Vous êtes sur la page 1sur 6

Droit des affaires

Le droit des socits est un pilier du droit des affaires. Juridiquement que 2 formes possibles
de lentreprise : lEntreprise individuelle et la socit (forme juridique/rgime fiscal/ statut
social).

Definition
Une socit (Art 1832 c.c) est institue par deux ou plusieurs personnes qui conviennent
par contrat daffecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de partager
les bnfices ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter.
Il y a donc 2 types de socits, les pluripersonnelles et unipersonnelles. La socit est par
dfinition pluri mais par exception il y a des socits unipersonnelles : EURL (entreprise
unipersonnelle responsabilit limite) et la SASU.
Il faut donc un contrat, une mise en commun dapport, un partage des bnfices et
laffectio societatis.

Mouvement actuel du droit des socits


Dclin de la conception institutionnelle de la socit au profit de la conception
contractuelle
Une assemble gnrale cest la runion de la collectivit des associs, elle obit des
conditions de forme particulires, notamment des conditions de convocation.
Cration facilit des petites socits
La loi a tendance supprimer lexigence dun capital minimum pour la cration dune socit.
Exemple : la SARL (loi Dutreil 1 en 2003)

Panorama des principales formes de socits


La SA, SARL/EURL, SAS, SCA, SCS, SCI,GIE, SC, SEL
La SA
Cest la forme de socit qui accueil classiquement les grandes entreprises, elle permet
lintroduction en bourse (on parle doffre publique). Les associs sont les actionnaires : ils
doivent tre minimum 7. Capital minimum est de 37 000

La SARL/EURL

Reprsente 50% des entreprises en France, pas de diffrence entre SARL et EURL juridiquement
sauf quun est unipersonnel et lautre ne lest pas. Pas de capital minimum. CA = 3 100 000 total
bilan = 1 250 000 salaris = 50 ds quon a 2 des 3 seuils dpass la nomination du commissaire
au compte est obligatoire

La SAS
1

Socit par action simplifi. La SAS est la forme de socit la plus rcente, elle a t cre en
1994. La SA est hyper rigide. Celle-ci est beaucoup plus libre. Elle a t cre pour concurrencer
la SA sur le terrain de la grande entreprise. Minimum 1 associ, pas de K minimum.
Responsabilit limite au montant des apports. Depuis 2008 plus de commissaire au compte
obligatoire. Les seuils sont particuliers, ils sont infrieurs aux autres types de socits.
La SNC
Associ min : 2, k min : aucun, responsabilit illimite, CAC pas obligatoire. Il existe des cas
o la loi impose la SNC (ex : pour le dbit de tabac). On na pas intrt tre en SNC dans les
autres cas. Avant recherche pour sa libert contractuelle, mais auj plus de libert avec la SAS
avec une responsabilit limit
Socit en commandite : simple ou par actions (SCS, SCA)
Origines datent du moyen ge, systme de classes. Distinction commandits /
commanditaires. On dissocie le capital (commanditaires) de la gestion (commandits). Pas trs
frquent car assez compliqu. Va tre rserv aux trs grandes entreprises, pouvant tre cts
en bourse.
SCS : pas de k min, au moins un commandit et un commanditaire. Responsabilit des
commandits est illimite, mais limite pour les commanditaires au montant des apports.
SCA : k min : 37 K, un commandit, responsabilit illimit, et 3 commanditaires minimum,
responsabilit limite au montant des apports.
SCI : socit civile immobilire
Environ 35% des socits en France. Comptente pour lacquisition, la dtention et la gestion
dun patrimoine immobilier locatif. Associs min : 2, k min : aucun, responsabilit illimit, CAC
(voir seuils SARL, valables pour toutes les formes, sauf SAS).
GIE : groupement dintrt conomique
A mi-chemin entre la socit but lucratif et lassociation. Associs : min 2, K min : aucun,
voire pas de k du tout, responsabilit illimit, CAC pas toujours obligatoire.
Le GIE ne peut pas avoir une activit identique celle de ses membres mais pas non plus
trop diffrente. Lactivit du GIE doit tre le prolongement de celle de ses membres.
Premiers objectifs : lconomie dchelle (faire financer des choses en commun), centrale
dachat, diversification des activits de chacun.
Ex : plombier, lectricien, maon ensembles peuvent proposer la construction dune
maison
SC : socit civile (SCP : socit civile professionnelle)
Rserv aux professions librales rglementes (avocat, notaires, huissiers, mdecins ).
Au moins 2 associs, pas de K min, responsabilit illimits, CAC pas obligatoire.
SEL : socit dexercice libral
Pas une forme de socit autonome, elle doit donc adopter la forme dune socit
commerciale.
2

Ex : SELARL, SELEURL, SELCA, SELAS, SELAFA


SCM : socit civile de moyen
Permet la mutualisation des moyens entre professions librales, na comme client que les
associs (ex : secrtaire dun cabinet mdical). Au moins 2 associs, pas de k min, responsabilit
illimit.
Plus de 54% des entreprises en France sont des EI

Socits et associations
Association (loi 1901)
Personnalit morale
Oui, partir du dpt des
statuts la prfecture et
publication au journal officiel
des associations.
Objet
Civil
But
Non lucratif
Capital
Facultatif
Patrimoine
Oui
Apport
Facultatif
Droits financiers des Nul
membres

Socit
Oui, partir de limmatriculation
au RCS (registre du commerce et
des socits).
Civil ou commercial
Lucratif
Obligatoire
oui
Obligatoire
Plein

Personnalit morale : groupement de personnes, fiction juridique qui permet la cration


dune nouvelle personne.
Patrimoine : le contenant, pas forcment un bien, attribut de la personnalit juridique.
La somme des apports des associs forme le capital.
3 types de droits lassoci :
- Politiques : le droit de vote (participer aux AG), le droit linformation (pas homogne
selon les formes de socits, mais permanente, galement renforce par lAG avec la
communication de documents spcifiques), le droit de poser des questions (souvent
rserv aux associs ayant un montant minimal de titres).
- Financiers : le droit au partage des bnfices, le droit au partage des rserves, le droit au
partage du boni de liquidation.
- Patrimoniaux : le droit de cession/vente des titres, le droit dapporter le titres, le droit de
nantir les titres.
Le choix se fait au niveau fiscal : lassociation nest pas fiscalise cad soumise aux impts : IS,
TVA, CET (contribution conomique territoriale).
Assujettissement ? :
- La gestion est-elle dsintresse ? les dirigeants de lassociation sont-ils rmunrs ou
non ? si oui, lassociation sera assujetties limposition.
- Concurrence au secteur priv ? : non, pas dassujettissement, oui, rgle des
4P (Prix/Public/ Produit/ Promotion).

Structures qui se ressemblent, mais ds quon veut dvelopper un business, lassociation


sera assujettie aux impts au mme titre quune institution commerciale, sans cependant
bnficier des avantages financiers.
Ladministration fiscale tolre jusqu 60K de recettes lucratives, sous rserve que les
activits non-lucratives restent prpondrantes.

Les intrts de la socit


Il peut exister des considrations fiscales, sociales (statut social du dirigent peut changer).
Une socit rpond tout dabord des besoins dorganisation.
Organisation du partenariat
Va permettre lexploitation en commun dune activit. Lorganisation du partenariat se
traduit par 2 documents :
- Les statuts de la socit, pacte social, contrat de socit, contrat fondateur Document
obligatoire. Cela va permettre de fixer des caractristiques principales de la socit :
o Dnomination/raison social
o Son sige social, sa forme juridique
o Organiser la rpartition du k et lexercice du pouvoir dans la socit, car la
dtention du k cest la cl du pouvoir dans la socit.
- Le pacte dactionnaires/associs (2006) : contrat innomm (qui ne rpond pas une
lgislation spciale, facultatif). Il na respecter que le droit commun des contrats. Il va
tre sign par tous ou entre certains associs. On y trouve des rgles dorganisation de la
socit, pour complter les statuts, des rgles dentre et de sortie des investisseurs.
Les statuts sont un document public, ils sont publi, contrairement au pacte des actionnaires
qui est priv. Si je ne veux pas communiquer des informations un tiers, je vais privilgier le
pacte dactionnaires.
Un associ est propritaire de ses titres, on ne peut donc pas le forcer cder ses parts. Donc
grce un pacte dassoci on peut mettre une clause pour obliger un associ cder ses parts en
cas de rvocation. Clause de cession force.
Clause de sortie : prioritaire ou conjointe. Si jamais tu cdes tes parts, je men vais aussi .
Ds le dpart, on peut tout cadrer pour la dure totale de linvestissement.
La socit est encore une technique dorganisation de lentreprise
Entreprise : notion conomique, la socit lui donne un habillage juridique, une structure de
management.
Structure de management
Si on veut crer une SARL, la loi impose un organe de direction : la grance et un organe de
dcision collective : lAG. La SARL peut avoir un ou plusieurs grants, personne physique,
associs ou non (a peut tre un tiers).
Le grant, dans une SARL, a la signature sociale, cad le pouvoir dengager la socit lgard
des tiers. Cest celui qui dispose des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances
au nom de la socit.
Quand il y a plusieurs grants, situation de cogrance. La loi attribue le mme pouvoir tous
les grants. Toute limitation de pouvoir contractuelle, quelle soit statutaire ou dans un pacte,
sont inopposable au tiers de bonne foi.
4

SCI : direction = grance, dcision collective = AG


SAS : direction = un prsident (personne physique ou morale) associ ou non, dcision
collective = AG.
SNC : grance, AG
SA : moniste (franaise) ou dualiste (allemande). On rajoute un organe de contrle.
- SA Moniste : SA conseil dadministration, sa tte un prsident, et un DG pour diriger
au jour le jour. Depuis la loi NRE de 2001, on dissocie les fonctions de PDG en deux : DG
et PCA. Une mme personne peut encore combiner les deux, et conserver son titre de
PDG.
Dans la SA, lorgane principal est le CA : va fixer la politique gnrale et la stratgie de
lentreprise. Il va contrler la mise en uvre de la stratgie. Il nomme et rvoque le PCA et de
DG. Le PCA est comptent en interne, le DG est comptent en externe, il met en uvre la
stratgie, contrle par la suite par le PCA. Le DG et le PCA sont ncessairement des personnes
physiques, pas forcment actionnaire, ge maximum 65 ans (sauf si statuts spcifiques). Un
conseil dadministration est compos de 3 18 membres, 24 en cas de fusion pendant 2 ans.
Ladministrateur peut tre une personne physique ou morale. Le nombre total dadministrateur
ne peut dpasser 70 ans (1/3), ils ne sont pas forcment actionnaires.
- SA dualiste : direction = directoire, prsident de directoire, organe de contrle = conseil
de surveillance.
A chaque type de socit correspond une structure managriale propre la socit.
La seule exception : la SAS, large place la libert contractuelle. On a la possibilit de crer
des organes de direction, de contrle (CA, CS, DG )
Mandataires sociaux : ceux qui sont mandats pour reprsenter la socit. Ce sont eux qui
ont rellement le pouvoir. Ils possdent des titres.
Socit : outils de transmission dentreprise
EI : lentrepreneur dcde, ouverture de la succession, les biens sont placs dans un rgime
dindivision. Liquidation de la division avant de donner au partage entre les diffrents hritiers.
Un fond (de commerce) ne rsiste pas la liquidation, revendu pour aprs partager. LEI ne
rsiste pas au dcs de lentrepreneur. Liquider : rendre marchant des biens.
SA : associ A dcde succession liquidation partage. Mais ce sont les parts sociales
qui tombent dans la succession. Grce la socit, le patrimoine social pourra conserver son
intgrit.
Clause dagrment : disposition (lgale ou contractuelle) qui permet aux associs restants
(survivants) de choisir les nouveaux entrants.
Clause de premption : lassoci, sil souhaite cder ses titres, sengage les proposer en
priorit ses associs.
Ces 2 clauses sont utilises pour scuriser le capital, pour ne pas quil tombe dans les mains
dun tiers, ainsi que rguler les participations entre associs.
Sparation du patrimoine
Dans une EI, un seul patrimoine, tous les biens de lentrepreneur sont confondus dans le
patrimoine de lentreprise.
Dans le cas de la socit, on attribue un patrimoine distinct de celui des associs. Limitation
impermable, sinon abus de biens sociaux (5 ans demprisonnement et 375 000 damende).
5

ABS : faire des biens ou du crdit de la socit un usage contraire lintrt social et des
fins personnels.
Sparation de patrimoine ne signifie automatiquement pas limitation de la responsabilit !
Diversification des sources de financement
La structure capitalistique permet la diversification des sources de financement
Titres sociaux :
- Parts sociales : SARL, SNC, SCI
- Actions : SAS, SA, SCA
Diffrentes sources de financement :
- Loffre publique
- Les augmentations de capital (Prime dmission : diffrence entre la valeur relle et la
valeur nominale dune action)
- La rduction de capital (le coup de laccordon), technique pour vincer des actionnaires
qui refusent de souscrire une augmentation de capital.
- Convoi de titres
- Les comptes courant dassocis (CCA) : prt de sommes dargent consentie par un
associ au profit de la socit
La structure capitalistique permet la cration de groupes de socit.
Socit mre : rserv une notion fiscale : rgime mre-fille et rgime de lintgration fiscale.
Le rgime des mres filles va viter une double imposition des dividendes, et pour pouvoir y
prtendre la mre doit dtenir au moins 5% du capital de la fille. (Les 2 doivent tre lIS)
Holding -> filiales
La holding nest pas une forme juridique de socit. Cest une activit qui est prise de
participation et dtention du capital dautres socits. Je peux lui donner la forme queje veux
(SA, SARL, SAS). Lobjectif de la holding est de peser sur la gestion de ses filiales, de grer ses
participations, grce aux liens capitalistiques. Il faut que la participation soit suprieure 50%
du capital.
Cela lui permet :
- La nomination des organes de direction
- Distribution des dividendes.

Organisation du patrimoine
Thorie de lunicit du patrimoine : une personne a ncessairement un patrimoine et un seul.
Rciproquement un patrimoine appartient une personne.
On va crer des patrimoines pour y affecter un bien et optimiser la gestion