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M.A.

BENABDALLAH

Rflexions sur la loi en droit public marocain ()


Mohammed Amine BENABDALLAH
Professeur lUniversit Mohammed V
Rabat-Souissi

II ne fait pas de doute que les textes constitutionnels que le Maroc a connus depuis 1962
ont ouvert une re tout fait nouvelle au regard tant de la priode du protectorat que celle
qui l'avait prcde. Cette re s'est traduite par l'adoption du principe de la sparation des
pouvoirs avec, cependant, une spcificit quant la ralit de l'unit et du vritable exercice
du pouvoir (1), puis par l'institution d'un parlement, semblable, surtout quant ses
attributions, plusieurs parlements travers le monde o l'institution a plusieurs sicles
d'existence, et, enfin, par des aspects relatifs aux mcanismes des relations entre les
pouvoirs publics. Toutefois, il ne serait pas inexact de dire que dans toutes ces innovations,
la loi occupe une place fondamentalement importante compte tenu de la conception que le
Constituant lui a accorde.
En effet, ds les premiers mois de la signature du trait de Fs de 1912, les autorits du
protectorat se sont employes transposer au Maroc, la conception de la loi qui avait cours
sous le rgime franais de la III ime Rpublique, cette diffrence qu'au lieu d'tre un acte
vot par le Parlement, elle tait dicte par le Sultan et promulgue par le Rsident gnral.
La cration du bulletin officiel a t le point de dpart d'un dversement fantastique de
textes rgissant une multitude de domaines, si bien que cela fit dire que le Maroc de
l'poque fut atteint d'un dahirium tremens se traduisant par une laboration prodigieuse de
lois qui n'avait de limites que celles de la capacit de l'imprimerie officielle (2).
Tout texte manant du Sultan, l'tait sous forme de dahir, c'est--dire, au sens de la
jurisprudence de l'poque (3), une loi, un acte de puissance initiale et inconditionne (4).
Juridiquement, il s'agissait d'un acte qui tirait sa validit et sa lgitimit, intgralement et
exclusivement du Souverain que concrtisait l'arrt viziriel destin en assurer

REMALD n 19, 1997, p. 131 et suiv.


A. Menouni, Constitution et sparation des pouvoirs , in Trente annes de vie constitutionnelle au Maroc,
coll. Ed. d'un Etat moderne, LGDJ, 1993, p. 180. L'auteur considre, juste titre, que le principe de la
sparation des pouvoirs au Maroc doit tre analys partir de la ralit de l'exercice du pouvoir et la pratique
constitutionnelle qui rvlent en mme temps l'unit du pouvoir d'Etat au niveau du Roi et la diffusion de
l'autorit au niveau des institutions infrieures par la reprsentation, la dlgation et la dcentralisation.
2
P. Decroux, Le Souverain du Maroc, lgislateur , Revue de l'Occident musulman et de la Mditerrane,
1967, p. 31.
3
CE 24 juin 1936, Cerda, R. p. 687 ; CE 3 fvrier 1937, Guitton, R. p. 14. Dans ces deux espces, le Conseil
d'Etat, comptent l'poque pour statuer sur les recours pour excs de pouvoir intents par les fonctionnaires
du protectorat relativement leur statut de fonctionnaire avait estim qu'aucun dahir ne pouvait tre dfr
son examen, tous les dahirs sans aucune distinction ayant un caractre lgislatif .
4
C. de Malberg, La loi expression de la volont gnrale, Economica, 1984, n 12.
1

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l'excution. Son domaine tait absolument sans bornes. Contrairement la thorie de


Rousseau subordonnant la loi une condition de fond tenant la gnralit de ses
dispositions, le dahir, texte de loi, pouvait intervenir dans tous les domaines mme pour
rgir des situations individuelles, telle enseigne que, malgr une interprtation isole en
1944 de la Cour d'appel de Rabat (5), le seul gnrique de dahir suffisait pour octroyer au
texte une force de loi (6). Aussi, le domaine de la loi tait-il sans limite aucune. Pour parler
le langage d'aujourd'hui, on dira que le pouvoir lgislatif, sans limites, appartenait au
Sultan, et que le pouvoir rglementaire, dans tous les cas subordonn et jamais autonome,
relevait du grand Vizir. De jure et de facto, la loi n'tait soumise aucun principe de
constitutionnalit car faute de normes constitutionnelles et d'une institution charge de
contrler sa conformit la constitution, elle tait au-dessus de toute investigation
contentieuse.
Avec la Constitution de 1962, et sous l'influence du systme politique franais de la
cinquime Rpublique (7), la conception de la loi qui, somme toute, tait l'expression de la
volont gnrale par le biais de son Reprsentant suprme, a subi une modification de fond
s'articulant autour de la limitation de son domaine par les matires prcises par le texte
constitutionnel et, par voie de consquence, l'affectation de tout ce qui n'en relve pas au
pouvoir rglementaire. Ce que Saint Thomas d'Aquin dfinissait comme une "prescription
de la raison se rapportant au bien gnral", est devenu, non plus l'uvre d'un seul organe,
mais de deux. A la conception classique fonde sur la gnralit, s'est substitue une
conception fonde, quant elle, sur le critre de la matire, mais qui se particularise par une
spcificit tenant aux auteurs susceptibles, constitutionnellement, d'tre l'origine de la loi.
Dans la mme foule est apparue une notion nouvelle, celle de loi organique (8) avec
laquelle se dessinrent les traits premiers du contrle de la constitutionnalit dans la mesure
o seule cette catgorie de loi tait soumise, avant sa promulgation, l'approbation de la
Chambre constitutionnelle de la Cour suprme. Trente ans aprs, fut institu le Conseil
constitutionnel qui tant par sa composition que par une grande partie de ses attributions,
emprunte pour beaucoup au Conseil constitutionnel franais.
Ainsi, si en 1962, a t institue une dfinition de la loi en totale rupture avec la
dfinition dominante depuis 1912, il y a lieu de relever que paralllement l'adoption du
critre matriel, la loi a connu dans les diffrents textes constitutionnels, une volution
marque aussi bien par la limitation de son domaine que la diversit de ses auteurs.
5

C.A., Rabat, 4 mai 1944, Jema Tamesguelft, RACAR, 1944, p. 448. Attendu qu'il y a lieu de distinguer,
au Maroc, entre les dispositions d'ordre lgislatif qui, selon leur contenu, paraissent assimilables la loi, et
celles qui paraissent assimilables au dcret; qu'il est admis que les tribunaux ne peuvent accorder un dahirdcret, comportant des mesures individuelles de gestion, (homologation) et ne mettant en jeu que des intrts
privs, la mme valeur qu' un dahir-Ioi, comportant des dispositions gnrales et impersonnelles.
6
C'est encore le cas aujourd'hui, la Cour suprme considrant que les dahirs sont insusceptibles de recours
pour excs de pouvoir. Arrts clbres en la matire, CSA 18 juin 1960, Ronda et CSA 20 mars 1970, Socit
Proprit agricole Abdelaziz.
7
A propos du degr de cette influence voir, G. Vedel, Royaume du Maroc et Rpublique franaise, Parallle
entre deux Constitutions , in Ed. d'un Etat moderne, 1993, p. 363.
8
M. Rousset, La loi organique dans la constitution du 4 octobre 1958, S. 1960, p.1

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Par ailleurs, maintenant que, depuis 1992, la constitutionnalit des lois a pris une
dimension extrmement importante de par les attributions dvolues l'institution charge
de son contrle, il conviendrait de s'interroger sur la relation que peut entretenir le juge
constitutionnel avec la loi.
C'est partir de ces deux axes que sans oser tre exhaustif ou mme complet, l'on
s'efforcera d'aller l'essentiel.

-ILa loi dans la Constitution


C'est naturellement partir de la Constitution que l'on peut valablement avoir une ide
prcise de la loi. A ce propos, les diffrents textes constitutionnels rvlent que celle-ci tout
en tant prsente comme l'expression suprme de la volont de la Nation et vote par le
Parlement, est concurrence par une autre catgorie d'actes jouissant de la puissance
initiale, et peut tre l'uvre d'auteurs autres que le Parlement.

- 1 La loi, expression suprme de la volont de la Nation


L'article 4 de la Constitution dont les termes ne sont pas sans rappeler cette phrase de
Rousseau, valeur d'apophtegme, prcisant que la loi est l'expression de la volont
gnrale, suppose que la loi ne peut se dfinir par son contenu, par un critre matriel, mais
doit se dfinir en tant qu'acte infraconstitutionnel et suprarglementaire, de puissance
initiale, inconditionn, d un organe qui exprime la volont gnrale.
Dans ce sens, situe immdiatement aprs la norme constitutionnelle, la loi a pour objet
de rgir au plus haut degr tous les domaines de la vie en communaut, sans qu'aucun
n'chappe son champ d'application, les textes de l'organe excutif n'intervenant que pour
l'excution de ses dispositions.
C'est bien cette conception qui prvalait en France sous la IIIe et le IVe Rpublique o
le domaine de la loi tait sans bornes comme celui de la volont gnrale (9), faisant
intervenir, par exemple, les lus de la Nation pour tablir la diffrence entre les
kinsithrapeutes et les masseurs gymnastes mdicaux, loi du 30 avril 1946, ou distinguer
entre les crmes glaces et les ice cream (10), ou mme dcider du nombre des baudets dans
9
10

C. de Malberg, op. cit., p. 54.


N. Poulet-Gibot Leclerc, La place de la loi dans l'ordre juridique interne, PUF, 1992, p. 7.

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les haras nationaux (11). C'est bien aussi ce qui dominait au Maroc, avant 1962, o la loi
tait une prrogative royale.
Cela tant, si, aujourd'hui, on approfondit la question en combinant l'article 4 et l'article
45, lequel prcise que la loi est vote par le Parlement, et en ne perdant pas de vue qu'tant
l'expression suprme de la volont de la Nation, la loi doit tre au fate des normes
juridiques infraconstitutionnelles, on peut se rendre compte qu' partir du moment o le
Constituant rserve au domaine rglementaire tout ce qui ne relve pas de la loi, il y a
forcment d'autres normes dont l'auteur n'est pas le lgislateur, mais qui ont une force gale
celle de la loi du fait de leur lien direct avec la Constitution.
Il s'agit du pouvoir rglementaire dcoulant de l'article 47 de la Constitution marocaine
(12) et de l'article 37 de la Constitution franaise cette diffrence qu'en 1982, le Conseil
constitutionnel franais (13) a tranch dfinitivement la question en abandonnant la thse de
la dfinition matrielle de la loi affirmant que celle-ci peut statuer dans le domaine du
rglement sans tre entache d'inconstitutionnalit. Ceci n'est pas le cas au Maroc o la
Chambre constitutionnelle et le Conseil constitutionnel ont constamment affirm le
domaine de la loi constitutionnellement spar de celui du rglement (14).
De ce fait, au vu de la Constitution et des dcisions de la Haute Instance, il est possible
que la dlimitation du domaine de la loi et l'numration des matires qui en relvent
permettent la naissance de mesures supposes lui tre subordonnes, mais juridiquement au
mme niveau qu'elle dans la hirarchie des normes.

- 2 La loi, vote par le Parlement


L'affirmation que la loi est vote par le Parlement (15), maintenue depuis 1962, doit tre
nuance en ce sens que la Constitution elle-mme prvoit que la loi peut tre l'uvre de
plus d'une autorit, autre que le Parlement: le Roi, la Nation, et dans une certaine mesure
qui doit tre spcifie, le Gouvernement.
- Reprsentant suprme de la Nation, le Roi est constitutionnellement habilit mettre,
11

G. Vedel et P. Delvolv, Droit administratif, PUF, 1984, p. 79.


Les jurisprudences de la Chambre constitutionnelle et du Conseil constitutionnel sont riches d'exemples qui
consacrent l'existence du pouvoir rglementaire autonome. Voir, K. Naciri, La loi et le rglement , in Ed.
dun Etat moderne, LGDJ, 1993, p. 285.
13
C.C. 30 juillet 1982, Dcision 82-143, DC, R. 57, Les grandes dcisions du Conseil constitutionnel, S.
1991, p. 540.
14
K. Naciri, op. cit., p. 288.
15
Cette affirmation rappelle la dfinition que donnait de la loi Carr de Malberg en 1920 : Dans le droit
positif franais, la loi ne se caractrise pas par son contenu, mais par sa forme. La loi, c'est toute dcision
manant des assembles lgislatives et adoptes par elles en forme lgislative , Contribution la thorie
gnrale de l'Etat, 1920, p. 285.
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en certaines priodes, des actes lgislatifs. L'histoire de notre pays fournit une multitude
d'exemples couvrant la priode de l'Etat d'exception de 1965 1970 (16), les priodes
transitoires pralables l'installation des institutions prvues par les diffrentes rformes
constitutionnelles (17) et la priode exceptionnelle qui s'tait traduite par le report des
lections et l'exercice du pouvoir lgislatif par le Roi sur la base de l'article 19 de la
Constitution (18).
A cet gard, il est important de noter que les actes pris pendant ces priodes et qui
concernent les pouvoirs du Roi, en matire de nomination, ne peuvent connatre de
modification par la suite, ni par le Parlement, s'ils ont un caractre lgislatif, ni par le
Gouvernement, s'ils ont un caractre rglementaire. C'est ce qui ressort de la jurisprudence
de la Chambre constitutionnelle qui a eu dcider de l'existence d'une catgorie d'actes
ayant force de loi mais ne relevant ni du domaine lgislatif, ni du domaine rglementaire.
Ainsi, une question pose par le Premier ministre concernant la nature lgislative ou
rglementaire de certaines dispositions du statut particulier des administrateurs du ministre
de l'Intrieur, la Chambre constitutionnelle de la Cour suprme avait rpondu le 17 octobre
1980 : Attendu que l'article 25, dont l'amendement est envisag, concerne l'autorit
comptente en matire disciplinaire l'gard des agents exerant les fonctions d'autorit;
attendu que le pouvoir disciplinaire appartient l'autorit investie du pouvoir de nomination; et que, conformment l'article 30 de la Constitution, le pouvoir de nomination
appartient Sa Majest le Roi; qu'en consquence le contenu de l'article 25 ne relve ni du
domaine rglementaire, ni du domaine lgislatif. (19).
Cette argumentation de la Chambre constitutionnelle (20) invite dduire qu'il peut y
avoir des actes caractre lgislatif, au plan du rgime juridique, mais qui ne sauraient tre
modifis par le Parlement, ou rglementaire et non modifiables par le Gouvernement.
- Procdure de vrification de la fidlit du Parlement la volont de la Nation (21), le
rfrendum permet au Souverain aux termes de l'article 69 de la Constitution, de soumettre
aprs la demande d'une nouvelle lecture aux deux Chambres du Parlement, tout projet ou
proposition de loi la Nation, sauf, ce qui est difficile en pratique, si le texte du projet ou
de la proposition en question est adopt ou rejet par chacune des deux chambres la
majorit des 2/3 des membres la composant.
Bien que cette procdure n'ait jamais eu s'appliquer, il y a lieu de relever que le
Constituant a, depuis 1962 (22), rig en lgislateur, paralllement au Parlement, la Nation
16

A ce propos voir K. Naciri, op. cit., p. 278.


Ibid., p. 281.
18
Pour une analyse de cette question, A. Menouni, Le recours l'article 19 : Une nouvelle lecture de la
Constitution , RJPEM, 1984, n 15, p. 25.
19
B.O. 26 octobre 1980, p. 833.
20
M. Rousset, Un phnix juridique au Maroc: le pouvoir rglementaire royal , lnd. et coop., 1983, n 3, p.
636.
21
G.Vedel, op. cit., p. 379.
22
Dans son article prcit, le doyen Vedel souligne la spcificit de la procdure par rapport au cas franais,
o le Chef de l'Etat ne dispose pas de la prrogative de recourir au rfrendum aprs une deuxime lecture par
les deux chambres.
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elle-mme qui reprend sa souverainet pour l'exercer directement (23) sans intermdiaire
aucun.
Enfin, observons qu'en application des articles 45 et 55 de la Constitution, le
Gouvernement peut prendre des mesures ressortissant la comptence du Parlement. Dans
le premier cas, c'est en vertu d'une loi d'habilitation qu'il agit par dcrets, thoriquement
susceptibles de recours pour excs de pouvoir; dans le second, c'est la possibilit qui lui est
offerte de prendre des dcrets-lois dans l'intervalle des sessions parlementaires, avec
l'accord des commissions concernes. Certes, les deux sries de mesures doivent se fondre
dans le moule de la loi par la procdure de ratification et conservent le caractre
rglementaire tant que celle-ci n'est pas intervenue (24), mais le fait est qu'elles entrent
immdiatement en vigueur ds la publication et produisent des effets juridiques avec la
mme force que la loi. Sans doute peut-il arriver que la mesure prise dans ce cadre soit
dclare inconstitutionnelle, notamment pour dfaut de procdure, comme cela fut le cas
suite la remarquable dcision du Conseil constitutionnel propos de la loi sur les
paraboles (25), et, ce moment-l, le retour au statu quo ante efface les effets juridiques de
la mesure. Nanmoins, il convient de remarquer que si dans certaines hypothses, le retrait
du dcret ou du dcret-loi annul ne prsente aucune difficult particulire, dans d'autres, il
peut s'avrer difficile, voire impossible, surtout, par exemple, si la mesure en question a
produit des effets indlbiles en rapport avec les liberts. On retiendra alors que dans les
deux cas, avant d'tre ratifies, les mesures rglementaires prises en matire lgislative sont
pourvues pendant une certaine priode des mmes caractristiques que la loi.
*
*

Expression, donc, suprme de la volont de la nation et vote par le Parlement, la loi


partage sa suprmatie avec le rglement autonome et peut tre dicte par une autorit autre
que le Parlement. Dans la Constitution, la loi, tout en occupant, aprs la norme
constitutionnelle, le sommet de la pyramide juridique, cohabite, en parallle avec les
mesures du Gouvernement intervenant en dehors de son domaine. L'absence de normes
suprieures implique l'absence de normes infrieures (26). La jurisprudence de la Chambre
constitutionnelle et celle, plus proche, du Conseil constitutionnel confirment largement
cette assertion. D'un autre ct, s'il est vrai qu'elle est gnralement vote par le Parlement,
elle peut tre l'uvre soit du Reprsentant suprme de la Nation, soit de la Nation elle23

La Constitution de 1962 disposait que l'approbation par rfrendum d'un projet de loi rejet par le
Parlement, entranait la dissolution de la Chambre des reprsentants.
24
La jurisprudence ne s'est pas clairement prononce sur le cas, mais il est possible de trouver les dbuts
d'une orientation dans CSA 16 juillet 1959, Ass. tangroise interprofessionnelle conomique et sociale
c/Sous-secrtaire d'Etat aux finances, RACS, p. 71.
25
M.A. Benabdallah, Le Conseil constitutionnel et la loi sur les paraboles , cette Revue, 1994, n 9, p. 9.
26
R. Chapus, De la soumission au droit des rglements autonomes , D. 1960, ch. p. 124.

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mme, soit en application d'un parlementarisme rationalis, du Gouvernement qui sans se


substituer totalement au Parlement, exerce par rglement des comptences lgislatives.
Mais, pour tre l'expression suprme de la volont de la Nation, elle doit tre conforme la
Constitution; c'est ce qui invite rflchir sur sa relation avec le juge constitutionnel.

- II La loi et le juge constitutionnel


Obligatoire ds 1962 pour les lois organiques avant leur promulgation et le rglement
intrieur de la Chambre des reprsentants et, tout rcemment, de celui de la Chambre des
conseillers, le contrle de la constitutionnalit n'a t institu pour la loi ordinaire que lors
de la rvision de 1992. Sans doute, serait-il prmatur d'essayer de systmatiser une
quelconque pratique jurisprudentielle de la Haute Instance, alors que les dcisions sont trs
peu nombreuses. Toutefois, il ne semble pas dplac de voir, partir d'une lecture de la
Constitution, quelles sont les catgories de lois exclues du contrle constitutionnel et
jouissant, par consquent, d'une prsomption irrfragable de constitutionnalit, et, quelles
sont les normes de rfrence qui peuvent tre appliques aux lois susceptibles d'tre
dfres au juge constitutionnel.

-1Les lois exclues du contrle constitutionnel


L'article 81 de la Constitution nonce l'obligation de soumettre avant leur promulgation,
les lois organiques au Conseil constitutionnel, comme il prvoit que les lois ordinaires
peuvent tre dfres avant leur promulgation au Conseil constitutionnel, par le Roi, le
Premier ministre, le Prsident de la Chambre des reprsentants, le Prsident de la Chambre
des conseillers, ou le quart des membres de l'une ou l'autre Chambre. A ce propos, force est
de relever que tant l'histoire constitutionnelle que la logique mme de la saisine du juge
constitutionnel mettent hors du champ d'apprciation de ce dernier aussi bien les lois
organiques et ordinaires prises par le Roi que les textes de lois adopter par rfrendum.
- Ainsi, toutes les lois organiques dictes au cours de la priode transitoire entre 1972 et
1977, ont t promulgues sans tre soumises la Chambre constitutionnelle. Cela
s'explique par le fait que n'ayant pas t adoptes par la Chambre des reprsentants mais par
le Roi, Reprsentant suprme de la Nation et veillant au respect de la Constitution, aucune
autorit ne peut vrifier leur conformit la Constitution. Leur soumission obligatoire
devient donc purement et simplement suspendue tant qu' elles ne sont pas prises dans le
cadre exact des termes de l'article 57, devenu actuellement l'article 58.
- Il en est de mme des lois ordinaires prises par le Roi en l'absence du Parlement. Non
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seulement ces lois bnficient de l'immunit des lois organiques, mais elles ne peuvent
logiquement faire l'objet d'aucune saisine. En effet, le Parlement tant absent, il ne reste des
autorits susceptibles de saisir le Conseil constitutionnel que le Roi et le Premier ministre;
or le texte de loi mane du Gouvernement, par consquent la saisine est absolument
impossible car l'extrme, le Roi peut demander au Gouvernement de revoir sa copie.
- Enfin, pour ce qui est de la loi approuve par rfrendum, on doit remarquer que
jusque-l, le cas ne s'est jamais pos. Cependant, si d'aventure il venait se produire, la
rponse doit de toute vidence dcouler de la Constitution et de la loi organique relative au
Conseil constitutionnel. A cet gard, outre le fait qu'aucune autorit ne peut juridiquement
saisir la Haute Instance, la saisine de celle-ci n'tant ouverte que pour les lois votes par le
Parlement, l'article 70 prcise que les rsultats du rfrendum s'impose tous. Toutefois, la
question est de savoir si la loi approuve par rfrendum a valeur constitutionnelle et ne
peut plus tre ultrieurement modifie par le Parlement, ou seulement valeur lgislative et
tombe par la suite sous le rgime juridique des lois ordinaires?
Telles sont, nous semble-t-il, les catgories de lois qui bnficient d'une prsomption de
constitutionnalit tout en chappant au contrle du Conseil constitutionnel. Il convient
prsent de voir quelles sont les normes de rfrence que peut adopter la Haute Instance
pour juger de la constitutionnalit d'une loi autre que celles que l'on vient de voir: la loi
parlementaire.

-2Les normes de rfrence


En principe, les normes constitutionnelles de rfrence ne peuvent tre dfinies qu'en
fonction des dcisions du Conseil constitutionnel; c'est cette juridiction qu'il revient
d'difier ce qui est appel en doctrine le bloc de constitutionnalit (27), en suscitant les
commentaires tendant l'enrichir et contribuer la cration de l'cole marocaine de droit
constitutionnel. Mais les saisines sont si absentes que mme avec le plus grand optimisme,
il serait draisonnable d'esprer la ralisation d'un tel rve avant une ou deux gnrations.
Faut-il alors demeurer dans l'expectative au risque de n'avoir jamais rien dire ou faut-il
aller de l'avant par la formulation de quelques propositions quitte les rectifier et les
corriger au fur et mesure que les saisines apparatront? Autant l'attente est ennuyeuse,
autant l'action peut tre fructueuse!
Juge de la constitutionnalit, le Conseil exerce son contrle par rapport la Constitution
et, bien entendu, aux rfrences qu'elle contient.

27

L. Favoreu et T. Renoux, Le contrle constitutionnel des actes administratifs, Sirey, 1992, p. 21.

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Outre le prambule (28), qui recle des dclarations de principe, la Constitution contient
108 articles d'une gale valeur juridique dont la violation doit entraner l'inconstitutionnalit. Il s'agit des dispositions relatives aussi bien aux principes fondamentaux dont la
rglementation ou la limitation, mais non la suppression, ne peuvent avoir lieu que par la
loi, qu' l'organisation des pouvoirs publics. Sur ces deux plans, le Conseil dispose d'une
espce de code que le lgislateur ne peut en aucune faon remettre en cause. Cependant,
dans le prambule et certains articles, il est fait rfrence trois notions essentielles:
l'Islam, les droits de l'Homme tels qu'ils sont universellement reconnus et les traits.
- Le caractre islamique de l'Etat marocain est bien antrieur la Constitution et ce n'est
pas fortuitement que le Constituant l'a pourvu avec la forme monarchique de l'Etat d'une
supraconstitutionnalit (29) qui se prsente comme un choix souverainement introduit dans
un texte constitutionnel contenant une disposition aux portes solidement verrouilles.
L'affirmation que l'Islam est religion d'Etat ne peut avoir de signification que si elle
implique des effets juridiques. Noyau dur du bloc de constitutionnalit, l'Islam impose que
les normes qui rgissent la socit, dfaut de s'en inspirer directement, doivent
imprativement ne pas contredire les principes qui font son unit. Pour employer le langage
de Charles Eisenmann propos du principe de lgalit (30), on dira mutatis mutandis, que le
principe d'islamit postule soit un rapport de conformit, soit un rapport de compatibilit ou
une exigence de non-contrariet aux rgles de l'Islam. Adoptant le second volet de cette
alternative, le juge ne dclarera pas la loi inconstitutionnelle pour absence de conformit
avec les rgles de l'Islam ou parce qu'elle ne traduit pas dans le rel les prceptes qu'il
prne, mais parce qu'elles le contredisent. En bref, ce qui n'est pas interdit peut tre permis
par la loi; ce qui est prohib ne peut tre permis et ce qui est permis et considr comme un
droit dcoulant de l'Islam, ne peut tre interdit de manire gnrale et absolue (31).
- Les droits de l'Homme tels qu'ils sont universellement reconnus. En fait, il ne s'agit que
d'un rappel puisque le Constituant a repris le paragraphe dj contenu dans les trois textes
constitutionnels de 1962 1972, nonant la souscription du Maroc aux principes, droits et
obligations dcoulant des Chartes (32) des organismes dont il est membre actif et
dynamique. Ce paragraphe a t complt par la raffirmation, et non de l'affirmation, de
l'attachement du Maroc aux droits de l'Homme tels qu'ils sont universellement reconnus.

28

La premire dcision du Conseil constitutionnel franais faire application des dispositions du prambule
de la Constitution de 1946 est celle du 15 janvier 1975, Interruption volontaire de grossesse. Depuis, entre
1975 et 1992, plus de 34 dcisions ont suivi, L. Favoreu et T. Renoux, op. cit. p. 35.
29
L. Favoreu, Souverainet et supraconstitutionnalit , Pouvoirs, 1993, p.71; G. Vedel, Souverainet et
supraconstitutionnalit , Pouvoirs, 1993, p. 79.
30
C. Eisenmann, Le droit administratif et le principe de lgalit , EDCE, 1951, p. 38.
31
Pour une application de ce raisonnement aux actes administratifs, notre tude, Le droit au passeport ,
note sous T.A. Mekns, 22 fvrier 1996, Rgragui, cette Revue, 1996, n 16, p. 84-85.
32
Ratification par le Maroc du Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels et du
Pacte international relatif aux droits civils et politiques, signs le 16 dcembre 1966 New York, B.O. n
3525 du 21 mai 1980, p. 338.

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Il n'est pas dans notre intention d'ouvrir un dbat sur la notion d'universalit de ces
droits, mais on se contentera de mentionner que depuis la rvision constitutionnelle de
1992, les droits de l'Homme font, plus que jamais, partie du bloc de constitutionnalit.
Restera au Conseil d'en dfinir les composantes et d'adopter ou d'carter, selon les cas,
celles dont il aura connatre. En tout tat de cause, les lois susceptibles de lui tre dfres
sont soumises au respect des droits de l'Homme, et il lui reviendra de jouer le rle que
lgitimement, on est en droit d'attendre de lui.
- La question des traits, quant elle, doit tre soigneusement prcise surtout que le
troisime alina de l'article 31 nonce que les traits susceptibles de remettre en cause les
dispositions de la Constitution sont approuvs selon les procdures prvues pour la
rforme de la Constitution . En d'autres termes, ceci implique que les clauses de ces
traits-l, par la procdure suivie, l'exercice de la souverainet par la Nation elle-mme te,
par rfrendum, supplantent les dispositions qu'elle remettent en cause et s'intgrent dans le
bloc de constitutionnalit.
*
*

Faut-il noter qu'une conclusion sur un sujet traitant de la loi en droit public marocain
court le risque de pcher par excs soit de prcipitation, soit de prsomption, entendu que
dans les deux cas l'auteur serait dans le tort ? Ne l'est-il pas dj aprs avoir essay de taper
plusieurs portes sans oser franchir aucun seuil ? Au fond, c'est bien le but recherch dans
la mesure o une rflexion sur la loi se doit aprs une vue d'ensemble tendant rassembler
la plupart des lments, se prter une ramification o chaque branche est susceptible
d'tre le sujet d'une rflexion approfondie. Terminons par Jean de la Fontaine disant, Les
longs ouvrages me font peur. Loin d'puiser une matire, il n'en faut prendre que la fleur ,
en esprant que toutes les fleurs que nous cueillerons durant ce colloque - et aprs ce
colloque - constitueront toutes groupes une matire dense, riche, un bouquet coruscant,
dbordant de savoir et d'enseignement sur la spcificit de la loi dans notre pays.

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M.A. BENABDALLAH

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