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Perodo 2014.2
Disciplina: Direito Administrativo
Coordenador da Disciplina: Prof. Snia Barroso B. Soares
AD1: Questes Subjetivas
Analise os casos a seguir e responda ao que se pede de maneira fundamentada.
Dessa forma, verifica-se que o decreto editado pelo governador inconstitucional, por
afrontar, diretamente, ao mandamento de observncia obrigatria e ao princpio da
reserva legal.
B) correta a deciso do Governador de colocar os servidores em disponibilidade?
(Valor: 2,0)
R. Mais uma vez, a resposta h de ser negativa. O instituto da disponibilidade possui
assento constitucional e somente aplicvel nas hipteses previstas no art. 41, 2
(Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o
eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a
indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com remunerao
proporcional ao tempo de servio) e 3 (Extinto o cargo ou declarada a sua
desnecessidade, o servidor estvel ficar em disponibilidade, com remunerao
proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo).
Verifica-se, assim, de que se trata de ato vinculado, sendo que a utilizao com fim
diverso ao estabelecido no texto constitucional se subsume ao denominado desvio de
finalidade, uma das espcies de abuso de poder. Sobre o tema, Marcelo Alexandrino e
Vicente Paulo (2010, p. 443) dissertam o seguinte:
Nos termos literais do art. 2., pargrafo nico, alnea e, da Lei
4.717/1965 (que regula a ao popular), o desvio de finalidade se verifica
quando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto,
explcita ou implicitamente, na regra de competncia (a expresso regra
de competncia empregada nesse dispositivo da Lei 4.717/1965 como
sinnimo de lei; o enunciado do dispositivo no se refere a vcio de
competncia, e sim, to somente, a vcio de elemento finalidade).
Conforme seja desatendida a finalidade geral ou a especfica, teremos
duas espcies de desvio de poder:
a) o agente busca uma finalidade alheia ou contrria ao interesse pblico
(exemplo, um ato praticado com o fim exclusivo de favorecer ou prejudicar
algum);
b) o agente pratica um ato condizente com o interesse pblico, mas a lei
no prev aquela finalidade especfica para o tipo de ato praticado (por
exemplo, a remoo de ofcio de um servidor, a fim de puni-lo por
indisciplina; ser desvio de finalidade, ainda que a localidade para a qual
ele foi removido necessite realmente de pessoal; isso porque o ato de
remoo, nos termos da lei, no pode ter o fim de punir um servidor, mas,
unicamente, o de adequar o nmero de agentes de determinado cargo s
necessidades de pessoal das diferentes unidades administrativas em que
esses agentes sejam lotados).
Seja qual for o caso, o vcio de finalidade no pode ser convalidado e o ato
Ante o exposto, conclui-se que a opo do governador, alm de conte bice legal, nula,
pois desrespeita um dos elementos vinculados do ato administrativo, qual seja, a
finalidade2.
C) Durante a disponibilidade, os servidores pblicos percebem remunerao?
(Valor: 1,0)
R.: Sim. Consoante o art. 41, 2 e 3, a disponibilidade, cabvel apenas aos servidores
estveis, d ensejo percepo de remunerao proporcional ao tempo de servio at o
adequado aproveitamento34
2 - O proprietrio de um terreno passou dois anos sem ir at sua propriedade. Aps
esse perodo, ao visitar o local, constatou que, em seu terreno, foi construda uma
escola municipal que, quela altura, j se encontrava em pleno funcionamento. Com
base no relatado acima, com o emprego dos argumentos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso, responda aos itens a seguir.
A) Indique, conceitue o fato/ato administrativo tratado no caso apresentado e
apresente possveis argumentos para sua validade. (Valor: 3,0)
R.: Cuida-se, o presente fato administrativo, da denominada desapropriao indireta,
hiptese de interveno do Poder Pblico na propriedade caracterizada pela
inobservncia dos requisitos constitucionais e legais da declarao e indenizao prvia
(CARVALHO FILHO, 2010), desrespeitando o devido processo legal (MARCELO
ALEXANDRINO; VICENTE PAULO, 2010).
O fundamento jurdico-legal dessa modalidade desapropriatria encontra-se no art. 35
do Decreto-lei n. 3365/1941, a saber: Os bens expropriados, uma vez incorporados
Fazenda Pblica, no podem ser objeto de reivindicao, ainda que fundada em nulidade
do processo de desapropriao. Qualquer ao, julgada procedente, resolver-se- em
perdas e danos.
2 () o resultado que a Administrao quer alcanar com a prtica do ato. Em sentido amplo, a
finalidade do ato corresponde consecuo do interesse pblico, enraizando-se ao princpio da
impessoalidade. Por sua vez, Moreira Neto (2002) sustenta que a atividade da Administrao Pblica
ser legtima se obedecer destinao estritamente disposta pela lei que define um determinado
interesse pblico especfico a ser por ela satisfeito, outorgando a correlativa competncia entidade, ao
rgo ou ao agente pblico para o seu atendimento. Em outras palavras, que a lei vincula competncia
do agente a finalidade a ser por ele alcanada. (OLIVO, 2010, p. 72)
3 Diz o art. 41, 3, da CF, que, ocorrendo tais pressupostos [extino do cargo mediante lei e declarao
de desnecessidade do cargo], o servidor ficar em disponibilidade remunerada at o seu adequado
aproveitamento em outro cargo.
Vislumbram-se, ento, dois efeitos. O primeiro impe que o servidor em disponibilidade perceba
remunerao aps a lei de extino do cargo ou o ato de declarao de sua desnecessidade. Essa
remunerao, deve destacar-se, tem a mesma natureza dos proventos, pois que atribuda a servidor
inativo (ainda que temporariamente).
O segundo efeito o dever imposto Administrao de aproveitar o servidor em outro cargo, evitando-se
a eternizao da inatividade remunerada, com notrios prejuzos ao errio. Esse pressuposto no existia
na Constituio anterior, o que permitia situaes como essa. Com os novos dizeres, o texto
constitucional no mais permite esse fato: ocorrendo a disponibilidade, deve a Administrao, da forma
mais breve possvel, providenciar o reingresso s servidor em outro cargo (CARVALHO FILHO, 2010,
pp. 792-793)
4 Trata-se do retorno do servidor que havia sido posto em disponibilidade (estvel, portanto) a um cargo
de atribuies e vencimentos compatveis com o anteriormente ocupado (o qual foi extinto, ou teve
declarada a sua desnecessidade). (MARCELO ALEXANDRINO; VICENTE PAULO, 2010, pp.347-348)
(grifo no original)
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