DOS REQUISITOS DA UNIO ESTVEL

Uma das caractersticas da unio estvel a ausncia de formalismo para a sua

constituio. Enquanto o casamento precedido de um processo de habilitao, com
publicao dos proclamas e de inmeras outras formalidades, a unio estvel, ao
contrrio, independe de qualquer solenidade, bastando o fato da vida em comum.

A adequada compreenso do instituto como entidade familiar exige alm do

estudo de suas caractersticas a compreenso do conceito constitucional em relao aos
pressupostos contidos nas leis regulamentadoras.

Vrios so os requisitos ou pressupostos para a configurao da unio estvel,

desdobrando-se em subjetivos e objetivos. Podem ser apontados como de ordem
subjetivaos seguintes: a) convivncia more uxrio; b) affectiomaritalis: nimo ou
objetivo de constituir famlia. E, como de ordem objetiva: a) diversidade de sexos; b)
notoriedade; c) estabilidade ou durao prolongada; d) continuidade; e) inexistncia de
impedimentos matrimoniais; e f) relao monogmica.

DOS ELEMENTOS DA CARACTERIZAO DA UNIO ESTAVEL

De ordem subjetiva

1) Convivncia more uxrio.

mister uma comunho de vidas, no sentido material e imaterial, em situao

similar de pessoas casadas. Envolve a mtua assistncia material, moral e espiritual, a
troca e soma de interesses da vida em conjunto, ateno e gestos de carinho, enfim, a

somatria de componentes materiais e espirituais que aliceram as relaes afetivas

inerentes entidade familiar.
Pode acontecer, todavia, que os companheiros, excepcionalmente, no convivam
sob o mesmo teto por motivo justificvel, ou seja, por necessidade profissional ou
contingncia pessoal ou familiar. Nesse caso, desde que, apesar do distanciamento
fsico, haja entre eles a affectiosocietatis, a efetiva convivncia, representada por
encontros frequentes, mtua assistncia e vida social comum, no h como se negar a
existncia da entidade familiar. Efetivamente, acarreta insegurana ao meio social
atribuir a uma relao entre duas pessoas que vivam sob tetos diferentes, sem
justificativa plausvel para esse procedimento, a natureza de unio estvel, com todos os
direitos que esta proporciona. Mas, por outro lado, no se pode ignorar o
comportamento de muitos casais, que assumem ostensivamente a posio de cnjuges,
de companheiro e companheira, mas em casas separadas. Nem por isso se pode afirmar
que no esto casados ou no vivem em unio estvel.
Como acentua Zeno Veloso, se o casal, mesmo morando em locais diferentes,
assumiu uma relao afetiva, se o homem e a mulher esto imbudos do nimo firme de
constituir famlia, se esto na posse do estado de casados, e se o crculo social daquele
par, pelo comportamento e atitudes que os dois adotam, reconhece ali uma situao com
aparncia de casamento, tem-se de admitir a existncia de unio estvel.
Com efeito, tem sido o posicionamento do Superior Tribunal de Justia: No exige
a lei especfica (Lei n. 9.278/96) a coabitao como requisito essencial para
caracterizar a unio estvel. Na realidade, a convivncia sob o mesmo teto pode ser um
dos fundamentos a demonstrar a relao comum, mas a sua ausncia no afasta, de
imediato, a unio estvel. Diante da alterao dos costumes, alm das profundas
mudanas pelas quais tem passado a sociedade, no raro encontrar cnjuges ou
companheiros residindo em locais diferentes. O que se mostra indispensvel que a
unio se revista de estabilidade, ou seja, que haja aparncia de casamento.

2) Affectio maritalis

nimo ou objetivo de constituir famlia. O elemento subjetivo

essencial para a configurao da unio estvel. Alm de outros requisitos,
absolutamente necessrio que haja entre os conviventes, alm do afeto, o
elemento espiritual caracterizado pelo nimo, a inteno, o firme propsito de
constituir uma famlia, enfim, a affectio maritalis. O requisito em apreo exige a
efetiva constituio de famlia, no bastando para a configurao da unio
estvel o simples animus, o objetivo de constitu--la, j que, se assim no fosse,
o mero namoro ou noivado, em que h somente o objetivo de formao familiar,
seria equiparado unio estvel.
No configuram unio estvel, com efeito, os encontros amorosos mesmo
constantes, ainda que os parceiros mantenham relaes sexuais, nem as viagens
realizadas a dois ou o comparecimento juntos a festas, jantares, recepes etc.,
se no houver da parte de ambos o intuito de constituir uma famlia. Muitas
vezes se torna difcil a prova do aludido elemento subjetivo. So indcios
veementes dessa situao de vida moda conjugal a mantena de um lar
comum, frequncia conjunta a eventos familiares e sociais, eventual casamento
religioso, existncia de filhos havidos dessa unio, mtua dependncia
econmica, empreendimentos em parceira, contas bancrias conjuntas etc.

Pressupostos de ordem objetiva

1) Notoriedade
Exige o art. 1.723 do Cdigo Civil, para que se configure a unio estvel, que a
convivncia, alm de contnua e duradoura, seja pblica. No pode, assim, a unio
permanecer em sigilo, em segredo, desconhecida no meio social. Requer-se, por isso,
notoriedade ou publicidade no relacionamento amoroso, ou seja, que os companheiros
apresentem--se coletividade como se fossem marido e mulher (more uxrio). Relaes
clandestinas, desconhecidas da sociedade, no constituem unio estvel. Realmente,
como um fato social, a unio estvel to exposta ao pblico como o casamento, em
que os companheiros so conhecidos, no local em que vivem, nos meios sociais,

principalmente de sua comunidade, junto aos fornecedores de produtos e servios,

apresentando-se, enfim, como se casados fossem.
Nessa consonncia, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul
manteve a deciso da 2 Vara de Famlia e Sucesses da Capital que no reconheceu a
unio estvel entre um padre da Igreja Catlica, falecido em 2007, e uma mulher com
quem se relacionou efetivamente. Frisou o relator que, quando a lei fala em
publicidade do relacionamento, a mesma no pode ser limitada. Pelo contrrio, deve ser
ampla e irrestrita para que chegue ao conhecimento de tantas pessoas quanto possvel e
em todos os lugares pblicos. No porque o casal frequentava locais escolhidos em
razo do impedimento (legal e moral) do de cujus, que estaria suprido o requisito do art.
1.723 do Cdigo Civil (convivncia pblica).

2) Estabilidade ou durao prolongada.

A denominao unio estvel j indica que o relacionamento dos companheiros
deve ser duradouro, estendendo-se no tempo. No obstante, tal requisito foi enfatizado
no art. 1.723 do Cdigo Civil, ao exigir que a convivncia seja pblica, contnua e
duradoura. Malgrado a lei no estabelea um prazo determinado de durao para a
configurao da entidade familiar, a estabilidade da relao indispensvel. Embora o
novo diploma no tenha estabelecido prazo algum para a caracterizao da unio
estvel, pondera Zeno Veloso que o que no se marcou foi um prazo mnimo, um lapso
de tempo rgido, a partir do qual se configuraria a unio estvel, no geral dos casos.
Mas h um prazo implcito, sem dvida, a ser verificado diante de cada situao
concreta. Como poder um relacionamento afetivo ser pblico, contnuo e duradouro se
no for prolongado, se no tiver algum tempo, o tempo que seja razovel para indicar
que est constituda uma entidade familiar?
O prazo de cinco anos, que chegou a constar do Projeto do novo Cdigo Civil,
mostra-se inconveniente em algumas hipteses, como lembra lvaro Villaa Azevedo:
Existe inconveniente, por exemplo, se j estiverem os companheiros decididos a viver
juntos, comprova inequvoca (casamento religioso, por exemplo), e qualquer deles
adquirir patrimnio, onerosamente, antes do complemento desse prazo. Por outro lado,
pode haver incio da unio j com filho comum. Desse modo, dever o juiz, em cada

caso concreto, verificar se a unio perdura por tempo suficiente, ou no, para o
reconhecimento da estabilidade familiar, perquirindo sempre o intuito de constituio de
famlia, que constitui o fundamento do instituto em apreo.

3) Continuidade
Para que a convivncia possa ser alada categoria de unio estvel faz-se
necessrio que, alm de pblica e duradoura, seja tambm contnua, sem interrupes
(CC, art. 1.723). Diferentemente do casamento, em que o vnculo conjugal
formalmente documentado, a unio estvel um fato jurdico, uma conduta, um
comportamento. A sua solidez atestada pelo carter contnuo do relacionamento. A
instabilidade causada por constantes rupturas desse relacionamento poder provocar
insegurana a terceiros, nas suas relaes jurdicas com os companheiros.
Desta forma, caber ao juiz, depois de analisar as circunstncias e as caractersticas
do caso concreto, decidir se a hiptese configura unio estvel, mesmo tendo havido
ruptura do relacionamento e reconciliao posterior, ou no.
Decidiu o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro que, havendo convolao da unio
estvel em casamento, a vigncia deste se inicia a partir da data do pedido. Nada obsta
que o casal, separado judicialmente ou divorciado e que volta a conviver, opte por no
restabelecer o casamento e passe a viver em unio estvel. Nesse sentido assentou o
Tribunal de Justia de So Paulo: Ex-cnjuges. Restabelecimento da vida em comum,
sem restaurao do vnculo. Declaratria objetivando o reconhecimento da sociedade de
fato. Interesse de agir existente. Inadmissibilidade de ser imposto ao casal o
restabelecimento do casamento civil. Extino do processo afastada.

4) Inexistncia de impedimentos matrimoniais

O 1 do art. 1.723 do Cdigo Civil veda a constituio da unio estvel se
ocorrerem os impedimentos do art. 1.521, ressalvado o inciso VI, que probe o
casamento das pessoas casadas, se houver separao judicial ou de fato. Assim, no
podem constituir unio estvel os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco
natural ou civil; os afins em linha reta, ou seja, sogro e nora, sogra e genro, padrasto e

enteada, madrasta e enteado, observando-se que o vnculo de afinidade resulta tanto do

casamento como da unio estvel, como dispe o art. 1.595, caput; os irmos,
unilaterais ou bilaterais, os colaterais at o terceiro grau inclusive, e o cnjuge
sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra seu
consorte.
Os impedimentos baseados no interesse pblico e com forte contedo moral, que
representam um obstculo para que uma pessoa constitua famlia pelo vnculo do
casamento, so aplicveis, tambm, para os que pretendem estabelecer famlia pela
unio estvel. Quem no tem legitimao para casar no tem legitimao para criar
entidade familiar pela convivncia, ainda que observe os requisitos do caput do art.
1.723 do Cdigo Civil48. Dispe o 2 do aludido art. 1.723 que, porm, as causas
suspensivas do art. 1.523 no impediro a caracterizao da unio estvel. No se
aplicam, portanto, unio estvel as causas suspensivas que correspondem aos
impedimentos proibitivos ou meramente impedientes do art. 183, XIII a XVI, do
Cdigo de 1916. Dessa forma, pode a viva, por exemplo, constituir unio estvel,
mesmo que o novo relacionamento se inicie antes de dez meses depois do comeo da
viuvez.

5) Relao monogmica
Como tambm ocorre nas unies conjugais, o vnculo entre os companheiros deve
ser nico, em face do carter monogmico da relao. No se admite que pessoa casada,
no separada de fato, venha a constituir unio estvel, nem que aquela que convive com
um companheiro venha a constituir outra unio estvel. A referncia aos integrantes da
unio estvel, tanto na Constituio Federal como no novo Cdigo Civil, feita sempre
no singular. Assim, a relao de convivncia amorosa formada margem de um
casamento ou de uma unio estvel caracteriza-se como proibida, porque adulterina, no
primeiro caso, e desleal no segundo. Embora a convivncia mltipla a um s tempo,
simultnea, no caracterize unio estvel, admite-se a existncia de unies estveis
sucessivas. Pode, com efeito, uma pessoa conviver, com observncia dos requisitos do
art. 1.723, caput, do Cdigo Civil, em pocas diversas com pessoas diversas. Os direitos
dos companheiros sero definidos, nessa hiptese, em cada perodo de convivncia,
como tambm sucede com a pessoa que se casa mais de uma vez, sucessivamente. O

vnculo entre os companheiros, assim, tem de ser nico, em vista do carter

monogmico da relao. Pode acontecer, todavia, que um dos conviventes esteja de
boa-f, na ignorncia de que o outro casado e vive concomitantemente com seu
cnjuge, ou mantm outra unio estvel. Zeno Veloso defende o reconhecimento, nessa
hiptese, ao convivente de boa-f, que ignorava a infidelidade ou a deslealdade do
outro, uma unio estvel putativa, com os respectivos efeitos para este parceiro
inocente50.
Na mesma linha, Euclides de Oliveira sustenta a possibilidade de existir uma
segunda unio de natureza putativa, como se d no casamento, mesmo em casos de
nulidade ou de anulao, quando haja boa-f por parte de um ou de ambos os cnjuges,
com reconhecimento de direitos, nos termos do art. 1.561 do Cdigo Civil. Da mesma
forma, e por igual razo, sublinha o apontado autor, pode haver unio estvel putativa
quando o partcipe de segunda unio no saiba da existncia de impedimento decorrente
da anterior e simultnea unio do seu companheiro; para o companheiro de boa-f
subsistiro os direitos da unio que lhe parecia estvel, desde que duradoura, contnua,
pblica e com propsito de constituio de famlia, enquanto no reconhecida ou
declarada a sua invalidade em face de uma unio mais antiga e que ainda permanea.
O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul tem, reiteradamente, reconhecido as
denominadas unies paralelas como unies estveis, ao fundamento, especialmente,
de que o Judicirio no pode se esquivar de tutelar as relaes baseadas no afeto,
no obstante as formalidades muitas vezes impingidas pela sociedade para que uma
unio seja digna de reconhecimento judicial. Dessa forma, havendo duplicidade de
unies estveis, cabvel a partio do patrimnio amealhado na concomitncia das
duas relaes.
Todavia, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento do caso da famlia paralela
constituda, durante 37 anos, por Valdemar do Amor Divino Santos e Joana da Paixo
Luz, da qual resultaram 9 filhos (Valdemar teve ainda 11 filhos com a esposa, com a
qual vivia maritalmente), decidiu o relator, Min. Marco Aurlio, que a referida unio
afetiva no podia ser considerada merecedora da proteo do Estado, porque conflitava
com o direito posto. A regra fruto do texto constitucional e, portanto, no se pode
olvidar que, ao falecer, o varo encontrava-se na chefia da famlia oficial, vivendo com

a esposa. Tal entendimento foi reiterado pela referida Turma do Pretrio Excelso, por
ocasio do julgamento do RE 590.779-ES, realizado em 10-2-2009.
Igualmente a 6 Turma do Superior Tribunal de Justia negou concubina o direito
ao recebimento de penso por morte do segurado legalmente casado. Por maioria de
votos foi reformado o acrdo do Tribunal Regional Federal da 5 Regio, que entendeu
dever a penso ser rateada entre a viva e a concubina, diante da demonstrada
dependncia econmica desta. Por sua vez, a 3 Turma da referida Corte igualmente
afastou a pretenso manifestada por concubina, afirmando que, emprestar aos novos
arranjos familiares, de uma forma linear, os efeitos jurdicos inerentes unio estvel,
implicaria julgar contra o que dispe a lei; isso porque o art. 1.727 do CC/02 regulou,
em sua esfera de abrangncia, as relaes afetivas no eventuais em que se fazem
presentes impedimentos para casar, de forma que s podem constituir concubinato os
relacionamentos paralelos a casamento ou unio estvel prcoexistente.
6) Divergncia de sexo

A dualidade de sexo imposta pela Constituio Federal Brasileira em seu artigo

226, 3, pois refere-se a unio estvel entre homem e mulher, pela Lei n. 8.971/1994
que faz referncia a companheiro e companheira assim como a Lei n. 9.278/1996
reporta-se a convivncia de um homem e uma mulher. E, no cdigo vigente, encontra-se
nos arts. 1.723 a 1.727.Tal imposio constitucional e legal reala que a unio estvel
necessita de diversidade de sexo e mantm as relaes homossexuais margem do
direito. Por se tratar de modo de constituio de famlia que se assemelha ao casamento,
apenas com a diferena de no exigir a formalidade da celebrao, entendia-se, at
recentemente, que a unio estvel s poderia decorrer de relacionamento entre pessoas
de sexo diferente. A doutrina considerava da essncia do casamento da
heterossexualidade e classificava na categoria de ato inexistente a unio entre pessoas
do mesmo sexo.
A jurisprudncia reconhecia to somente a existncia de sociedade de fato, entre
scios, a indicar direitos de participao no patrimnio formado pelo esforo comum de
ambos, e no unio livre como entidade familiar. Desse modo, a unio de duas pessoas
do mesmo sexo, chamada de parceria homossexual ou unio homoafetiva, por si s, no
gerava direito algum para qualquer delas, independentemente do perodo de coabitao.

 de ponderar,na doutrina de lvaro Villaa Azevedo que, provada a sociedade de

fato, entre os conviventes do mesmo sexo, est presente o contrato de sociedade,
reconhecido pelo art. 1.363 do Cdigo Civil, independentemente de casamento ou de
unio estvel. Sim, porque celebram contrato de sociedade as pessoas que se obrigam,
mutuamente, a combinar seus esforos pessoais e/ou recursos materiais, para a obteno
de fins comuns.A matria ficava assim excluda do mbito do direito de famlia,
gerando apenas efeitos de carter obrigacional.
A diversidade de sexos, como j foi dito, constitua requisito natural do casamento,
sendo, por isso, consideradas inexistentes as unies homossexuais. Aos poucos, no
entanto, eminentes doutrinadores comearam a colocar em evidncia, com absoluta
correo, a necessidade de atribuir verdadeiro estatuto de cidadania s unies estveis
homoafetivas. Na jurisprudncia, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul passou a
reconhecer a unio homoafetiva como possvel de ser abarcada dentro do conceito de
entidade familiar, sob a forma de unio estvel homoafetiva, ao fundamento de que a
ausncia de lei especfica sobre o tema no implica ausncia de direito, pois existem
mecanismos para suprir as lacunas legais, aplicando-se aos casos concretos a analogia,
os costumes e os princpios gerais de direito, em consonncia com os preceitos
constitucionais (art. 4 da LINDB).
falta de legislao especfica, os casais que viviam em unio homoafetiva
buscavam os seus direitos junto ao Poder Judicirio. Os tribunais reconheciam, nesses
casos, o direito de incluso do companheiro como dependente no plano de sade; de
recebimento de penso em caso de morte do parceiro segurado no INSS ou em plano de
previdncia privada; de guarda de filho, em caso de um dos parceiros ser me ou pai
biolgico da criana; de adoo por casal formado por duas pessoas do mesmo sexo; e
de participao no patrimnio formado pelo esforo comum de ambos.
No dia 5 de maio de 2011, o Supremo Tribunal Federal, ao julgar a Ao Direta de
Inconstitucionalidade (ADIn) 4.277 e a Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF) 132, reconheceu a unio homoafetiva como entidade familiar,
regida pelas mesmas regras que se aplicam unio estvel dos casais heterossexuais.
Proclamou-se, com efeito vinculante, que o no reconhecimento da unio homoafetiva
contraria preceitos fundamentais como igualdade, liberdade (da qual decorre a
autonomia da vontade) e o princpio da dignidade da pessoa humana, todos da

Constituio Federal. A referida Corte reconheceu, assim, por unanimidade, a unio

homoafetiva como entidade familiar, tornando automticos os direitos que at ento
eram obtidos com dificuldades na Justia. O Superior Tribunal de Justia, logo depois,
ou seja, no dia 11 de maio do mesmo ano, aplicou o referido entendimento do Supremo
Tribunal Federal, por causa de seu efeito vinculante, reconhecendo tambm o status de
unio estvel aos relacionamentos homoafetivos.