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1. Relacin entre propiedad y posesin.
En los tiempos del derecho romano las instituciones de la propiedad y la posesin estuvieron
marcadas por una importante relacin entre si, sin que ello signifique que fuesen consideradas de
forma similar. Los romanos no desarrollaron una teora acercade la posesin y la propiedad, si
embargo nos legaron, a travs de los romanistas,suficientes bases tericas para la comprensin del
alcance, contenido y significado de las mismas.
Para los romanos, entre posesin y propiedad exista la misma relacin que existe entre un hecho y
un derecho, siendo la posesin de naturaleza eminentemente fctica y teniendo la propiedad un
profundo contenido jurdico. En ambas instituciones se ejerca un poder sobre la cosa, por lo que en
ocasiones se llegaron a confundir una y otra, con la identificacin del ejercicio posesorio con la
condicin de propietario. En atencin a esto, en la relacin posesin propiedad posemos distinguir
tres supuestos bsicos orientadores de la misma:
En primer lugar, el caso del propietario poseedor. En este supuesto estamos en presencia de la
manifestacin ms pura del ejercicio del derecho de propiedad, toda vez que para poder desarrollar
las prerrogativas, a partir de las cuales este derecho real se manifiesta, es necesaria la condicin de
poseedor, de all que podamos hablar de que este caso resulta la regla del planteamiento expuesto,
con la afirmacin de que la persona que adquiere un bien en propiedad, lo hace para poseerlo y esto
lo alcanza en la medida en que lo usa, goza y dispone.
En segundo lugar, el caso del poseedor no propietario. Este representa el supuesto ms claro segn
el cual para poseer no es condicin sine qua nom, el ser propietario de la cosa objeto de la posesin.
En este escenario, resulta evidente que la posesin se ejerce con el nimo de dueo, pero sin tener
la titularidad del derecho de propiedad, que en principio podramos pensar que es el que justificara
tal actuacin.
Asimismo, siendo la posesin una situacin de hecho, esta se desarrollara sin tomar en cuenta si la
persona que la ejercita tiene o no la condicin de propietario.
En tercer lugar, el caso del propietario no poseedor. Este supuesto resulta una consecuencia del
anterior, toda vez que si existe un poseedor no propietario, es porque tambin existe un propietario
que no est ejercitando su derecho como tal. Es por ello que esta conducta negativa por parte del
titular del derecho, podra eventualmente traer como consecuencia, la prdida del derecho real por
parte del titular mediante el mecanismo de la prescripcin adquisitiva.
De lo anterior se puede manifestar que resulta contrario a la realidad confundir la posesin con la
propiedad, establecindose entre ambas instituciones, importantes diferencias donde una de las ms
destacadas es aquella que distingue que la propiedad se ejerce facultada en un titulo jurdicamente
vlido; mientras que la posesin se fundamenta en un simple hecho que se puede verificar con una
serie de actos materiales y que permiten el ejercicio de facultades en su defensa o como lo afirmaba
Ihering, la propiedad es un poder de derecho sobre una cosa y la posesin un poder de hecho sobre
la misma. (Ihering, 1974: 56)
Con base a esta diferencia esencial, se afirma que la accin reivindicatoria slo puede ser ejercida
alegando y probando el derecho que se tiene sobre la cosa, aun cuando para el momento no se
tenga la aprehensin material, mientras que no es necesario demostrar dicha titularidad en defensa
de la posesin, ya que las acciones se ejercen con la simple y pura prueba de la relacin material,
sobre la cual se fundamenta la necesidad de tutelarla jurdicamente.
Por lo anteriormente expuesto y a los fines de poder cumplir con los objetivos de la presente
investigacin, consideramos conveniente abordar, previo al estudio de la propiedad, la institucin de
la posesin, la cual representa el punto de partida para la adquisicin de un derecho, mediante la
transformacin de una situacin fctica en una jurdica, a travs del mecanismo de la usucapin.
2. La posesin.
Etimolgicamente, la palabra posesin deviene del latn sede o sedere, que es un sufijo cuyo
significado es sentarse y de la palabra pos que deriva de posse, que
significa poder; es decir que posesin significa poder sentarse, o como si dijera
posicin, porque la tiene de forma natural quien persevera en ella, lo que los griegos
llaman katoche (retencin).
La posesin es un poder de hecho sobre una cosa, al cual el ordenamiento
normativo le otorga relevantes consecuencias jurdicas; lo protege, independientemente
que genere o no un derecho y le otorga la posibilidad que, con el transcurso del tiempo,
se obtenga un derecho definitivo. Consiste tambin en tener una cosa en nuestro poder
con nimo de conservarla.
Desde los tiempos del derecho romano, la posesin ha venido ocupando un lugar
muy importante dentro de las relaciones patrimoniales de los sujetos. Algunos autores
como Gratern, la consideran como un estado de hecho por el cual una persona
tiene una cosa en su poder, ya sea en custodia o en propio uso, exista o no en l la
intencin de tenerla como propia (Grateron, 2000: 46), al respecto no compartimos
tales afirmaciones, habida cuenta que en nuestra opinin para que exista la posesin es
condicin fundamental que concurran dos elementos, uno de los cuales lo representa la
intencin de tener la cosa como dueo, por lo que en ausencia de este, la posesin no
existe y lo que se materializa es una simple tenencia o mera detentacin, o como lo
llamaban los romanos, una posesin natural.
Autores como Savigny afirmaban que la posesin esta constituida a partir de dos
elementos: uno objetivo y uno subjetivo. El primero se refiere al corpus, y el segundo al
animus domini. De igual modo consideraba que la proteccin de la posesin se
fundamenta en el mantenimiento de la paz social mediante el axioma de evitar que los
particulares tomasen justicia por mano propia. (Prraga, 1987: 30)
Asimismo Ihering consideraba la posesin como un poder jurdico, es decir un
derecho, reconociendo igual que Savigny, la concurrencia de dos elementos en la
posesin, con la diferencia que para este autor, el elemento subjetivo, es decir el
animus, era simplemente una mera intencin, fundamentando la proteccin posesoria
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en la proteccin de la propiedad. (Prraga, 1987: 31)
Para Planiol, la posesin es un estado de hecho que consiste en detentar una
cosa de manera exclusiva y en efectuar sobre ella los mismos actos de uso y goce,
como si se tratar de un propietario (Planiol, 1945: 60). Segn la opinin de Colin y
Capitant, la posesin es una relacin de hecho entre una persona y una cosa, en virtud
de que esta ltima pueda realizar sobre la primera, actos materiales de uso y de
transformacin, con la volunta de someterla al ejercicio del derecho real a que estos
normalmente correspondan. (Colin y Capitant cit. Prraga, 1985: 32)
El Cdigo Civil de Venezuela, se ocupa de la posesin en el Ttulo V del Libro
Segundo De los bienes, de la propiedad y sus modificaciones y el artculo 771 lo
define cuando establece que: La posesin es la tenencia de una cosa, o el goce de un
derecho que regula la materia que ejercemos por nosotros mismos o por medio de otra
persona que detiene la cosa o ejerce el derecho en nuestro nombre. Esta definicin, al
concatenarse con el artculo 772 del referido cdigo, presenta caracteres de un hecho
sui gneris, que por si slo engendra derechos, originando consecuencias jurdicas y al
cual la ley, concede acciones especficas para protegerla.
2.2. Antecedentes histricos y legales de la posesin.
La historia de la institucin comprueba que la posesin ha sido para los juristas a
travs de los tiempos una materia de muchas controversias, referidas estas a su origen,
fundamento, elementos que la integran, su objeto, modos de adquisicin, prdida y los
efectos que produce. Sin embargo, dos corrientes doctrinarias han sido a travs del
tiempo sobre las que se han fundamentado las normas que actualmente estn rigen
nuestros derechos de influencia macadamente romanista: En primer lugar la concepcin
de Friedrich Carl Von Savigny y la concepcin de Rudolph Von Ihering, quienes
sustentaron con su aparente polmica y discrepancias, la llamada doctrina posesoria.
adems define la posesin en sus artculos 771 y 772, donde el legislador venezolano
acepta los criterios del corpus y el animus, los cuales hasta la fecha estn vigentes.
2.3. Elementos de la posesin segn la concepcin de Savigny.
Una de las opiniones ms relevantes y especialmente influenciadora de los
tratadistas modernos ha sido la de Savigny, quien revolucion teoras y principios del
derecho, con su obra Tratado de la Posesin, concluyendo que la posesin est
integrada por el corpus y el animus, y segn su criterio, consideraba que el corpus
supone un acto externo y visible que revela la existencia de una dominacin de hecho
sobre la misma cosa, pero las condiciones de hecho que han de engendrar esta toma
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de posesin en sentido moral son: la disponibilidad de la cosa; la posibilidad directa e
inmediata a su poder fsico y la de excluir toda intromisin de extraos.
Siguiendo las consideraciones de Mary Gratern sobre el tema (Grateron, 2000:
171-172), Savigny consideraba al animus, como la voluntad de tener la cosa como suya
propia; el elemento que produce la eficacia jurdica del hecho posesorio y el cual es
determinante, a los efectos de la posesin, porque se le considera un animus
possidendi, que luego se convierte en un animus domini, es decir, que es voluntad,
intencin y la conviccin de un derecho sobre la cosa.
Los elementos de la posesin son: el elemento material que se denomina corpore
y significa para el poseedor el hecho de tener la cosa fsicamente en su poder y el
elemento intencional, que se conoce como animus y no es, ms que la voluntad del
poseedor de conducirse como dueo, con respecto a la cosa; lo que los comentadores
llamaban animus domini y que reunidos en una sola persona lo hacan poseedor, como
si fuera el propietario.
Asimismo, dentro de estas definiciones tenemos el animus domini rem sibi
habendi, como la intencin de tener una cosa como de su propiedad o hacerla suya, por
parte de quien entra en posesin de ella y constituye un requisito esencial en la
ocupacin y por el otro lado, el trmino corpus, que se define como un elemento
esencial para la adquisicin de la posesin, caracterizado por la aprehensin material
de la cosa, que queda as bajo la disponibilidad de quien comienza a poseerla.
El elemento animus es tomado en cuenta en ciertas situaciones jurdicas para
determinar su verdadera naturaleza: as, conjuntamente con el corpus, el animus
possidendi caracteriza la posesin para tener el dominio de una cosa, siendo necesario
la intencin de comportarse como propietarios (animus domini); mientras que, al
referirnos a la definicin del trmino corpus, esta consiste en la detentacin material de
una cosa que unido al animus, constituye la posesin.
Asimismo, siguiendo en la misma idea de la terminologa, se puede agregar que el
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animus es una palabra latina equivalente a propsito o intencin y constituye el
elemento que debe tenerse en cuenta para establecer la naturaleza de algunas
situaciones jurdicas, es decir, el propsito que mueve a una persona para realizar el
acto de que se trate. En ese sentido, considera al animus domini como la intencin que
esa persona tiene de proceder con respecto a una cosa como propietaria de la misma,
sin importar si el propsito es o no justificado, y define el corpus, como el elemento
material de la posesin, el poder de hecho que se ejerce sobre una cosa. (Prraga,
1987: 36)
Los elementos de la posesin basados en la teora subjetiva acogida por nuestro
legislador son: el corpus como elemento material y el cual, no se refiere a la cosa ni el
derecho posedo, sino que se trata de la tenencia de la cosa o el goce de un derecho y,
ms comnmente, del uso del poder de hecho o ejercicio de manera efectiva de un
derecho sobre la cosa, causando sus propios efectos e imposibilitando la influencia de
otros.
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puede hacer valer la posesin que ha venido ejercitando, pero en el caso de que su
tiempo no sea suficiente para invocar los efectos de la usucapin, la posesin
continuar de derecho o podr unirse a la que vena ejerciendo su causante. En el caso
de la sucesin a ttulo universal, el causahabiente no ha iniciado actos materiales de
posesin, simplemente se tiene esta como continuada tal como la vena ejercitando el
de cujus, es por ello que cuando se distingue entre acto traslativo o declarativo de
dominio y justo ttulo, se ha expresado que cuando se adquiere por sucesin, este
representa un modo de transmitir y no de trasladar, la propiedad. En este caso es como
si se tratara de una sola persona que est continuando la personalidad del causante en
si mismo. En cambio, en la sucesin a ttulo particular, esta transmisin no se produce
por ministerio de la ley, sino que resulta facultativa del poseedor, requirindose por
parte de este ltimo, el inicio de actos materiales de naturaleza posesoria.
Asimismo, debemos indicar la necesidad de plantear la vinculacin de una
posesin con la otra en el caso del sucesor a ttulo universal. En este orden de ideas, la
posesin contina de la forma como ha principiado, de tal manera que si la posesin del
autor es de buena fe, el sucesor a ttulo universal, an cuando conozca de la existencia
del vicio, es por consecuencia un poseedor de buena fe, y esto resulta as, porque la
mala fe ulterior no afecta al poseedor cuando ha existido buena fe al momento de la
adquisicin. Por el contrario, si el autor es de mala fe, la buena fe del causahabiente, no
beneficia, ni modifica tal condicin y por consecuencia, este ltimo tambin es de mala
fe. En este supuesto, en lo referente al sucesor a ttulo particular, este no contina de
derecho la posesin de su causante, sino que surge una nueva posesin distinta a la de
su autor, y en este caso, el sucesor no adquiere su posesin, sino cuando se verifican
los actos que constituyen su ejercicio, por lo tanto en este caso estamos en presencia
de una nueva posesin que no resulta idntica a la anterior. Sin embargo es muy
importante sealar, que el dispositivo normativo deja a disposicin del sucesor, unir o
no su posesin con la de su causante, con lo que queda suficientemente claro la
independencia entre las dos posesiones, las cuales resultan distintas aunque unidas
para formar una posesin nica.
En cuanto al tema de la prdida de la posesin, esta se puede perder por tres
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circunstancias; primero, por la inexistencia simultanea del corpus y el animus, como
consecuencia de la desaparicin de la cosa, por abandono de la cosa, renunciando a
ella y por enajenacin del objeto de la posesin; segundo, por la prdida del corpus,
cuando se es despojado de la cosa; y tercero, por la prdida del animus, en cuyo caso,
el poseedor sigue detentado la cosa, es decir tiene el corpus, pero no el animus
domini que se convirti en un animus detinendi, poseyendo a ttulo precario.
2.7. La posesin ad usucapionem y la posesin de buena fe en la
prescripcin adquisitiva.
Con el propsito de alcanzar uno de los objetivos propuestos en la presente
investigacin, vamos a referirnos a dos tipos de posesin, las cuales desempean un
importante papel en lo que respecta a la configuracin de la prescripcin adquisitiva,
dejando a salvo la mencin de que no son las nicas clases de esta institucin que en
este estadio del estudio, estamos realizando. Sin embargo, es innegable que ambas
constituyen el basamento terico-prctico para la configuracin de la usucapin; en el
caso de la posesin legtima, como fundamento indispensable para usucapir (Artculo
1953 del Cdigo Civil Venezolano) y en el caso de la posesin de buena fe, como
determinante del tiempo para ello.
En lo atinente a la posesin legtima o posesin ad usucapionem, esta es
entendida como el presupuesto necesario para adquirir por prescripcin adquisitiva y la
misma tiene un importancia sustantiva y adjetiva de primer orden. En materia procesal,
convierte jurdicamente en intil. (Planiol, 1945: 69) En este sentido este tratadista
francs afirma que el artculo 772 anteriormente citado adolece, en cuanto a su
redaccin, de cierta imprecisin tcnico-legislativa, en virtud de que el legislador no
debi referirse a cuando la posesin es legtima, sino cuando no lo es, habida cuenta
del carcter excepcional que reviste las conductas negativas por parte del poseedor, y
por tanto debi legislar para la regla y no para la excepcin. Por otra parte Planiol
identifica cuatro vicios en la posesin que convertiran a la posesin en viciosa y por
ende no apta para usucapir, los cuales son: la discontinuidad, el equvoco, la violencia y
la clandestinidad, quedando excluidos la interrupcin y la ausencia de animus domini.
Esta opinin se fundamenta en la imposibilidad de la existencia de la posesin a partir
de la interrupcin y la no intencin de tener la cosa como suya propia, por lo que no
puede ser calificado aquellos que sencillamente no existe. Sin embargo el criterio
predominante sobre este tema, es aquel que afirma que basta con que falte solo uno de
los requisitos del artculo 788 para que la posesin se viciosa o por consecuencia no se
pueda a partir de ella adquirir por prescripcin adquisitiva.
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El otro tipo de posesin que se encentra especialmente vinculada con la posesin
legtima, la constituye la posesin de buena fe, la cual se encentra establecida en el
artculo 788 del Cdigo Civil. Este artculo dispone que es poseedor de buena fe quien
posee como propietario en fuerza de justo ttulo, es decir, de un ttulo capaz de
transferir el dominio, aunque sea vicioso, con tal que el vicio sea ignorado por el
poseedor. De tal manera que para que exista posesin de buena fe es necesaria la
concurrencia de dos elementos: uno objetivo, representado por el ttulo y uno subjetivo,
representado por el desconocimiento de la existencia del vicio, en el caso de este
existir. Por ttulo vamos a entender todo acto o hecho jurdico que con fundamento a
una justa causa es capaz de transmitir el dominio u originar el derecho de propiedad u
otro derecho real. A partir de este concepto podemos clasificar el ttulo en los llamados
ttulos justificativos o declarativos de dominio, por una parte, y por la otra los llamados
justo ttulo. Entre estas dos clasificaciones existe una relacin de gnero a especie,
donde el ltimo es un tipo del primero y se destacad del mismo por la reunin de dos
condiciones: que sea capaz de transmitir el dominio sobre la cosa, esto es que el
derecho de propiedad y que al mismo tiempo esa transmisin de dominio sea
consecuencia de un intercambio patrimonial. Como se puede observar de la norma
citada el legislador exige que el ttulo sea un justo ttulo, por lo que como tales
podramos sealar la venta, la permuta, la dacin en pago, entre otros.
El otro elemento de la posesin de buena fe viene dado por el desconocimiento de
la existencia del vicio, y este no es otra cosa que el conocimiento de que la persona que
transmiti el derecho de propiedad no era el verdadero propietario, es decir que la
adquisicin fue a nom domino. Cabe sealar que la existencia del vicio no es condicin
necesaria, por lo que este pudiera o no existir, lo importante es que el poseedor
desconozca tal circunstancia.
Por otra parte es importante destacar que la buena fe se configura es al momento
de la adquisicin, de tal manera que el posterior conocimiento del vicio por parte del
poseedor, no convierte su posesin en mala fe.
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Tanto la posesin de buena y mala fe producen diversos efectos en el orden
jurdico, los cuales consideramos conveniente sealar de forma sucinta. En cuanto a los
frutos el articulo 790 del Cdigo Civil dispone que solo al poseedor de buena fe le
corresponde reclamar por frutos, y no est obligado a restituir sino aquellos que existan
antes de ser notificado legalmente de la demanda, por consecuencia no aplica este
efecto no aplica para el poseedor de mala fe, quien si debe restituir los frutos, sean
estos naturales o civiles, percibidos antes de la demanda reivindicadota. En el caso del
decenal son las siguientes: Posesin legtima, buena fe, la existencia de un ttulo, el
cual no debe ser nula por defecto de forma y estar debidamente registrado y por ltimo
el transcurso de los diez aos.
En lo que respecta a los bienes muebles, como consecuencia de la regla que
establece que, tratndose de muebles la posesin vale titulo, y que se encuentra
contemplada en el encabezado del artculo 794 del Cdigo Civil vigente que prev:
Respecto de los bienes muebles por su naturaleza y de los ttulos al portador, la
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posesin produce, a favor de los terceros de buena fe, el mismo efecto que el titulo.
Esta disposicin no se aplica a la universalidad de muebles; se deduce la adquisicin
inmediata de la propiedad de los bienes muebles, motivo por el cual, se dice que la
institucin slo tiene provecho en materia de bienes inmuebles.
Sin embargo, esto no significa que el artculo considere que la usucapin no sea
necesaria en el caso de bienes muebles, es decir, no la hace provechosa en materia de
muebles, ya que esto no concuerda con la realidad, como consecuencia de numerosos
casos, donde la norma no tutela a los adquirentes de mala fe, ni tampoco se ejerce en
beneficio de una persona que ha perdido o le ha sido sustrada la cosa.
Cualquier poseedor de una cosa mueble, tiene la alternativa de beneficiarse de la
prescripcin en contra del propietario y slo de manera excepcional, no se aplica la
regla de la usucapin, sobre todo, en los casos donde no se presume que el
beneficiario est en posesin de la cosa mueble dentro del tiempo establecido y
adems, por la importancia que tiene el hecho por el cual perdi el dueo la posesin.
Este beneficio, vendra a relacionarse con la prescripcin extintiva del artculo
1986 del Cdigo Civil que dispone: La accin del propietario o poseedor de la cosa
mueble, para recuperar la cosa sustrada o prdida, de conformidad con los artculos
794 y 795, prescribe a los dos aos; lo que no significa que la usucapin pierda su
efecto, sino que el poseedor adquiere la propiedad una vez que la reivindicacin del
propietario desaparece. La prescripcin de muebles, no por esto deja de sentir el
efecto caracterstico de la usucapin, que es la adquisicin de la propiedad. En efecto,
cuando la reivindicacin del propietario se ha extinguido, es el poseedor quien tiene la
propiedad. (Grateron, 2000: 260).
2.8.2. Causas que impiden la usucapin.
Existen circunstancias precisas para la consumacin de la usucapin,
cuyas condiciones deben combinarse como fundamento esencial de la institucin para
que genere el efecto deseado, de manera que pueda ser tutelado por el derecho
positivo
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El Cdigo Civil vigente en su artculo 1959 prev que: La prescripcin no tiene
efecto respecto de las cosas que no estn en el comercio. Dentro de las cosas fuera
del comercio, se encuentran los bienes del dominio pblico, las cosas comunes y los
bienes inalienables, causa que impide la prescripcin aun cuando se est en posesin
de un bien que no puede ser adquirido. Sin embargo, este artculo debe concatenarse
con el artculo 778, que establece: No produce efecto jurdico la posesin de las cosas
cuya propiedad no puede adquirirse.
Por otra parte tenemos la ausencia de posesin legtima, como son los casos del
mediador posesorio, los detentadores, el poseedor precario y los herederos
universales, por lo que se impide la prescripcin de conformidad con el artculo 1953
anteriormente comentado. Sin embargo, una mencin muy especial merece los
artculos 1963 y 1961 del Cdigo Civil, sobre este tema de la ausencia de la posesin
legtima. A pesar de que como ya lo hemos mencionado, sin posesin legtima no
puede haber usucapin, existe determinados casos contemplados en la legislacin
sustantiva patria que permiten, a partir de una posesin precaria, adquirir por
limitaciones establecidas en las leyes o reglamentos; de esa manera fue adoptado por
una serie de cdigos que siguieron el modelo francs. Posteriormente, los pandectistas
alemanes, pretendieron definir la propiedad a partir de un mtodo analtico o
cuantitativo. En el derecho moderno la propiedad representa un derecho individual que
cumple una funcin social, y por lo tanto con una importante vinculacin con el propio
ser humano, trascendiendo el mbito de los derechos patrimoniales y ubicndose en la
esfera de un derecho fundamental inherente a la persona misma.
3.2. Concepto.
La propiedad es considerada como una relacin de derecho privado que vincula
de hecho y de forma plena y absoluta, a una persona con la cosa objeto de la
propiedad, es decir, una relacin de pertenencia con las limitaciones impuestas a la
misma, que pudieran ser legales o convencionales; de tal manera, que la propiedad
esta considerada, como el derecho de usar, gozar y disponer de una cosa de manera
exclusiva, con las restricciones establecidas por la ley, de cuya enunciacin, se deduce
el dominio que posee el titular del derecho de propiedad, y cuya actuacin debe estar
dentro del mbito sealado en el propio ordenamiento jurdico.
Desde un punto de vista legal, la propiedad es definida en el Cdigo Civil
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Venezolano en su artculo 545, como el derecho de usar, gozar y disponer de una cosa
de manera exclusiva, con las restricciones y obligaciones establecidas por la ley, y que,
por tratarse de un derecho constitucional, se encuentra protegido no slo por la
Constitucin Nacional, sino por tratados, pactos, convenios suscritos y ratificados por la
Repblica que forman parte del ordenamiento jurdico interno, y que fundamentan el
reconocimiento a su proteccin dentro de un estado de derecho, a fin de que el
ciudadano tenga la certidumbre de su pleno goce y ejercicio.
Es un derecho fundamental reconocido por la ley a todas las personas sobre los
bienes materiales, sean de naturaleza mueble e inmuebles y tambin, de manera
universal sobre bienes inmateriales que son considerados derechos especiales como
son: la propiedad industrial y el derecho de autor que se encuentran regidos, tanto por
normas generales sobre la propiedad, como por leyes particulares.
En tal sentido, la propiedad es como un seoro general del que forman parte
todos los poderes imaginables y no son sino manifestaciones de su plenitud, por ello
enumerar esos poderes no es posible, porque enunciar lo que el propietario puede
hacer es tarea casi imposible, pero si podemos enumerar lo que no puede hacer.
(Grateron, 2000, 172)
3.3. Fundamento constitucional.
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela consagra el derecho de
propiedad, cuando en su artculo 115 dispone lo siguiente:
Se garantiza el derecho de propiedad. Toda persona tiene derecho al
uso, goce, disfrute y disposicin de sus bienes. La propiedad estar
sometida a las contribuciones, restricciones y obligaciones que
establezca la ley con fines de utilidad pblica o de inters general.
Slo por causa de utilidad pblica o inters social, mediante sentencia
firme y pago oportuno de justa indemnizacin, podr ser declarada la
expropiacin de cualquier clase de bienes.
De la redaccin de la norma transcrita se evidencia de forma clara el
reconocimiento de este derecho en nuestro sistema normativo y cuya naturaleza se
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corresponde con la evolucin de la propia institucin a lo largo de nuestras
Constituciones y cdigos civiles, sin embargo para el momento de la presente
investigacin de plantea la posibilidad de reformar la norma antes citada, con lo que a
nuestro juicio se estara dando al traste con toda una tradicin jurdica sobre esta
materia.
De igual modo, este importante derecho se encuentra consagrado, en el artculo
17 de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre del 10 de diciembre de
1948, que dispone: Primero: toda persona, aisladamente o en colectividad, tiene
derecho a la propiedad. Segundo: Nadie puede ser arbitrariamente privado de su
propiedad.
3.4. Elementos de la propiedad.
La propiedad se trata de una relacin jurdica de la cual se desprende, como todo
derecho real, una conducta positiva que es ejercida por el propietario de la cosa y una
conducta negativa ejercida por las otras personas que estn obligadas a asumir una
actitud de respeto y de abstencin y, como en toda relacin jurdica, estn presentes los
dos elementos que integran el dominio, siendo estos:
El elemento subjetivo representado en el sujeto activo, es decir, cualquier persona
natural o jurdica investida del poder que le confiere el derecho, y que puede ser
ejercido en forma individual o colectiva y el cual, le es otorgado a las personas naturales
desde el momento en que adquieren capacidad y a las personas jurdicas, cuando han
llenado los requisitos de ley para su constitucin. En cuanto al sujeto pasivo, est
constituido por el conglomerado social, es decir, por todas aquellas personas que deben
asumir una actitud de respeto, de ausencia de interferencia en el ejercicio del derecho
por parte de su titular (Grateron, 2000: 134), es decir toda aquellas personas distintas
al o los titulares del derecho.
El segundo elemento es el objetivo, que comprende todas las cosas que no estn
legalmente excluidas y constituyen el objeto del derecho de propiedad, es decir, las
cosas del mundo exterior apropiables, que puedan ser valoradas y al mismo tiempo
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satisfacer necesidades humanas. Actualmente este objeto se ha venido ampliando de
forma importante al punto de incluir las cosas incorporales.
3.5. Caractersticas del derecho de propiedad.
Dado al amplio contenido que encierra el derecho de propiedad, sus
caractersticas resultan muy variadas, sin embargo haciendo un ejercicio de practicidad
podemos sealar las siguientes:
En primer lugar, es un derecho exclusivo, que se interpreta como el ejercicio
directo del propietario sobre la cosa que impide que otras personas interfieran en la
materializacin de su voluntad; es solo el dueo quien se beneficia del provecho de la
cosa, por lo tanto no requiere de la ayuda o colaboracin de otra persona y tampoco
significa, que sea l, el nico propietario, ya que sta puede ser compartida con otras
personas (copropiedad), es decir, que ms que exclusivo se trata de un derecho
excluyente de todas aquellas personas que no tengan la condicin de propietario.
En segundo lugar, se trata de un derecho absoluto, donde el titular ejerce un pleno
poder sobre el bien, es decir, el propietario puede realizar sobre la cosa cualquier
actividad con la finalidad de obtener el mayor provecho y que se manifiesta, cuando el
legislador expresa, que es el derecho de usar, gozar y disponer, y que no es ms, que
la potestad de tener las facultades ms amplias sobre la cosa y que histricamente ha
venido variando. Sin embargo, es importante sealar que el referido poder no es
ilimitado, toda vez que el mismo legislador en el artculo citado establece que la
propiedad est restringida y sometida a las disposiciones de la ley, y podemos agregar
que tambin a aquellas que el mismo titular convencionalmente establezca. Al respecto
Mary Gratern seala que esa plenitud en Roma casi no tena lmites. Hoy en da, en
cambio, se acentan tanto las limitaciones especficamente establecidas en la Ley
como los lmites genricos que provienen de la idea o principio de que la propiedad
tiene una funcin social y de las sanciones establecidas para el caso de abuso del
derecho. (Grateron, 2000: 138)
dems bienes que dejen de estar destinados a uso pblico y a la defensa nacional,
pasan del dominio pblico al dominio privado.
Esta norma establece, que slo forman parte del dominio pblico aquellos bienes
destinados al uso pblico o defensa nacional, en consecuencia, los bienes que no
entren en la esfera del grupo anterior, se consideran como pertenecientes al dominio
privado del Estado y que de acuerdo al artculo 543 del Cdigo Civil, pueden enajenarse
de conformidad con las leyes que les conciernen, no as los bienes del dominio pblico
que son inalienables, dentro de esta categora forman parte los terrenos pertenecientes
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a los Municipios, es decir los ejidos.
3.6.2. Propiedad Privada.
Al referirnos a la propiedad privada no es ms que la facultad que tienen
los particulares de usar, gozar, disponer de una cosa, que debe producir utilidad en
provecho propio o de un tercero teniendo en cuenta las limitaciones y obligaciones
establecidas por la ley; es decir un derecho que forma parte del patrimonio personal de
un determinado sujeto de derecho, por lo que el particular puede aprovechar la cosa en
el sentido de servirse de ella conforme a la funcin para la que ha sido creada, siempre
que ello no contravenga la ley, el orden pblico y las buenas costumbres. Se trata de un
tipo de propiedad que es contenido o forma parte del patrimonio de una persona natural
o jurdica y que por tanto estas pueden usar, utilizar o servirse de la cosa; gozar,
sacarle provecho en sentido econmico; disponer, hacer de la cosa lo que su
propietario desee con la limitaciones sealadas.
Cabe mencionar que el proyecto de reforma constitucional plantea cinco tipos de
propiedad, a saber: pblica, social, colectiva, ciudadana y privada. Con respecto a esta
ltima es definida como aquella que pertenece a personas naturales o jurdicas y que se
reconoce sobre bienes de uso, consumo y medios de produccin legtimamente adquiridos,
con los atributos de uso, goce y disposicin y las limitaciones y restricciones que establece la
ley. Como puede apreciarse el contenido de la propuesta constitucional y que fuera aprobado
como se cit por la Asamblea Nacional, resulta evidentemente regresiva en el marco de un
derecho, que como lo indicramos anteriormente, es considerado hoy en da un derecho
fundamental., al limitar la propiedad privada a los bienes de uso y consumo, as como medios de
produccin legtimamente adquiridos.
3.7. Prerrogativas del derecho de propiedad.
En el Derecho Romano la propiedad constitua una suma de derechos, que en la
actualidad se encuentran sujetos a la funcin social que ella ejerce y limitada por la
utilidad pblica. En ese sentido tenemos:
El uso (ius utendi), se define como el derecho a aprovecharse de una cosa segn
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su funcin econmica social o de acuerdo a aquello que la inventiva o creatividad del
hombre pueda determinar. El uso se puede constituir sobre la cosa de otra persona
(derecho real de uso), con lo cual esta facultad pudiera ser atribuida a un tercero sin
que el titular del derecho de propiedad pierda tal condicin.
El goce o disfrute (ius fruendi), que se define como el aprovechamiento adicional
de la cosa, en el sentido de servirse de los frutos que ella pudiera producir. Esta
categora de bienes se define como todo aquello que se genera de una cosa principal y
que para que sea considerado como tal requiere del cumplimiento de dos condiciones:
la reproductibilidad y la periodicidad. En cuanto a la primera, consiste en la condicin de
que el bien generante no se destruya en el proceso de formacin de un nuevo bien, y
en lo que respeta al segundo, se habla de la facultad de un bien de poder generar otro
bien cada cierto tiempo. Ambas condiciones son de carcter concurrente. Por otra
parte, estos frutos son clasificados por el legislador venezolano en el artculo 552 del
Cdigo Civil, en frutos naturales, que son los que se origina directamente de una cosa y
en frutos civiles, que son los que se origina con ocasin de una cosa. De igual modo
que con el uso, esta facultad pudiera ser trasladada a un tercero mediante la
constitucin del derecho real de usufructo
La disposicin (ius abutendi), representa y constituye la mxima prerrogativa que
encierra el derecho de propiedad, Consiste en poder realizar sobre la cosa actos que
excedan la simple administracin, es decir, actos que efectivamente comprometan la
existencia del bien dentro del patrimonio de una determinada persona. Cabe mencionar
que solo un propietario tiene la facultad de disponer, por lo que a diferencia de las
prerrogativas anteriores, esta es intransferible sin que ello comporte la transmisin del
derecho.
Son variadas las opiniones acerca de estas tres facultades, en el sentido de que a
ellas podemos adicionarles el derecho a reivindicar, el derecho de persecucin, el
derecho a poseer, entre otros, sin embargo somos de la opinin que en las facultades
expuestas, resulta suficientemente abarcado el contenido da la propiedad. Asimismo,
creemos que si es posible mencionar la existencia de las anttesis de las prerrogativas
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sealadas, es decir, somos de la creencia que si es posible hablar de un no uso, no
goce y no disposicin.
3.8. Restricciones y obligaciones a que esta sometida la propiedad.
Como se indicara anteriormente el legislador en el artculo 545 del Cdigo Civil
limita la propiedad y reconoce de manera condicionada la existencia de este poder, por
lo que el propietario esta sujeto a lo que el Estado, por medio del derecho, establezca
sobre la cosa, mediante determinadas restricciones y obligaciones, referidas al uso,
goce o disposicin de la propiedad, fundamentadas en el bienestar social o colectivo.
Estas restricciones y obligaciones tienen dos orgenes diferentes que motivan dos
tipos de normas reguladoras: a) Las que tiene un inters privado, que van a regular el
derecho de un propietario con los dems ciudadanos y en general, a quienes afecte en
forma inmediata el uso, goce o disposicin que pueda hacerse de la titularidad y, b) las
del inters pblico, cuyas normas toman en cuenta a la colectividad y sus intereses, que
se fundamenta tambin en el artculo 545, que remite a la Ley, como instrumento para
establecer las restricciones y obligaciones de la propiedad, no slo en el Cdigo Civil y
otras leyes formales, sino en el derecho administrativo.
Una de las limitaciones ms importantes que tiene la propiedad lo constituye su
funcin social. Dentro del cambio progresivo que experimenta este derecho, aparece el
carcter social y no socialista de los atributos de la propiedad. Su consagracin
definitiva ocurre despus de la primera guerra mundial, siendo en Alemania donde
obtiene un rango constitucional en la famosa Constitucin de Weimar de 1919, que
proclam que la propiedad impone un deber, y que a su vez, debe ser un servicio
prestado al inters colectivo, dando un verdadero origen al nuevo elemento conceptual.
Luego, la idea paso al cdigo civil italiano y de ste al nuestro.
Sin embargo, se debe entender la funcin social de la propiedad como una
limitacin al arbitrio del titular para evitar que pueda ejercer su derecho antisocialmente
y como origen de deberes para con la sociedad por medio de normas que el dueo
debe cumplir, y adems, partiendo del principio de que el propietario no es un sujeto
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aislado, sino que pertenece a una comunidad. Por tanto, la propiedad debe ser vista
como una relacin transindividual que no desempea el propietario, sino la propia
institucin y que la legislacin rige mediante normas que toman en cuenta los intereses
generales. (Grateron, 2000: 156)
En la actualidad, la propiedad no tiene ese carcter absoluto y exclusivo que le
daban los romanos, debido a que se trata de un derecho que est continuamente
cambiando para moldearse a las necesidades sociales, como consecuencia de la
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