Srie Aperfeioamento de Magistrados 12
t Famlia do Sculo XXI - Aspectos Jurdicos e Psicanalticos

117

Unio Estvel
Maria Celeste P. C. Jatahy1
INTRODUO
A existncia de relaes paralelas ao casamento j era narrada no Antigo
Testamento. Sarai, que era estril, sugeriu a seu marido Abrao que o mesmo
convivesse com a criada Hagar. Do referido relacionamento, adveio o nascimento de Ismael2.
Na antiga Grcia h relatos de que Scrates teria convivido ao mesmo
tempo com Xntipe e Myrto.
Em Roma, o concubinato era fato habitual, merecendo reao por parte
do Imperador Augusto, que atravs da Lex Julia de Adulteris imps restries
ao referido relacionamento. Posteriormente, Constantino retirou direitos dos
filhos nascidos de unies no legais3.
Com a expanso do Cristianismo, sendo o casamento um sacramento,
as unies havidas fora do casamento passaram a ser ainda mais combatidas,
embora continuassem a existir. O Conclio de Trento, em 1563, condenava o
relacionamento extramatrimonial.
Segundo Rodrigo da Cunha Pereira, na idade contempornea comeam
a operar mudanas a partir da primeira metade do Sculo XIX, quando os tribunais
franceses apreciam e consideram as pretenses das concubinas4.
O presente trabalho visa a analisar a evoluo da unio estvel na sociedade brasileira e as consequncias atuais do reconhecimento do referido instituto.

1 Juza de Direito da 4. Vara de Famlia - Capital.

2 GNESE, captulo 16, versculos 1 a 15.
3 RIZZARDO, Arnaldo, Direito de Famlia, 3. ed.. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2005, p. 895.
4 PEREIRA, Rodrigo da Cunha, Concubinato e Unio Estvel, 6. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 17.

118

Srie Aperfeioamento de Magistrados 12
t
Famlia do Sculo XXI - Aspectos Jurdicos e Psicanalticos

A UNIO ESTVEL NO BRASIL

O Cdigo Civil de 1916 no reconhecia as unies extramatrimoniais como famlia. Somente o casamento legitimava a famlia.
O artigo 229 dispunha: Criando a famlia legtima, o casamento legitima os filhos comuns, antes de nascidos ou concebidos. S havia famlia pelo
casamento e, nessa linha de raciocnio, todo e qualquer ncleo formado fora do
matrimnio no se submetia proteo do Direito de Famlia. 5
O fato, contudo, que sempre existiram relaes extramatrimoniais.
O Decreto-Lei 7.036/44 (Reforma da Lei de Acidentes de Trabalho),
ainda que no expressamente, permitia que a concubina fosse beneficiria
do acidentado, isto porque, se o acidentado no deixasse esposa, ainda
que desquitada ou separada, porm, no por sua vontade, filhos menores
ou invlidos ou filhas solteiras, e desde que a tivesse institudo como sua
dependente, qualquer pessoa que vivesse sob a dependncia do acidentado
faria jus ao recebimento da indenizao.
Tal interpretao veio a ser confirmada pelo STJ duas dcadas aps,
com a edio da Smula 35, estendendo o direito tambm hiptese de
acidente de transporte: Em caso de acidente de trabalho ou de transporte, a concubina tem direito de ser indenizada pela morte do amsio,
se entre eles no havia impedimento para o matrimnio. (aprovada em
13/12/1963).
Em 1963, a Lei 4.297, dispondo sobre a aposentadoria e penses
para ex-combatentes, reconhecia companheira, se o ex-combatente no
tivesse deixado viva, filhos menores, interditados ou invlidos ou filhas
solteiras, e tivesse convivido maritalmente com o segurado por prazo no
inferior a 5 anos e at a data de seu bito, o pensionamento por morte.
As aes judiciais tornavam-se comuns.
Segundo Arnold Wald houve na jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal uma evoluo dialtica. Inicialmente, os tribunais negavam qualquer
5 FARIAS, Cristiano Chaves e ROSENVALD, Nelson, Direito das Famlias, 2. ed., 3. tir. Rio de Janeiro:
Editora Lumen Juris, 2010, p. 435.

Srie Aperfeioamento de Magistrados 12
t Famlia do Sculo XXI - Aspectos Jurdicos e Psicanalticos

119

direito concubina. Em seguida, considerou-se que o concubinato, por si s,

justificava o direito da companheira meao com base na teoria do enriquecimento sem causa. 6
A consolidao de tal entendimento ocorreu com a aprovao, em
03.04.1964, da Smula 380 do STJ: Comprovada a existncia de sociedade de fato entre os concubinos cabvel a sua dissoluo judicial com a
partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum.
A jurisprudncia passou ento a reconhecer s unies extramatrimoniais os efeitos de uma sociedade de fato.
Muitas vezes, contudo, no ocorria a aquisio de patrimnio durante a unio extramatrimonial. Para essa hiptese, passou-se a conceder
concubina uma indenizao por servios prestados.
A Lei 6.015/73, no art. 57 2 e 3, com a redao dada pela Lei
6216/73, permitiu mulher solteira, desquitada ou viva, que vivesse com
homem solteiro, desquitado ou vivo, em determinadas situaes, averbar
o patronmico de seu companheiro, desde que houvesse impedimento legal para o casamento. Para que o pedido fosse deferido, necessrio seria a
concordncia expressa do companheiro e que a vida em comum j perdurasse h cinco anos ou se existissem filhos da unio.
A doutrina passou, ento, a adotar duas formas de existncia de
concubinato: o concubinato puro, aquele existente entre pessoas que poderiam se casar, e concubinato impuro, aquele formado por pessoas com
impedimento para o casamento.
Com o advento da Constituio Federal de 1988, em seu art. 226,
3, o chamado concubinato puro passou a receber a proteo do Estado, sendo reconhecido, agora, com a terminologia de unio estvel, como
entidade familiar.
Na lio de Silvio Rodrigues o legislador de 1988 tirou a mscara
hipcrita de seu colega de 1916, a quem a famlia ilegtima envergonhava,
para proclamar no s a existncia da famlia nascida fora do casamento, sua

6 WALD, Arnoldo. A unio estvel evoluo jurisprudencial. In: TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo (Org.).
Direito de famlia e do menor: inovaes e tendncias. Belo Horizonte: Del Rey, 1993, p. 109.

120

Srie Aperfeioamento de Magistrados 12
t
Famlia do Sculo XXI - Aspectos Jurdicos e Psicanalticos

condio de entidade familiar, como tambm para dizer que ela se encontra
sob a proteo do Estado.7
A jurisprudncia, contudo, continuou a aplicar a Smula 380 do
STJ, exigindo a prova do esforo comum. Havendo patrimnio adquirido
pelo esforo comum, que nas classes sociais mais baixas podia ser reconhecido pelo desempenho das atividades domsticas por parte da mulher,
caberia a partilha dos bens.
J sob a vigncia da Constituio Federal de 1988, foi promulgada
a nova lei de locaes (Lei 8.245/1991), sendo assegurado expressamente,
no art. 12 em sua redao original que, em casos de dissoluo da sociedade concubinria, a locao prosseguiria automaticamente com o companheiro que permanecesse no imvel, exigindo, contudo, a comunicao
por escrito ao locador que poderia exigir a substituio de fiador ou o
oferecimento de qualquer das garantias previstas na aludida lei.
No final do ano de 1994, entrou em vigor a Lei 8.971, regulando o
direito dos companheiros a alimento e sucesso.
A referida legislao assegurava ao() companheiro(a), que convivesse h cinco anos ou se houvesse prole e desde que no houvesse impedimento ao matrimnio, o direito a alimentos; o usufruto de parte dos bens
do companheiro(a) falecido(a) e, na hiptese de inexistncia de descendentes e ascendentes, a totalidade da herana.
Em 1996, foi promulgada a Lei 9278 que regulou o 3 do art. 226
da Constituio Federal, assegurando direitos e deveres aos conviventes.
O art. 5 disps sobre a presuno da comunho de esforos na aquisio
de bens durante a constncia da unio, salvo se a aquisio patrimonial
ocorresse com o produto de bens adquiridos anteriormente ao incio da
unio ou se houvesse estipulao contrria em contrato escrito. Deixou
de estipular prazo mnimo para caracterizar a existncia da unio estvel;
assegurou o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado
residncia da famlia, diante do bito de um dos conviventes e determinou
que toda a matria relativa ao instituto seria da competncia do juzo da
vara de famlia, assegurado o segredo de justia.
7 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Direito de Famlia. 27. ed., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 299.

Srie Aperfeioamento de Magistrados 12
t Famlia do Sculo XXI - Aspectos Jurdicos e Psicanalticos

121

O novo Cdigo Civil, no mbito do Direito de Famlia, ratificou

que, em relao s relaes patrimoniais, aplica-se o regime da comunho
parcial de bens. Estabeleceu, no art. 1.723, que a unio estvel no se
constituir se ocorrerem os impedimentos do art. 1.521, no se aplicando
pessoa casada se separada judicialmente ou de fato, esclarecendo, ainda,
que as causas suspensivas do art. 1.523 no impediro a caracterizao da
unio estvel.
Em seu artigo 1.727 afirma que as relaes no eventuais entre homem e mulher, impedidos de casar, constituem concubinato. Quanto a
este dispositivo, diante do disposto no art. 1.723, deve ser interpretado que
no se aplica pessoa casada mas separada de fato ou judicialmente.
No mbito do Direito das Sucesses, o novo Cdigo Civil, contudo,
imps um retrocesso aos direitos j assegurados ao convivente, como, por
exemplo, ao no atribuir ao() companheiro(a) a totalidade da herana, na
hiptese de inexistncia de ascendentes ou descendentes ou a concorrncia
com estes, como ocorre em relao ao cnjuge. A questo objeto de Arguio de Inconstitucionalidade (AI no REsp 1135354/PB).

ELEMENTOS ESSENCIAIS PARA

EXISTNCIA DA UNIO ESTVEL
O artigo 1.723 do NCC permite extrair os elementos essenciais para
o reconhecimento da unio estvel.
O primeiro e principal o intuito familiae. o viver como se casados fossem, ainda que no convivam sob o mesmo teto.
A convivncia more uxrio no essencial para caracterizar a unio
estvel, embora, inegavelmente, seja um excelente meio de prova. Este foi
o entendimento do E.STJ, no julgamento do REsp 474.962-SP, 4. Turma, Relator Min. Slvio de Figueiredo Teixeira.
I - No exige a lei especfica (Lei n. 9.728/96) a coabitao como
requisito essencial para caracterizar a unio estvel. Na realidade, a convivncia sob o mesmo teto pode ser um dos fundamentos

122

Srie Aperfeioamento de Magistrados 12
t
Famlia do Sculo XXI - Aspectos Jurdicos e Psicanalticos

a demonstrar a relao comum, mas a sua ausncia no afasta,

de imediato, a existncia da unio estvel.
II - Diante da alterao dos costumes, alm das profundas mudanas pelas quais tem passado a sociedade, no raro encontrar
cnjuges ou companheiros residindo em locais diferentes.
III - O que se mostra indispensvel que a unio se revista de
estabilidade, ou seja, que haja aparncia de casamento, como no
caso entendeu o acrdo impugnado.
necessria a estabilidade, a convivncia duradoura. A lei no estabelece prazo, devendo ser analisado no caso concreto.
A convivncia h de ser notria. No pode, assim, a unio permanecer em sigilo, em segredo, desconhecida no meio social8.
Necessrio, tambm, que inexistam impedimentos matrimoniais,
exceo da separao judicial ou da separao de fato. Consequentemente,
na lio de Carlos Roberto Gonalves, o vnculo entre os companheiros,
assim, tem que ser nico, em vista do carter monogmico da relao9.
Este o entendimento que prevalece no STJ:
1. Para a existncia jurdica da unio estvel, extrai-se, da exegese exclusividade de relacionamento slido. Isso porque, nem
mesmo a existncia de casamento vlido se apresenta como impedimento suficiente ao reconhecimento da unio estvel, desde
que haja separao de fato, circunstncia que erige a existncia
de outra relao afetiva factual ao degrau de bice proeminente
nova unio estvel.
2. Com efeito, a pedra de toque para o aperfeioamento da unio
estvel no est na inexistncia de vnculo matrimonial, mas, a
toda evidncia, na inexistncia de relacionamento de fato dura-

8 GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, v. VI: direito de famlia. 5. ed., So Paulo: Saraiva,
2008, p. 554.
9 Direito civil brasileiro, cit., p. 558. ed., So Paulo: Saraiva, 2008, p. 554.

Srie Aperfeioamento de Magistrados 12
t Famlia do Sculo XXI - Aspectos Jurdicos e Psicanalticos

123

douro, concorrentemente quele que se pretende proteo jurdica, da por que se mostra invivel o reconhecimento de unies
estveis simultneas 10.
O que se admite , na hiptese de um dos conviventes ignorar que
o outro viva com seu cnjuge ou que viva em unio estvel anteriormente
estabelecida, o reconhecimento da unio estvel putativa. Tal fato pode
ocorrer, assim como ocorre no casamento putativo e, consequentemente,
deve haver o reconhecimento dos direitos do convivente de boa-f.

A UNIO HOMOAFETIVA
No julgamento da ADPF 132/RJ, o Tribunal Pleno do E. STF decidiu ao interpretar o art. 1.723 do Cdigo Civil em conformidade com a
Constituio Federal, favoravelmente ao reconhecimento da unio homoafetiva como famlia, reconhecimento que deve ser feito de acordo com as
regras e consequncias da unio estvel heteroafetiva, constando expressamente da ementa:
INTERPRETAO DO ART. 1.723 DO CDIGO CIVIL
EM CONFORMIDADE COM A CONSTITUIO FEDERAL (TCNICA DA INTERPRETAO CONFORME).
RECONHECIMENTO DA UNIO HOMOAFETIVA
COMO FAMLIA. PROCEDNCIA DAS AES. Ante a
possibilidade de interpretao em sentido preconceituoso ou discriminatrio do art. 1.723 do Cdigo Civil, no resolvel luz
dele prprio, faz-se necessria a utilizao da tcnica de interpretao conforme Constituio. Isso para excluir do dispositivo em causa qualquer significado que impea o reconhecimento
da unio contnua, pblica e duradoura entre pessoas do mesmo
sexo como famlia. Reconhecimento que deve ser feito segundo as
mesmas regras e com as mesmas consequncias da unio estvel
heteroafetiva.
10 REsp 912926/RS. Relator Min. Luis Felipe Salomo. 4. Turma. Julg. 22.02.2011.

124

Srie Aperfeioamento de Magistrados 12
t
Famlia do Sculo XXI - Aspectos Jurdicos e Psicanalticos

CONCLUSO
De todo o exposto, constata-se que at o reconhecimento dos direitos aos conviventes, hoje j consagrados, percorreu-se uma longa estrada.
Paralelamente, tais direitos vm despertando o interesse de pessoas que no
estabeleceram, efetivamente, uma unio estvel com o intuito de auferirem
vantagens financeiras.
comum, nas varas de famlia, o ajuizamento de aes por pessoas
que afirmam a existncia da unio estvel, quando, em verdade, mantiveram meros relacionamentos afetivos, sem, contudo, haver o intuito de
constiturem uma famlia.
H hipteses, tambm, de que sequer tenha existido um relacionamento afetivo. crescente o ajuizamento de aes por acompanhantes de
pessoa idosa, que falece sem deixar herdeiros, com o nico intuito de se
obter um benefcio previdencirio.
O Judicirio deve estar atento a essa crescente demanda, notadamente, nas aes declaratrias de unio estvel post mortem, com a consequente concesso de benefcios previdencirios, que podem causar dano
irreversvel ao errio.
O instituto da unio estvel deve ser preservado e o reconhecimento
somente deve ocorrer quando presentes os requisitos legais.

Srie Aperfeioamento de Magistrados 12
t Famlia do Sculo XXI - Aspectos Jurdicos e Psicanalticos

125

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
FARIAS, Cristiano Chaves e ROSENVALD, Nelson, Direito das Famlias, 2. ed., 3. tir. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume VI: direito de famlia. 5. ed., So Paulo: Saraiva, 2008.
PEREIRA, Rodrigo da Cunha, Concubinato e Unio Estvel, 6. ed.
Belo Horizonte: Del Rey, 2001.
RIZZARDO, Arnaldo, Direito de Famlia, 3. ed.. Rio de Janeiro: Editora Forense,2005.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Direito de Famlia. 27. ed., So
Paulo: Saraiva, 2002.
WALD, Arnoldo. A unio estvel evoluo jurisprudencial. In: TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo (Org.). Direito de famlia e do menor: inovaes e tendncias. Belo Horizonte: Del Rey, 1993.