la corte suprema de los Estados Unidos, la primera obra completa de derecho
internacional privado fue de l.
Establece que se aplicar la ley extranjera dentro del territorio por conveniencia comn de los
dos o ms Estados por considerar prudente y liberal.
La necesidad normal de hacer justicia para que as en otros Estados se haga justicia
Hablaba de la necesidad de hacer justicia para que en otros pases se haga justicia es decir que
es como pensar solo en mi pas se hace justicia, es decir que ms que el beneficio comn e
inters comn es una posicin hegemnica de su Estado. Es decir que no cuidaba el inters
comn sino el inters de su propio Estado.

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Ellos conciben a la norma como derecho interno deciden si se aplica la ley extranjera en su
Estado.
2.- A. V. Dicey
De la doctrina de los derechos adquiridos, mantiene el principio de la territorialidad y seala que
los Estados deben reconocer los derechos adquiridos legalmente, esto al amparo de una ley
competente.
Es decir que los derechos deben ser reconocidos y respetados y no puede ser que las personas
por ir a otro Estado pierdan sus derechos ya adquiridos.
Principios:
1. Todo derecho que se ha adquirido bajo la autoridad de la ley de un pas civilizado
cualquiera, es reconocido y ordinariamente sancionado o puesto en ejecucin por una
corte inglesa.
2. Tiene como lmite el orden pblico.- Es decir que no se vaya contra las buenas
costumbres del Estado, por ejemplo que un musulmn llegue al Ecuador casado con 7
mujeres, no se reconocern los 7 matrimonios.
3.- Joseph Beale
Es el fundador de la denominada Escuela de Harvard y este autor es el primero en realizar la
recopilacin de normas sobre el conflicto de leyes Restatement of the law on conflicts of laws
Tambin determina que los derechos deben ser creados por una ley.- pero tambin pueden
provenir derechos por la voluntad de las partes y segn esto, estos derechos no son reconocidos,
aunque se reconoce de manera general los derechos adquiridos provenientes de la ley.
4.- Rabel
Propugna un estudio comparativo de las diversas instituciones que poseen los Estados en sus
legislaciones y sobre la base del estudio comparativo se pueden establecer ciertas conclusiones
generales que son comunes para todos los Estados y estas conclusiones deben devenir de una
norma jurdica comn para todos estos Estados.
Es decir que lleva una posicin internacionalista, es decir que pretende calificar jurdicamente a
la institucin y a la relacin jurdica especfica y si las instituciones son iguales o pueden
asimilarse se pueden establecer conclusiones comunes y ser aceptadas y esa aceptacin se la
hace a travs de un tratado.
5.- Lorenzen y w. w. Cook
Tendencia territorial, establecen la aplicacin excepcional del derecho extranjero.
Se oponen al derecho de los derechos adquiridos ya que no es muy preciso el hecho de decir
que han sido debidamente adquiridos, tambin establecen que el juez puede aplicar el derecho
extranjero y para que ello ocurra tiene que transformrselo en derecho interno, posicin que
mantena Larrea Holgun.

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6.- Albert Ehrenzweig


Se aplicar la ley del Estado con el cual esa relacin jurdica tenga el mayor nmero de elementos
de conexin para solucionar el conflicto correspondiente.

Doctrinas nacionalistas
Las doctrinas nacionalistas son bsicamente las angloamericanas porque tienen el criterio de
que el derecho internacional privado est dentro del orden jurdico nacional de cada Estado y
estn en la posicin de mantener la territorialidad de las normas.
1.- Escuela Italiana nacionalista moderna
Mantiene ese criterio, su mximo representante es Roberto Ago quien tiene de manera muy
fuerte del criterio de la territorialidad de las normas y considera a nuestra materia como parte
del derecho interno. Ellos mantienen el criterio del dualismo es decir dos tipos de derecho que
marchas paralelos y por lo tanto cuando se necesita que una norma internacional deba ser
transformada en norma del derecho interno.
2.- Dionicio Anziloty
Las normas del derecho internacional privado pertenecen al orden jurdico internacional aunque
incompleto o imperfecto.
Las normas internas solamente tendrn valor internacional cuando la comunidad internacional
pueda hacerlas respetar.
Este es un autor internacionalista.

Doctrinas Internacionalistas
Mantienen el criterio que nuestra materia est dentro del ordenamiento jurdico internacional
si es que el objetivo es el determinar hasta donde alcanza la competencia legislativa de los
Estados ese objetivo es internacional ya que un Estado no puede determinar hasta donde llega
su ley.
Zitelman
Conjuntamente con Anziloty se pueden considerar precursores.
Las normas provienen del orden internacional, es decir que pueden provenir de un convenio,
pero tambin cada Estado tiene normas relativas al conflicto de leyes es decir establecen si se
aplicar la norma o no dentro del mbito del territorio del Estado que las dict, en todo caso se
consideran como normas esencialmente internacionales.
El derecho internacional privado es obligatorio cuando proviene de normas internacionales ya
sea de principios, la costumbre o de tratados.

Otras doctrinas contemporneas


1.- Etienne Bartin
Este autor lo coloca dentro del mbito del derecho interno el cual es la autolimitacin soberana
de los Estados Es estado por su propia soberana se limita en el hecho de admitir que otra
norma se aplique en su territorio.

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2.- Doctrina de Snchez de Bustamante


Quiz es el autor ms conocido ya que es el autor de cdigo interamericano de derecho
internacional privado, es un autor con una posicin internacionalista e universalista ya que nos
habla del conjunto de principios que sirven para determinar los lmites de la competencia
legislativa de los Estados y estos no pueden estar dados por una ley interna ya que esta no puede
decir hasta donde alcanza la eficacia de la normatividad en otro Estado.
Su doctrina parte del planteamiento de tres problemas ya que Siempre de una manera u otra se
ha aplicado alguna vez una ley extranjera:
1. Debern aplicarse normas extranjeras dentro del territorio nacional de cada Estado
2. Si eso es posible cmo se determinan las leyes que tienen el carcter de
extraterritorial?
3. cules son las instituciones y situaciones que se encuadran de las leyes territoriales o
extraterritoriales?
1.- Fue ms all de la comunidad internacional y habla de ella como ente jurdico ya
estructurado, parte del criterio de que si es posible y que deben existir normas que den lugar a
que se apliquen ciertas leyes con el carcter de la extraterritorialidad.
2.- En el cdigo Snchez de Bustamante realiza una verdadera clasificacin de las normas en su
artculo tercero en normas de orden pblico interno, de orden pblico internacional y de orden
privado
CSB.- Artculo 3. Para el ejercicio de los derechos civiles y para el goce de las garantas
individuales idnticas, las leyes y reglas vigentes en cada Estado contratante se estiman
divididas en las tres clases siguientes:
I. Las que se aplican a las personas en razn de su domicilio o de su nacionalidad y las siguen
aunque se trasladen a otro pas, denominadas personales o de orden pblico interno.
Internacionales
II. Las que obligan por igual a cuantos residen en el territorio, sean o no nacionales, denominadas
territoriales, locales o de orden pblico internacional.
Territoriales
III. Las que se aplican solamente mediante la expresin, la interpretacin o la presuncin de la
voluntad de las partes o de alguna de ellas, denominadas voluntarias o de orden privado.
Pueden tener o no efecto extraterritorial (autonoma de la voluntad)
3.- Se refiere al conflicto de calificaciones

Captulo V: Conflicto de calificaciones


Calificar es determinar la naturaleza jurdica del acto, contrato o la institucin.
Es parte del captulo del conflicto de leyes, decamos que para solucionar los conflictos de leyes
hay que determinar la ley aplicable y para ellos se necesita analizar la propia institucin y sobre

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esa base se decide a la ley aplicable y para eso se debe calificar, por ejemplo en una separacin
de hombre o mujer hay que determinar si se disuelve el Matrimonio hablamos unin de hecho.
Determinar la naturaleza jurdica del acto, institucin o relacin de que se trate para que sobre
esa base se d la solucin correspondiente es lo que se denomina la calificacin.
No es muy simple ya que los Estados tienen diferentes criterios acerca de los actos, relaciones e
instituciones y es all cuando se produce el conflicto de calificaciones. Es decir que un mismo
acto o relacin jurdica puede ser calificada de manera distinta en diversas legislaciones.

Doctrinas
1.- Franz Kahn
Segn este autor se debe aplicar la Lex Fori es decir la ley del juez ya que es la ley que tiene a
la mano y conoce. Esta es la que se aplicar para la calificacin.
Tambin puede aplicarse la ley extranjera remitida es decir que el juez mire cul va a ser la ley
que se aplique al asunto de fondo para de acuerdo con esa ley realizar la calificacin. Este
mecanismo resulta difcil de utilizar ya que resulta un doble e inclusive triple trabajo.
Excepciones
1.- Inclusive encontramos el asunto del reenvo cuando se remite a otra legislacin.
2.- Hay otro mecanismo es en el cual en el propio tratado se determina la calificacin en el
mismo tratado.

2.- Etienne Bartn


Mantiene el criterio de la aplicacin de la Lex Fori, sostiene que puede aplicarse en ciertas
ocasiones la norma con un criterio extraterritorial y habla de la autolimitacin soberana, es
decir que los Estados por su propia soberana se auto limitan con la finalidad de poder
mantenerse dentro de una sociedad de Estados, mantener una coexistencia pacfica entre los
Estados tambin por mantener una coexistencia pacfica.
El legislador a travs de la autolimitacin puede establecer la posibilidad de establecer la
aplicacin de una ley extranjera, el juez aplica ya sea la ley nacional o extranjera dentro de su
propia jurisdiccin, generalmente aplica su propia ley. Pero en definitiva se mantiene el
criterio de la aplicacin de la propia ley del Estado juzgador y establece dos
Excepciones
1.- No cabe utilizarse o aplicarse la Lex Fori en cuanto a la clasificacin y calificacin que se
haga de bienes muebles e inmuebles ya que en cada Estado existen modalidades diferentes ya
que ellos determinan de forma distinta de que se entiende por muebles e inmuebles, y hay
que seguir el principio lex rei sitae. Ejemplo hablamos de las plantas o de las cdulas
hipotecarias que aunque se las pueda trasladar se las considera bienes inmuebles en otras
legislaciones a las naves se las considera bienes inmuebles ya se por su tamao o su
connotacin.

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2.- La Autonoma de la voluntad es decir si es que se consideran a las partes como dueas de
su relacin jurdica es a ellas que les corresponde determinar en definitiva si se aplicar la ley
de un Estado u otro.

3.- Antoine Pillet


Segn el la calificacin no tiene mayor importancia ya que siempre ser similar o igual ya que
las diversas instituciones en el mundo son muy similares ya que han aparecido como
consecuencia del derecho Romano es decir que tienen el mismo origen y una concepcin muy
parecida por esa razn no tiene caso entrar en el problema del conflicto de calificaciones.

4.- Niboyet
Como todos mantiene el criterio de aplicacin la Lex Fori y conserva excepciones: Autonoma
de la voluntad y no a la clasificacin de los bienes.
Pero es un poco renuente a esta circunstancia de la ubicacin de los bienes ya que no
determinar esto impide la continencia de la causa ya que si dos Estados se contradicen habra
problemas si esto sucede debe sujetarse a la Lex Fori.

5.- Doctrina de Rabel


Determina que lo que se debe hacer es realizar un anlisis comparativo de las diversas
instituciones y de la concepcin que tiene una y otra legislacin con respecto a una misma
institucin y de ello llegar a conclusiones generales que son aplicables para todos los Estados y
sobre la base de ese anlisis realizar una conclusin comn para varios Estados.
Estas conclusiones para que se conviertan en normas debern ser adoptadas por los diversos
Estados a travs de un tratado ya que no se puede obligar a los Estados a aceptar conclusiones
doctrinarias sino que deben manifestar una manifestacin expresa de la aceptacin en una
normatividad internacional. Esta es una posicin internacionalista.
Esta posicin ha ganado amplsimo campo en los tratados de comercio en donde existe un
grupo de trminos a especie de glosario donde se determina como debe entenderse
determinado trmino. Es decir que las instituciones ya se encontrarn perfectamente
calificadas es decir que no solamente es el hecho que se produzca la determinacin de la ley
aplicable sino que el propio tratado realiza la calificacin de la institucin, acto, contrato o del
hecho que se trate.

6.- Doctrina de Fedozzio o italiana


Para l debe aplicarse la Lex Fori para tener un concepto anticipado de la institucin y de all
sabemos si debemos remitirnos a la ley extranjera para solucionar el conflicto de leyes, esto no
es prctico porque primero toca revisar la lex fori y luego revisar la ley extranjera para que
luego se vea si se va a resolver el conflicto de leyes y despus habr que realizar la calificacin,
es decir que lo que era excepcional para un autor es ley general para este.
Conclusiones
1.- La utilizacin general de la Lex Fori.- Es decir que el juez aplica su propia ley, la ley que tiene
a mano y que mejor conoce.

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Tambin puede haber un conflicto de jurisdicciones es decir que hay que determinar si al juez
que se le ha presentado un asunto es competente, tanto es que los autores pretender crear un
captulo relativo al conflicto de jurisdicciones que no es sino una cuestin previa.
2.- El reenvo si se usa la ley extranjera remitida esta puede remitirse a otra ley o esta se
declara incompetente y se remite de nuevo al Estado que envo

Primer grado la ley remitida devuelve al estado que la remiti


Segundo grado cuando la ley extranjera remitida se remite a su vez a otro Estado.

3.- Esta es una posicin adoptada de la doctrina de Rabel ya que muy pocos tratados se
refieren al conflicto de calificaciones y hay dos posibilidades:
1.- Determinar en el tratado la ley aplicable
2.- En el propio tratado no se determine la ley aplicable para la calificacin sino que este
mismo realice la calificacin.

Calificacin de los tratados


Son muy pocos los tratados que se han establecido para esta situacin el tratado deber
determinar la ley aplicable o realizar de una vez la calificacin.
Reglas:
1.- Para solucin del conflicto de leyes
2.- Para la calificacin

Lex Fori
CSB.- Artculo 6. En todos los casos no previstos por este Cdigo cada uno de los Estados
contratantes aplicar su propia calificacin a las instituciones o relaciones jurdicas que hayan
de corresponder a los grupos de leyes mencionados en el artculo 3o.

Se refiere a que cada Estado se aplicar su propia ley para establecer la calificacin es
decir que se refiere a la Lex Fori y establece varias excepciones.

CSB.- Artculo 9. Cada Estado contratante aplicar su propio derecho a la determinacin de la


nacionalidad de origen de toda persona individual o jurdica y de su adquisicin, prdida o
reintegracin posteriores, que se hayan realizado dentro o fuera de su territorio, cuando una
de las nacionalidades sujetas a controversia sea la de dicho Estado. En los dems casos,
regirn las disposiciones que establecen los artculos restantes de este captulo.

En este artculo se habla de la aplicacin de la Lex Fori

Excepcin
Territoriales
CSB.- Artculo 22. El concepto, adquisicin, prdida y recuperacin del domicilio general y
especial de las personas naturales o jurdicas se regirn por la ley territorial.

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Aqu hay una excepcin ya que no se aplica la Lex Fori sino la ley territorial es decir la
ley del Estado donde se encuentra esa persona en ese momento.

Lex Rei SItae


CSB.- Artculo 112. Se aplicar siempre la ley territorial para distinguir entre los bienes muebles
e inmuebles, sin perjuicio de los derechos adquiridos por terceros.

Se aplica la ley territorial para la calificacin de los bienes muebles o inmuebles y si hay
un derecho adquirido respecto a esa calificacin se respetarn esos derechos.

CSB.- Artculo 113. A la propia ley territorial se sujetan las dems clasificaciones y calificaciones
jurdicas de los bienes.

Inclusive la calificacin y la clasificacin se rigen por la ley territorial.

CSB.- Artculo 131. Se aplicar el derecho local al concepto y clasificacin de las servidumbres,
a los modos no convencionales de adquirirlas y de extinguirse y a los derechos y
obligaciones en este caso de los propietarios de los predios dominantes y sirviente.

La servidumbre tambin tiene que ver con los bienes, se establece que la servidumbre
se rige por la ley local y all se determinarn los derechos del predio dominante, del
predio sirvientes y la duracin y esto se rige por la ley local.

Locus Regim Actum


CSB.- Artculo 164. El concepto y clasificacin de las obligaciones se sujetan a la ley territorial.

La ley territorial es la ley del lugar donde se producen esos actos.

CSB.- Artculo 165. Las obligaciones derivadas de la ley se rigen por el derecho que las haya
establecido.

Se aplicar la ley local

Autonoma de la voluntad
CSB.- Artculo 166. Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las
partes contratantes y deben cumplirse al tenor de los mismos, salvo las limitaciones
establecidas en este Cdigo.

Se habla de la autonoma de la voluntad.

La cuestin Previa
Hay aspectos que deben ser cumplidos previos al planteamiento de la demanda en lo principal,
por ejemplo cuando se ha producido un delito de perjurio dentro de un juicio, la parte que se
siente perjudicado no puede denunciar ni plantear una acusacin particular mientras no
concluya ese juicio y se declare que esa persona incurri en ese delito.
En nuestro caso lo primero que hay que realizar es la calificacin de forma previa para resolver
el asunto de fondo, adems del conflicto de calificaciones tambin se determina si el juez es
competente o no para resolver ese asunto y a eso se lo denomina conflicto de jurisdicciones.

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EL ejemplo es el caso de la solicitud de extradicin de una persona acusada de traicin a la


patria, en tal caso hay cuestiones previas que determinar:
1. Si la persona es o no Nacional.- Si se pide que Ecuador extradite y esa persona se debe
determinar si es colombiana por ser nacida all o es alemana por tener padres
alemanes el Ecuador debe determinar ese hecho.
En el caso Ecuatoriano tenemos la convencin interamericana de Montevideo 1979 nos
determina en el Art. 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que pueden surgir
como motivo de una cuestin principal, no puede resolverse necesariamente de acuerdo con
la ley que regula esta ltima.
La cuestin previa o preliminar se le denomina tambin cuestin incidental.

Esta cuestin es un poco imprecisa pero de todos modos abre la posibilidad de no


aplicar siempre la ley del Estado para resolver el asunto principal sino que se puede
aplicar la ley del Estado donde se resuelve el asunto previo.

Casos de cuestin previa


La prorrogacin
Tenemos en el Art. 8 del CPC.- La prorrogacin se verifica cuando las personas sujetas a las
juezas o los jueces de una seccin territorial determinada, deben someterse a las juezas o los
jueces de la seccin ms inmediata, por falta o impedimento de aqullos.

Este artculo nos da la medida de cundo y de cmo se produce una prorrogacin de la


competencia.

Se prorroga la competencia de cualquier juez respecto a los asuntos que llegan a ser
incidentes de la causa principal.
Vicios Redhibitorios
El juez conoce de una causa sobre la venta de una cosa mueble o raz, es tambin competente
para conocer la eviccin y el saneamiento sea cualquiera el fuero del vendedor o de la persona
obligada.
En los vicios redhibitorios, respecto de la rescisin o rebaja del precio.

EL juez debe resolver previamente esto asuntos incidentales

Matrimonio
En el caso de matrimonios celebrados en el extranjero y que los cnyuges luego se domicilien
en el Ecuador.
Art. 139 CC Por el hecho del matrimonio celebrado conforme a las leyes ecuatorianas, se
contrae sociedad de bienes entre los cnyuges.
Los que se hayan casado en nacin extranjera y pasaren a domiciliarse en el Ecuador, se
mirarn como separados de bienes siempre que, en conformidad a las leyes bajo cuyo imperio
se casaron, no haya habido entre ellos sociedad de bienes.

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Debern demostrar que en lugar donde se casaron se estableca la sociedad de bienes,


demostrado esto se entender que una pareja casada en el exterior y que establece su
domicilio en el Ecuador si ha constituido sociedad de bienes. De igual manera para demostrar
lo contrario deben demostrar que en el pas donde se casaron no existe una sociedad de
bienes por el hecho de casarse.

El reenvo
1.- Es cuando la legislacin de un Estado se declara incompetente para conocer o resolver un
asunto y se remite a la ley de otro Estado, pero puede suceder que la legislacin de ese otro
Estado a su vez se declara incompetente y devuelve al Estado que remiti ese asunto a esto es
lo que se le denomina reenvo de primer grado.
2.- Puede suceder que la legislacin se remita a otro tercer Estado y all tenemos el reenvo de
segundo grado y a un cuarto y as sucesivamente.
En el caso de la sucesin esta se abre en el lugar donde el causante tuvo su ltimo domicilio, es
all donde se produce la remisin.
Por ejemplo un Ecuatoriano est domiciliado en Mxico y muere en Espaa, segn nuestra
legislacin la sucesin se abre en el lugar del ltimo domicilio y la ley Mexicana que es la del
domicilio se remite a la ley Espaola, es decir al lugar donde muri, por lo tanto la sucesin se
abrir conforme a la ley Espaola y tendramos un caso de reenvo de segundo grado.

Tipos de normas de reenvo


1.- Normas de reenvo de primer grado o de retorno
2.- segundo grado

Doctrinas
Jos de Yanguas Messa
Establece condiciones:
1. Debe ser distinta la norma de conflicto de leyes o de derecho internacional privado o
atributivas.
2. Se remite a la norma de conflicto extranjera.- no se remite a la norma sustantiva de
otro Estado sino que se remite a la norma atributiva de otro Estado
3. La remisin de este segundo Estado a otro Estado.
Stella Maris
Reglas:
1. Se termina el reenvo cuando se declara aplicable su propio derecho interno
2. Reenvo o devuelva a la del Estado del Juez 1
3. Declare aplicable la ley de un Tercer Estado y as puede seguirse remitiendo
sucesivamente

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Argumentos a favor del reenvo


Se refiere a razones de justicia y de uniformidad, en ese sentido Goldschmidt Dice que se
respeta el derecho extranjero a tal extremo que el juez intente resolver el caso como si fiera el
juez del pas cuyo derecho ha sido declarado aplicable.
Carlos Salazar Flor: Carlos Salazar Flor: Teora del reenvo combatida por la doctrina de los
autores, en cuanto afecta o puede afectar a muchas instituciones jurdicas, cobra una nueva
concepcin si ella est limitada a las materias del estatuto personal que regido actualmente
por sistemas opuestos ocasiona innumerables dificultades en las relaciones civiles de carcter
internacional.
El reenvo ha sido generalmente aceptado desde el punto de vista doctrinario e inclusive en
Japn donde jurdicamente se lo reconoce.

Argumentos en contra
Sostienen los autores que este es contrario al fundamento de la soberana y al principio de la
independencia de los Estados.
El Restement de Estados Unidos en su Art. 7 Dice: Cuando la ley del juez prev la aplicacin
de la ley de otro Estado a una determinada relacin, la ley extranjera aplicable es la que
concierne al caso concreto previsto y no la regla de conflicto de leyes del Estado extranjero,
pues el nico derecho internacional privado a que se pueda recurrir para juzgar el caso es la
lex fori.

Se refiere a que no se va a aplicar la norma atributiva sino que a la norma sustantiva


de tal manera de que no exista otra posibilidad, es decir que solo se aplique la norma
del juez, es decir que al remitirse a otra ley se est refiriendo a una norma sustantiva.

Reenvo en nuestra legislacin


La legislacin ecuatoriana, no se pronuncia expresamente con relacin al reenvo de manera
general, ms, acepta el reenvo en forma expresa, Art. 483 del Cdigo de Comercio con
relacin a la capacidad de la persona cuando dice: La capacidad de una persona para
obligarse por medio de una letra de cambio se determinar por su ley nacional. Si esta ley
nacional declarare competente la ley de otro Estado, se aplicar esta ltima.

Reconoce especficamente el reenvo ya que no se aplica el Estado del cual se remiti


sino la de un tercero remitido.
Es ms se reconoce el reenvo ya que en derecho privado si no est prohibido
entonces est permitido.

Art. 488, se seala que estas disposiciones para la letra de cambio son aplicables al pagar a la
orden.

Es decir que tambin se lo reconocera aqu.

EL reenvo en los tratados


Hay poqusimos casos donde se reconoce al reenvo en un tratado.

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El reenvo se admite en las Convenciones de la Haya de 1902 sobre conflicto de leyes en


materia de matrimonio, 1912 sobre letras de cambio y pagars a la orden, De 1955 para
regular los conflictos entre la ley nacional y la ley de domicilio;
En el convenio de Ginebra de 1930 sobre las letras de cambio y pagars.
En el Convenio de Ginebra de 1931 sobre cheques.

En todos ellos se reconoce el reenvo pero en la generalidad de tratados nada se dice.

En Cdigo Snchez de Bustamante, no se menciona el reenvo.

Snchez de Bustamante
Art. 7, expresa: Cada Estado contratante, aplicar como leyes personales las del domicilio, las
de la nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en lo adelante su legislacin interior.
Tambin seala que este sistema excluye, adems, todo reenvo y hace innecesarias las
complicadas y confusas distinciones que de esta innovacin se ha originado para la
Jurisprudencia y doctrina.
Snchez de Bustamante es contrario al reenvo.
Los tratados de Montevideo tampoco mencionan el reenvo.

Captulo VI: Aplicacin de la ley extranjera


Vale la pena comenzar explicando el conocimiento de la ley extranjera, para aplicar una ley el
juez debe conocer la ley, lo normal es que el juez conozca su ley y no la de otros Estados.
Hay dos posiciones:
1. EL juez no conoce pero para resolver debe conocerla
2. El juez conoce la ley.- Es un principio de derecho romano es decir que el juez debe
demostrar que conoce su ley y tambin la ley extranjera
Partiendo de ese criterio se produjo la reunin de Bruselas. Es decir que era un convenio para
que todos los jueces conozcan las normas europeas extranjeras.
El Instituto Europeo de Derecho Internacional en 1885 (Bruselas) y en 1887 (Heidelberg),
propuso la creacin de un comit permanente que facilite el conocimiento de las leyes
extranjeras, como efecto de esto en 1886 se suscribi el convenio internacional que institua
un sistema de intercambio de los textos de las leyes y publicaciones oficiales.
En el 1887 se estableci la obligacin de los Estados de que conozcan.
En cuanto al conocimiento del juez de las normas internacionales El Cdigo Snchez de
Bustamante, art. 409 dispone que se recurra a la certificacin legalizada de dos abogados
sobre el sentido de la ley o el derecho.
Art. 409 La parte que invoque la aplicacin del derecho de cualquier Estado contratante en
uno de los otros, o disienta de ella. Podr justificar su texto, vigencia y sentido, mediante

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certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas de cuya legislacin se trate, deber


presentar debidamente legalizada

Es decir que necesita la certificacin de dos abogados en ejercicio para autentificar la


aplicacin del derecho del otro Estado.

La naturaleza de la ley extranjera


La importancia de la ley extranjera se ha dado dos criterios: Nos referimos a la aplicacin de la
ley sustantiva y no la atributiva
1. Considerar a la ley extranjera como un hecho.- Es decir que la ley debe probarse, pero
en derecho se prueban los hechos, siguiendo este criterio la ley sera un hecho
2. EL otro criterio dice que la ley extranjera es un derecho, de tal manera si se va a aplicar
una ley extranjera en el Ecuador se va a aplicar derecho y no un hecho, cierto es que
debe demostrar la existencia de la ley pero eso no le quita la calidad de derecho.

Monroy Cabra:
Establece tres posiciones,
1.- la ley es un hecho.
2.- La ley extranjera es un derecho pero no conocida por el juez, es decir que si no lo conoce no
puede aplicar
3.- La ley extranjera es un derecho y el juez est obligado a aplicar.- en el caso del CSB se
hablaba de la certificacin de los dos abogados para aplicar la ley extranjera.

Naturaleza de la ley
La ley porque se aplique en otro estado no pierde su carcter jurdico, no se convierte en un
hecho ya que sigue siendo una norma.
El sistema jurdico est constituido por normas jurdicas no importa si proceden del extranjero
o son internas.
El hecho es la demostracin de la existencia de la norma el derecho es la norma, tambin
hablamos que los hechos se deben probar ms no las normas

Normas
En el Ecuador
Tradicionalmente se mantena el criterio de que la norma extranjera es un hecho sujeto a
prueba, el artculo 189 del CPC
Art. 189.- El litigante que funde su derecho en una ley extranjera, la presentar autenticada; lo
cual podr hacerse en cualquier estado del juicio.
La certificacin del respectivo agente diplomtico sobre la autenticidad de la ley, se
considerar prueba fehaciente.

Sostenan que como la ley hay que probarla es un hecho

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En realidad la prueba es el hecho, el derecho es la aplicacin de una norma

El cdigo Snchez de Bustamante


CSB.- Artculo 408. Los jueces y tribunales de cada Estado contratante aplicarn de oficio,
cuando proceda, las leyes de los dems sin perjuicio de los medios probatorios a que este
captulo se refiere.

Pueden aplicar hasta de oficio las leyes, no aplican los hechos de los dems Estados, lo
cual ratifica plenamente el criterio manifestado.

Convencin de Montevideo
Convencin de Montevideo de 1979.- Art. 2 Dice las autoridades de cada uno de los Estados
parte, proporcionarn los elementos probatorios o informes sobre el texto, vigencia, sentido,
alcance legal de su derecho.

Se refiere a que los Estados proporcionan informes sobre la vigencia, el sentido es para
la interpretacin correcta, inclusive habla del alcance legal del derecho es decir de la
norma jurdica.

Prueba de la ley extranjera


De cualquier modo que se considere sea de hecho o de derecho se debe probar.
Medios de prueba
1. Declaraciones oficiales.- Es ms lgico tener la informacin oficial de un agente
diplomtico
2. Informes de agentes diplomticos o agentes consulares, testimonios de tribunales de
extranjeros y dictmenes de abogados extranjeros.
CSB
1. 409 la certificacin de los abogados
2. 410 Se pide por va diplomtica
CSB.- Artculo 410. A falta de prueba o si el juez o el tribunal por cualquier razn la estimaren
insuficiente, podrn solicitar de oficio, antes de resolver, por la va diplomtica, que el Estado
de cuya legislacin se trate proporcione un informe sobre el texto, vigencia y sentido del
derecho aplicable.
Convencin de Montevideo
Art. 3 CONVENCIN DE MONTEVIDEO (1979) PRUEBA DE INFORMACIN.- La cooperacin
internacional en la materia, prestar por cualquiera de los medios de pruebas idneos
previstos tanto por la ley del Estado requirente como por la del Estado requerido.
1. Prueba documental.- Copias certificadas de textos legales
2. Prueba pericial.- dictmenes de abogados
3. Informes del estado requerido.- se los hace a travs de representantes diplomticos
del Estado

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Segn el criterio de que la ley extranjera es un hecho y si no se prueba el juez deber desechar
la demanda. Pero hay otros criterios como el de la:
Legislacin Alemana: Se apega al principio Iura Novit Curia por lo tanto no se puede denegar la
justicia bajo ninguno de los dos criterios, por tal razn podr el juez aplicar de forma supletoria
la ley nacional.

Fundamentos de la aplicacin de la ley extranjera


Hay que revisar el fundamento jurdico para aplica la ley extranjera dentro del territorio
nacional, es el mismo fundamento para la existencia de nuestra materia, ya que lo que se debe
determinar la ley aplicable.
Doctrinarios
Escuela Holandesa.- La cortesa
Escuela Francesa.- Estatutaria, la justicia
Savigny.- La comunidad internacional
Otros.- Soberana estatal, autolimitacin, dualismo del derecho, transformacin del derecho
extranjero en nacional.
Por la fuente
Fuentes de la ley extranjera
1. Derecho Interno.- Aplicar la ley extranjera.- ej. sucesin
2. Las normas de derecho internacional provienen de un convenio

Aplicacin de los principios generales del derecho


Cuando hay ausencia de leyes y tratados se aplican los principios generales del derecho.
Puede estar fundamentada en el derecho interno como el caso del Cdigo Civil ecuatoriano
cuyo Art.18, dice Los jueces no pueden suspender ni denegar la administracin de justicia por
oscuridad o falta de ley.
En tales casos juzgarn atendiendo las reglas siguientes:
Regla Sptima: A falta de ley, se aplicar las que existan en casos anlogos o se aplicarn los
principios generales del derecho.
En el caso de reenvo de segundo grado, se estara aplicando la norma de un tercer Estado, es
decir una ley extranjera.
Cuando se trate del reconocimiento de los derechos adquiridos que est convirtindose en
una norma de Ius congens, dicho reconocimiento puede tener fundamento en la ley interna al
remitirse a una extranjera.

Si el derecho ha sido reconocido por la ley competente debe ser reconocido en otros
Estados, a menos de que vaya contra las buenas costumbres de ese otro Estado

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Recurso de casacin por la infraccin de la ley extranjera


Casacin.- Accin de anular y declarar sin ningn efecto un acto o documento.
Si cabe el recurso si no se aplic la ley extranjera como se deba, puesto que no aplica
correctamente la ley.
CSB.- Artculo 412. En todo Estado contratante donde exista el recurso de casacin o la
institucin correspondiente, podr interponerse por infraccin, interpretacin errnea o
aplicacin indebida de una ley de otro Estado contratante, en las mismas condiciones y casos
que respecto del derecho nacional.
Art. 3 de la Ley de Casacin Ecuatoriana que dice Causales.- El recurso de casacin solo podr
fundarse en las siguientes causales:
Aplicacin indebida
Falta de aplicacin o errnea interpretacin de normas del derecho.
Si el juzgador aplica una ley extranjera cuando deba aplicar la ley nacional, por ejemplo en
caso de una sucesin intestada en que el causante es extranjero domiciliado en Argentino,
pero con hijos ecuatorianos y el juez ecuatoriano aplica la ley argentina en razn que ese fue el
ltimo domicilio de acuerdo con el Art. 997 de Cdigo Civil.

Excepciones a la aplicacin de la ley extranjera


En qu casos no se aplica la ley extranjera en los casos que se ha determinado que es la ley
aplicable.
Cuando la normativa jurdica extranjera es la competente, pero su aplicacin es perjudicial
para la seguridad, la estabilidad y la paz.
1. Excepcin de orden pblico.- Si es que hay una ley extranjera que debe aplicarse y que
va en contra del orden pblico ecuatoriano no podr ni deber aplicarse.
2. Excepcin del fraude a la ley.- Cuando una persona se sustrae de su ley aplicable para
someterse a otra de tal manera que al someterse a otra ley lo hace para evadir el
cumplimiento, por ejemplo constituir otra compaa en panam para no cumplir todos
los requisitos de un estado
3. Excepcin de reenvo de primer grado.- Que el estado se remite a otra legislacin y
esta a su vez se remite a la ley del mismo Estado remitente.
4. Excepcin de cuestin previa.- Es una excepcin dilatoria que simplemente no se
puede aplicar la ley extranjera mientras no se resuelva la cuestin previa.
5. Excepcin de los derechos adquiridos.- Cuando ya han adquirido unos derechos, no se
puede aplicar una norma que vaya en contra de los derechos adquiridos.
6. Excepcin de la inexistencia de la institucin.- es una de las ms comunes es decir que
si una ley extranjera se remite a una institucin existente en el pas al que se remite.
Por ejemplo est el contrato de esponsales que ya no existe.

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