CAPITULO V

5.1.

LA

RENUNCIA

ABDICACIN

LA

PRESCRIPCIN

DELPERFECCIONAMIENTO

YA

GANADO

DEL

COMO

FENMENO

PRESCRIPTIVO
Aclarado cul es el inters tutelado con la imperatividad de las normas relativas
a la "fase preliminar" del fenmeno prescriptivo, ser ms fcil entender cmo
as una vez vencido el plazo, aqul que podra aventajarse con la prescripcin
puede ya (del todo libremente) renunciar a tal ventaja.
Ahora bien, parecera una antinomia que antes del vencimiento del plazo legal
de prescripcin no sea posible renunciar, y, en cambio, una vez vencido s se
pueda.
Para justificar la (aparente) contradiccin, los que consideran que la
prescripcin se funda en el "inters pblico" (o tambin "social") a la
certidumbre de las relaciones jurdicas, suelen razonar as: durante el perodo
de maduracin de la prescripcin (nuestra "fase preliminar") existe ese inters
pblico, pero luego, una vez vencido el plazo, el inters "pblico" muta a mero
"inters privado" (o "individual"), por lo cual el que podra beneficiarse con la
prescripcin puede ahora s disponer libremente del "efecto de la prescripcin".
En realidad justificar la posibilidad de la renuncia una vez "ganada" la
prescripcin con una "mutacin" o "degradacin" del inters en juego suena
bastante artificioso, mxime si consideramos que tanto "inters pblico" a la
certeza de las relaciones jurdicas inactuadas durante un determinado perodo
de tiempo habra antes como despus del vencimiento del plazo legal. El
inters protegido, antes o despus de vencido el plazo, en mi concepto, es
siempre el mismo, solo que "antes" el "inters de la ley" est en que no se
retuerce la posibilidad misma del fenmeno prescriptorio, mientras que
"despus", a condiciones dadas, la propia ley deja en la disponibilidad del
sujeto beneficiario el que la prescripcin opere o no.
La llamada "renuncia a la prescripcin ya ganada" implica una conducta
abdicativa del beneficio que la ley quiere darle al sujeto pasivo de la relacin
jurdica. En sustancia, que pese a darse todos los elementos para que pueda

producirse el fenmeno prescriptivo, ste no se complete justamente porque

quienes podran completarlo no lo hacen y ms bien ponen en acto un
comportamiento de signo opuesto.
5.2. RENUNCIA EXPRESA Y TCITA. SUS CONSECUENCIAS
El artculo 1991 seala que tal comportamiento abdicativo puede manifestarse
en forma expresa o tcita.
Ciertamente sobre la "renuncia expresa", como acto unilateral abdicativo, hay
poco que decir: el que puede beneficiarse de la prescripcin "declara" que no
desea valerse de ella. La ley no exige ninguna forma especfica por lo cual ser
vlida cualquiera que se emplee. Siendo as, de ser necesaria la prueba de la
existencia de la renuncia (por ejemplo, frente al planteamiento en juicio de la
excepcin de prescripcin por parte del demandado, el actor sostenga que
hubo renuncia a la misma) sern utilizables todos los medios de prueba
pertinentes, sin limitacin.
Sobre la capacidad para renunciar el Cdigo Civil vigente no ha reproducido la
disposicin del artculo 1150 del Cdigo de 1936 en el sentido de que para
renunciar se requera contar con "capacidad para obligarse". Naturalmente,
siendo la renuncia un acto de disposicin de una "ventaja" es por dems obvio
que se requiere de capacidad para obrar ("de ejercicio", en la terminologa del
Cdigo Civil).
Mucho ms complejo es determinar los supuestos de renuncia tcita, o sea
aquellos que se manifiestan por la ejecucin de un acto incompatible con "la
voluntad" de favorecerse de ella.
Tradicionalmente se ha considerado al pago como paradigma de la llamada
renuncia tcita. Buena muestra de ello es que el artculo 1151 del Cdigo Civil
de 1936 indicaba como supuesto en el cual se "entenda" renunciada la
prescripcin el del pago "total" de la deuda. Sin embargo, es discutible la
utilidad prctica de considerar al pago "total" como supuesto de renuncia tcita.
Y ello porque el pago post vencimiento del plazo legal es un pago a secas,
extintivo de la relacin obligatoria y como tal sujeto a las reglas propias del
mismo. Lo relevante de establecer cul comportamiento es incompatible con la

voluntad de favorecerse de la prescripcin, es que aqul, haga pensar al

acreedor que pueda intentar (con xito) la satisfaccin de su derecho. Ello no
ocurre cuando se ha extinguido la obligacin como efecto del cumplimiento
ntegro de la prestacin debida, pues el acreedor ya est satisfecho en su
inters y el deudor liberado del vnculo. Y lo propio debera considerarse frente
a cualquier otro evento extintivo (en particular si es satisfactivo) de la relacin
obligatoria acaecido post vencimiento del plazo legal de prescripcin.
Contrariamente, siempre en el mbito de las obligaciones, puede ser
considerado un comportamiento que implique una renuncia a "favorecerse" de
la prescripcin el pago parcial, el pedido del deudor de aplazamiento, la
inclusin del crdito en la solicitud del deudor de apertura del procedimiento
concursal, un mero ofrecimiento de pago Gudicial o extrajudicial) no seguido de
consignacin liberatoria, etc.
Como fuere, lo importante es que como consecuencia del comportamiento del
prescribiente quede evidenciada la vitalidad de la relacin jurdica, a tal grado
que el titular del derecho pueda del todo legtimamente pensar que al pretender
la satisfaccin de su inters la prescripcin no ser alegada y justamente, de
ocurrir ello en el proceso, podr oponer la "contraexcepcin" de renuncia.
Se discute si tras la renuncia expresa o tcita que sea) comience a correr un
nuevo plazo de prescripcin. Yo creo que la respuesta deba ser positiva, pues
lo contrario hara que la relacin jurdica se volviera "eterna".
5.3. LA NO AFECTACIN DE LA PRESCRIPCIN EN JUICIO. REENVO
Mayor problema se presenta cuando se quiera deducir del comportamiento
procesal del prescribiente un supuesto de renuncia tcita.
En particular hay que preguntarse si comportamientos procesales tales como el
allanamiento ex artculo 330 del Cdigo Procesal Civil o la no contestacin de
la demanda con el consiguiente efecto de tener por ciertos los hechos
expuestos en ella ex artculo 461 CPC, impliquen o no una renuncia tcita a
valerse de la prescripcin. En principio, me parece que la respuesta deba ser
positiva, y ello en atencin a que tanto el allanamiento como la no contestacin
son comportamientos voluntarios (uno explcito, el otro omisivo) de "no

resistencia" a la pretensin actora que conducen a la emisin de una sentencia

estimatoria de la demanda. Ergo, tras el allanamiento o la declaracin de
rebelda del demandado, habr irreversiblemente precluido la posibilidad de
completar el fenmeno prescriptorio.
Mucho ms problemtico es ver hoy en el no planteamiento de la especfica
excepcin de prescripcin un tcito comportamiento abdicativo de "valerse de
la prescripcin". Y ello pese a que la no alegacin de la prescripcin en juicio
(al igual que el pago "total") es por lo comn indicado como uno de los
tradicionales supuestos de renuncia "tcita". Sin embargo, dado que nuestra
actual regulacin procesal ha hecho caer a la excepcin de prescripcin
(artculo 446 inc. 12 CPC) dentro de su feroz rgimen de preclusiones, su no
alegacin en el momento previsto por la ley procesal no creo que responda
siempre a una real voluntad abdicativa del prescribiente y ms bien puede
constituir una impuesta (y del todo contra producente) forma de volver
inoperante al fenmeno prescriptorio mismo (sobre este punto regresaremos
sub artculo 1992).
5.4. LOS LMITES A LA POSIBILIDAD DE RENUNCIAR Y SU INEFICACIA
FRENTE A DETERMINADOS TERCEROS
Ahora bien, la posibilidad de una vlida renuncia a la alegacin de la
prescripcin (o sea una renuncia al perfeccionamiento del fenmeno extintivo)
encuentra algunos lmites, en particular cuando esa renuncia pueda afectar
intereses de sujetos ajenos a la relacin jurdica a prescribirse.
As, pese a que el Cdigo Civil vigente no ha reproducido la disposicin del
artculo 1152 del Cdigo de 1936 que habilitaba a los terceros que tuvieran
inters en el perfeccionamiento de la prescripcin a "oponerla" aunque el
deudor no la hubiera opuesto o hubiere renunciado a ella (con lo cual se dejaba
inferir que tal renuncia era ineficaz frente a determinados terceros), existen
disposiciones especficas del Cdigo Civil que hacen inferir que la renuncia
(expresa o tcita) por parte del prescribiente es ineficaz frente a determinados
sujetos.
Tal es el caso de los codeudores solidarios (artculo 1198) y de los codeudores
en las obligaciones indivisibles (artculo 1181). Es as que en ambos casos la

renuncia a la prescripcin del codeudor "no surte efectos respecto de los

dems", los que podran hacer valer la prescripcin en su favor, perdiendo
incluso el deudor el derecho de repetir "contra los codeudores liberados por la
prescripcin".
Igualmente, es el caso del fiador, que podra oponer (de ser demandado) del
todo vlidamente la excepcin de prescripcin aunque el deudor hubiera
renunciado a la misma (artculo 1885). Ms discutible, dada la lagunosidad de
la disciplina, es que lo propio pueda ocurrir en el supuesto del tercero
propietario de los bienes hipotecados o prendados, aunque en mi concepto la
respuesta debe ser positiva.